В гражданском праве понятия “сделка” и “договор” соотносятся как содержание и форма. Относительно внешнеэкономических сделок и договоров, их опосредующих, сохраняется то же самое соотношение: внешнеэкономическая сделка – это правоотношение, а внешнеэкономический договор – это форма такого правоотношения. Но законодатель практически не использует понятие “внешнеэкономический договор”, заменяя его понятием “внешнеторговый договор”. Разберемся, как соотносятся указанные понятия.
Термин “внешнеэкономическая сделка” упоминается в ст. 1116 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК). Необходимо отметить, что в ст. 1124 – 1125 ГК идет речь о праве, применимом к договорам. Статья 1129 ГК говорит о праве, применимом к обязательствам, возникающим из односторонних сделок. Можно сделать вывод, что, поскольку ГК использует разные категории, такие как “внешнеэкономическая сделка”, “договор”, “сделка”, в них, очевидно, заложен и различный смысл.
Из всех упомянутых вариантов только термин “внешнеторговый договор” имеет легальное определение, закрепленное в подп. 1.1 п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 N 178 “О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций” (далее – Указ N 178): это договор между резидентом и нерезидентом, предусматривающий возмездную передачу товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг. Как видно, содержание термина весьма широкое, здесь мы видим распространение внешнеторгового договора на всю сферу внешнеторговой деятельности, хотя законодатель не ставит задачу дать в Указе N 178 максимально широкое определение внешнеторгового договора, ограничивая действие Указа N 178 в отношении договоров аренды, лизинга, страхования, займа, кредита (подп. 1.2.1 п. 1 Указа N 178). Таким образом, определение внешнеторгового договора сформулировано только для целей указанного нормативного правового акта, а никак не для гражданского законодательства. Считаем это утверждение принципиальным, так как из-за необоснованно широкого использования данного термина в праве в целом допускаются практические ошибки.
Учитывая, что внешнеторговая деятельность является только лишь одним из видов внешнеэкономической, можно утверждать, что посредством внешнеторгового договора оформляется только часть внешнеэкономических сделок, которые заключаются именно в сфере торгового оборота.
Форма внешнеторгового договора
Внешнеэкономическая сделка, хотя бы одним из участников которой является юридическое лицо или гражданин Республики Беларусь, совершается независимо от места заключения договора в письменной форме (п. 2 ст. 1116 ГК). Несоблюдение данного требования влечет недействительность внешнеэкономической сделки на основании п. 3 ст. 163 ГК.
Сделка в письменной форме может быть заключена путем составления единого документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по сделке (п. 2 ст. 404 ГК).
На внешнеэкономическую сделку распространяется также правило о нотариальном удостоверении или государственной регистрации сделки, если ее предметом является недвижимость или иной объект, для сделок с которыми законодательством установлено обязательное нотариальное удостоверение или государственная регистрация (ст. 164 и 165 ГК). Последствием несоблюдения нотариальной формы или требования о государственной регистрации является недействительность сделки в форме ничтожности (ст. 166 ГК). Таким образом, при заключении любой внешнеэкономической сделки следует соблюдать указанные выше нормы относительно формы.
Однако валютное законодательство предусматривает дополнительную регистрационную процедуру в банке. И здесь мы опять сталкиваемся с тем, что законодатель разделяет внешнеэкономическую сделку и внешнеторговый договор, устанавливая эту процедуру как обязательную только для последнего: внешнеторговый договор, предусматривающий возмездную передачу товаров, общая стоимость которых с учетом приложений и дополнений к договору составляет 3000 евро и более, должен быть зарегистрирован экспортером (импортером) в банке, обслуживающем счет экспортера (импортера), до даты отгрузки (поступления) товаров либо проведения платежей (подп. 1.11 п. 1 Указа N 178). Как видим, под данную регистрацию подпадают даже не все внешнеторговые договоры, а только те, которые соответствуют следующим признакам:
- не являются внешнеторговым договором аренды, лизинга, страхования, займа, кредита (подп. 1.2.1 п. 1 Указа N 178);
- имеют предметом возмездную передачу товаров (купля-продажа, поставка, комиссия, мена и др.);
- общая стоимость договора равна или превышает 3000 евро.
В соответствии с Инструкцией о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 16.04.2009 N 46 (далее – Инструкция), под регистрацией внешнеторгового договора понимается регистрация самого договора либо приложений к нему.
Считаем, что данная регистрационная процедура не является случаем, установленным п. 2 ст. 165 ГК, т.е. государственной регистрацией сделок, относящейся к ее форме.
Дело в том, что регистрация сделки по ГК – это удостоверение самой сделки и последствием несоблюдения процедуры регистрации является недействительность сделки. Регистрация же сделки в соответствии с Указом N 178 – это административная процедура, направленная на удостоверение банком наличия у резидента счета в соответствующей валюте и свободных денежных средств на нем. К содержанию самой сделки эта процедура не относится, поэтому и повлечь недействительность сделки она не может.
Обращаем внимание, что ни Указ N 178, ни Инструкция не определяют последствия нерегистрации внешнеторгового договора. Единственным последствием несоблюдения требований Указа N 178 относительно регистрации внешнеторгового договора является фактическая невозможность дальнейшего исполнения этой сделки.
Существенные условия внешнеторгового договора и требования валютного законодательства
В гражданском праве деление условий договора на существенные, обычные и случайные имеет важное юридическое значение при решении вопроса: был ли заключен договор, т.е. возникли или не возникли правовые договорные отношения между сторонами?
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Согласно законодательству Республики Беларусь без согласования всех существенных условий договор считается незаключенным.
Пункт 1 статьи 402 ГК для всех видов договоров предусматривает в качестве существенного условие о предмете. Остальные императивные требования к содержанию внешнеторгового договора содержатся в актах гражданского законодательства, включая специальные.
Для правоприменительной практики весьма проблемным вопросом является квалификация требований подп. 1.16.4 п. 1 Указа N 178 к содержанию внешнеторгового договора в качестве существенных его условий или императивных требований законодательства. Правильная квалификация очень важна, т.к. правовые последствия признания договора незаключенным или ничтожным существенно различаются.
Как известно, существенными условиями гражданско-правового договора являются условия, которые названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида. Например, для договора купли-продажи существенные условия сформулированы в п. 3 ст. 425 ГК: “Условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара”.
Согласно изложенному в подп. 1.16.4 п. 1 Указа N 178 императивному требованию валютного законодательства к внешнеторговому договору в соответствии с каждым заключенным внешнеторговым договором резиденты обязаны, в частности, предусмотреть во внешнеторговом договоре: стоимость товаров (ориентировочную стоимость в случае невозможности установить действительную стоимость товаров в силу специфики товарной номенклатуры); условия расчета, под которыми понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной с учетом норм, изложенных в подп. 1.6.3 названного пункта.
Считаем, что в данном случае в Указе N 178 сформулированы не существенные условия гражданско-правового договора, а императивные требования к документу, который служит инструментом валютного контроля, по следующим причинам.
- Во-первых, внешнеторговый договор не является видом гражданско-правового договора, для которого законодательство устанавливает существенные условия. Видами гражданско-правовых договоров являются купля-продажа, мена, аренда и т.д. ГК даже не содержит понятия “внешнеторговый договор”, оно закреплено только Указом N 178. ГК оперирует понятием внешнеэкономической сделки, но не выделяет ее признаки и особенности, как делает это для других видов, а упоминает ее только в одном случае: применительно к форме гражданско-правового договора, если одной из его сторон является резидент Республики Беларусь (п. 2 ст. 1116 ГК). Таким образом, нигде в гражданском законодательстве мы не находим подтверждения того, что внешнеторговый договор можно считать еще одним видом гражданско-правовой сделки.
- Во-вторых, Указ N 178 является актом административного законодательства, а не гражданского, поэтому и требования к институтам гражданского законодательства (коим является институт договора) устанавливать не может. Нормы Указа N 178 регулируют отношения между государством и резидентом, заключившим внешнеторговый договор, а не договорные отношения между сторонами внешнеторгового договора, поэтому и существенные условия гражданско-правового договора устанавливать никак не могут.
- В-третьих, требования подп. 1.16.4 п. 1 Указа N 178 не подлежат согласованию сторонами как условия договора, а должны быть включены обязательно, хотят этого стороны или нет. Например, стороны на момент заключения внешнеторгового договора могут не знать общей стоимости договора. ГК в таких случаях позволяет предусмотреть в договоре механизм установления ее в будущем. Таким образом признается, что стороны достигли соглашения по существенному условию договора. Указ N 178 не дает им такой возможности, обязывая установить любую, хотя бы приблизительную стоимость. Таким образом, это требование законодательства, не подлежащее согласованию.
Все перечисленные признаки доказывают, что, если рассматривать требования подп. 1.16.4 п. 1 Указа N 178, мы имеем дело не с существенными условиями гражданско-правового договора, а с императивным требованием валютного законодательства. Дополнительно это подтверждает и цель введения этих требований в законодательство: их наличие в договоре проверяет банк, т.е. они необходимы для банковского контроля.
Таким образом, внешнеторговый договор, являясь по своей природе гражданско-правовым, подчиняется, в первую очередь, требованиям гражданского законодательства. Существенные условия внешнеторгового договора также определяются только гражданским законодательством; требования административных нормативных правовых актов таковыми считаться не могут. Поэтому при отсутствии соблюдения таких требований во внешнеторговом договоре он не может быть признан незаключенным.
Какие условия следует считать существенными для внешнеторгового договора
Пункт 1 ст. 402 ГК для всех договоров, включая и внешнеторговые, предусматривает в качестве существенного условие о предмете. Другие существенные условия договора зависят от вида совершаемой сделки и содержатся в соответствующих разделах ГК. Например, для договора купли-продажи товара существенными условиями являются наименование товара и его количество (п. 3 ст. 425 ГК). Соответственно для внешнеторгового договора купли-продажи эти условия также являются существенными, т.е. обязательными для согласования сторонами.
Остальные императивные требования к содержанию внешнеторгового договора содержатся в актах административного, а не гражданского законодательства, поэтому существенными условиями договора считаться не могут.
При заключении внешнеторгового договора резидент Республики Беларусь независимо от применимого при его заключении права обязан отразить в документе (документах), посредством которого был заключен внешнеторговый договор, следующие условия:
- стоимость товаров (ориентировочную стоимость в случае невозможности установить действительную стоимость товаров в силу специфики товарной номенклатуры);
- условия расчета, под которыми понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной с учетом норм (подп. 1.16.4 п. 1 Указа N 178).
Общая стоимость (ориентировочная стоимость) товаров должна указываться во внешнеторговых договорах либо в любом дополнении (спецификации, приложении), являющемся неотъемлемой частью данного договора.
При исполнении по приложениям внешнеторгового договора, в котором не предусмотрена общая стоимость товаров, но при этом стоимость товаров указывается в приложениях к договору, данная стоимость товаров в приложении (приложениях) считается выполнением требований подп. 1.16.4 п. 1 Указа N 178.
Таким образом, при заключении внешнеторгового договора необходимо согласовать со своим контрагентом и включить в текст договора следующие условия:
- предмет (п. 1 ст. 402 ГК);
- условия, которые ГК относит к существенным по выбранному виду договора (п. 1 ст. 402 ГК);
- условие о расчетах (подп. 1.16.4 п. 1 Указа N 178);
- условие о стоимости (подп. 1.16.4 п. 1 Указа N 178).
Последствия нарушения данных требований: при невключении в договор существенных условий он считается незаключенным; при невключении обязательных требований законодательства – как минимум штраф (ст. 11.42 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях), как максимум – призвание договора недействительным (ст. 168 ГК).