Предусмотренный частью 1 статьи 115 Конституции Республики Беларусь принцип состязательности и равенства сторон в судебном процессе конкретизирован и, по мнению автора, достаточно развит во всех актах законодательства, регулирующих осуществление в Республике Беларусь правосудия в порядке гражданского, хозяйственного, уголовного судопроизводства, при рассмотрении хозяйственных споров Международным арбитражным судом при Белорусской торгово-промышленной палате. Актами законодательства равенство прав сторон в перечисленных видах судебных процессов обеспечивается предоставлением им права собирать и представлять суду доказательства, обязанностью суда оценить каждое из представленных доказательств с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности. Применительно к уголовному судопроизводству такая обязанность суда закреплена в части 1 статьи 105 Уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь (далее — УПК).
Вместе с тем анализ регулирующих порядок осуществления правосудия уголовно-процессуальных норм свидетельствует о некоторой отягощенности принципа состязательности и равенства сторон спецификой доказательств, полученных по уголовным делам негласно в ходе осуществления оперативно-розыскной деятельности. Это обусловлено естественной необходимостью для каждого государства иметь и хранить свои государственные секреты. Согласно части 1 статьи 17 Закона Республики Беларусь от 29.11.1994 N 3410-XII «О государственных секретах» (далее — Закон «О государственных секретах») государственные секреты подразделяются на две категории: государственная тайна и служебная тайна. Сведения об организации, тактике, силах, средствах, объектах, методах, планах, финансировании оперативно-розыскной деятельности, о лицах, сотрудничающих (сотрудничавших) на конфиденциальной основе с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, о штатных негласных сотрудниках и сотрудниках этих органов, выполняющих специальные задания, в том числе внедренных в организованные преступные группы, пунктом 5 Перечня сведений, составляющих государственную тайну Республики Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 12.04.2004 N 186 «Об утверждении Перечня сведений, составляющих государственную тайну Республики Беларусь», отнесены к государственной тайне. Статья 373 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее — УК) предусматривает уголовную ответственность за умышленное разглашение государственной тайны, а статья 374 УК — за разглашение ее по неосторожности. Согласно части 3 статьи 17 Закона «О государственных секретах» отдельные данные, входящие в состав сведений, составляющих государственную тайну, однако не раскрывающие ее в целом, составляют служебную тайну. За умышленное разглашение сведений, составляющих служебную тайну, статьей 375 УК также предусмотрена уголовная ответственность.
Специфика доказательств, полученных негласно, заключается в самой процедуре их получения, которая регулируется Законом Республики Беларусь от 09.07.1999 N 289-З «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее — Закон), нормативными правовыми актами министерств и ведомств, оперативные подразделения которых вправе осуществлять оперативно-розыскную деятельность. В соответствии со статьей 7 Закона такую деятельность вправе осуществлять оперативные подразделения органов внутренних дел, государственной безопасности, пограничной службы, Службы безопасности Президента Республики Беларусь, органов финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь, таможенных органов и органов внешней разведки Министерства обороны Республики Беларусь.
Оперативно-розыскную деятельность составляют оперативно-розыскные мероприятия, проводимые, как правило, негласно, то есть в тайне от определенного круга лиц, в том числе от физического лица, которое в результате их проведения может в дальнейшем занять процессуальное положение обвиняемого в уголовном судопроизводстве. Статьей 11 Закона предусмотрены следующие оперативно-розыскные мероприятия: опрос граждан; наведение справок; сбор образцов для сравнительного исследования; проверочная закупка; исследование предметов и документов; наблюдение; отождествление личности; обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств; слуховой контроль; контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений; прослушивание телефонных переговоров; снятие информации с технических каналов связи; оперативное внедрение; контролируемая поставка; оперативный эксперимент.
Для проведения оперативно-розыскных мероприятий необходимо основание. Таким основанием в соответствии со статьей 12 Закона может быть одно из следующих:
- наличие возбужденного уголовного дела;
- ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о: признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела; событиях или действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь; лицах, скрывающихся от органов уголовного преследования и суда или уклоняющихся от уголовного наказания; лицах, без вести пропавших, и сведения об обнаружении неопознанных трупов;
- поручения и постановления органа уголовного преследования по уголовным делам, находящимся у него в производстве;
- запросы других органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, сделанные по перечисленным здесь основаниям;
- постановления органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, в том числе о применении мер безопасности в отношении охраняемых и защищаемых лиц в порядке, предусмотренном законодательством Республики Беларусь;
- запросы международных правоохранительных организаций, правоохранительных органов и специальных служб иностранных государств в соответствии с международными договорами Республики Беларусь.
Доказательства, полученные органами уголовного преследования в ходе оперативно-розыскных мероприятий без наличия предусмотренных Законом оснований к их проведению в соответствии с частями 4 и 5 статьи 105 УПК, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания всех подлежащих доказыванию по уголовному делу обстоятельств, в том числе наличия общественно-опасного деяния, предусмотренного уголовным законом; виновности обвиняемого и подсудимого в совершении преступления; обстоятельств, влияющих на степень и характер ответственности обвиняемого; характера и размера вреда, причиненного преступлением; других. Принцип допустимости доказательств закреплен и в статье 27 Конституции Республики Беларусь, которая устанавливает, что доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы.
Одних только оснований для правомерного проведения оперативно-розыскных мероприятий недостаточно. Статьей 13 Закона предъявляется ряд требований к условиям их проведения. Нарушение этих условий также влечет правовые последствия, указанные в статье 27 Конституции, в частях 4 и 5 статьи 105 УПК.
Орган, осуществляющий оперативно-розыскную деятельность, обязан соблюдать следующие условия проведения оперативно-розыскных мероприятий.
Проведение оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан на тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи, неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан, осуществления слухового контроля допускается только с санкции прокурора или его заместителя на основании мотивированного постановления соответствующего органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, и при наличии информации о:
- признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления;
- лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление;
- событиях или действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь.
Перечень должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, которые наделены правом утверждать постановления о проведении оперативно-розыскных мероприятий, должен быть определен соответственно Министром внутренних дел Республики Беларусь, Председателем Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, Председателем государственного таможенного комитета Республики Беларусь, начальником Службы безопасности Президента Республики Беларусь, Председателем Комитета государственного контроля Республики Беларусь, Председателем Государственного таможенного комитета Республики Беларусь, Министром обороны Республики Беларусь.
Оперативно-розыскные мероприятия в виде обследования зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств, слухового контроля, контроля почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивания телефонных переговоров, снятия информации с технических каналов связи в отношении лица, должность которого включена в кадровый реестр Главы государства Республики Беларусь, депутата Палаты представителей, члена Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, судьи, прокурорского работника в случае, если уголовное дело в отношении такого лица не было возбуждено или такое лицо не было привлечено в качестве подозреваемого или обвиняемого по уголовному делу, возбужденному в отношении других лиц либо по факту совершенного преступления, могут проводиться только с санкции Генерального прокурора Республики Беларусь или лица, исполняющего его обязанности.
В случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к совершению тяжкого или особо тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь, допускается проведение оперативно-розыскных мероприятий, подлежащих санкционированию прокурором или его заместителем, без предварительного получения санкции на это на основании мотивированного постановления органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, с обязательным письменным уведомлением соответствующего прокурора или его заместителя в течение 24 часов. В случае проведения в таком правовом режиме оперативно-розыскных мероприятий в отношении перечисленной в предыдущем абзаце особой категории лиц обязательное письменное уведомление о проведении мероприятий должно быть сделано в тот же срок Генеральному прокурору Республики Беларусь или лицу, исполняющему его обязанности. В течение 48 часов с момента начала проведения оперативно-розыскного мероприятия в таком правовом режиме орган, его осуществляющий, обязан получить санкцию на его проведение соответствующего прокурора или его заместителя, Генерального прокурора Республики Беларусь или лица, исполняющего его обязанности, либо прекратить проведение такого мероприятия.
В случае возникновения угрозы жизни, здоровью, собственности граждан по их заявлению или с их согласия в письменной форме разрешается прослушивание переговоров, ведущихся с их телефонов, а также снятие информации с их технических каналов связи на основании постановления органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, с обязательным письменным уведомлением соответствующего прокурора или его заместителя в течение 48 часов.
Проверочная закупка или контролируемая поставка предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, проводятся на основании постановления органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, с обязательным письменным уведомлением соответствующего прокурора или его заместителя в течение 48 часов.
Проведение оперативного эксперимента допускается только в целях предупреждения, выявления, пресечения менее тяжкого преступления против собственности, порядка осуществления экономической деятельности, общественной безопасности и здоровья населения, тяжкого, особо тяжкого преступления или преступления, могущего принести вред национальной безопасности, а также в целях выявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, и только с санкции прокурора или его заместителя.
Оперативное внедрение должностных лиц органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, проводится только с разрешения руководителей соответственно Министерства внутренних дел Республики Беларусь, Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, Государственного пограничного комитета Республики Беларусь, Службы безопасности Президента Республики Беларусь, Министерства обороны Республики Беларусь или их заместителей, а также Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь, его заместителя — директора Департамента финансовых расследований или его заместителей.
Срок проведения оперативно-розыскных мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан на тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи, неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан, осуществление слухового контроля исчисляется в сутках со дня санкционирования постановления прокурором или его заместителем и не может превышать двух месяцев. В случае необходимости этот срок может быть продлен до шести месяцев прокурорами области, города Минска и приравненными к ним прокурорами или их заместителями. Дальнейшее продление сроков может быть осуществлено в исключительных случаях заместителем Генерального прокурора Республики Беларусь на период до одного года и Генеральным прокурором Республики Беларусь — до полутора лет.
Оперативно-розыскные мероприятия по проверке сведений о подготовке или совершении преступлений против государства, мира, безопасности человечества проводятся в срок до двух лет. В случае необходимости этот срок может быть продлен Генеральным прокурором Республики Беларусь до пяти лет.
Оперативно-розыскные мероприятия по проверке сведений об организованных преступных группах или преступных организациях и их деятельности, за исключением сведений о подготовке или совершении ими преступлений против государства, мира, безопасности человечества, проводятся в срок не более одного года. В случае особой необходимости этот срок может быть продлен Генеральным прокурором Республики Беларусь или его заместителем до двух лет.
Все другие оперативно-розыскные мероприятия осуществляются в срок не более шести месяцев с момента начала проведения оперативно-розыскного мероприятия. В случае необходимости этот срок может быть продлен до одного года прокурорами области, города Минска и приравненными к ним прокурорами или их заместителями. Дальнейшее продление сроков может быть осуществлено в исключительных случаях заместителем Генерального прокурора Республики Беларусь или Генеральным прокурором Республики Беларусь на период до полутора лет.
О прекращении проведения оперативно-розыскного мероприятия органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, должно быть вынесено соответствующее постановление.
Предусмотренные статьей 27 Конституции Республики Беларусь, частями 4 и 5 статьи 105 УПК правовые последствия может повлечь и превышение органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, прав, предоставленных ему Законом. Статьей 9 Закона органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, наделены следующими правами:
- проводить гласно и негласно все перечисленные выше оперативно-розыскные мероприятия;
- устанавливать на безвозмездной либо возмездной основе отношения сотрудничества с лицами, изъявившими согласие оказывать помощь на конфиденциальной основе органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность (за исключением таможенных органов);
- создавать и использовать информационные системы;
- использовать по договору помещения, транспортные средства, средства связи, иное имущество юридических или физических лиц;
- использовать в целях конспирации документы, легендирующие личность сотрудников, подчиненность и принадлежность организаций, помещений и транспортных средств органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, а также личность граждан, сотрудничающих с этими органами на конфиденциальной основе;
- собирать и изучать документы и сведения, которые характеризуют деятельность организаций, а также отдельных лиц, подозреваемых в подготовке или совершении преступлений;
- ходатайствовать при наличии достаточных оснований перед соответствующими контролирующими органами о проведении до возбуждения уголовного дела проверки финансово-хозяйственной деятельности субъектов хозяйствования;
- получать от юридических и физических лиц безвозмездно или за вознаграждение информацию о готовящихся либо совершенных преступлениях, о лицах, замышляющих, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление, скрывающихся от органов уголовного преследования и суда, о без вести пропавших, а также привлекать их к необходимому содействию для подготовки и проведения оперативно-розыскных мероприятий;
- создавать в установленном порядке легендированные организации (за исключением таможенных органов).
Органы внешней разведки Министерства обороны Республики Беларусь в соответствии с частью третьей статьи 11 Закона вправе проводить предусмотренные Законом оперативно-розыскные мероприятия только в целях обеспечения безопасности органов внешней разведки и в случае, если их проведение не затрагивает полномочий оперативных подразделений всех остальных органов, которые вправе осуществлять оперативно-розыскную деятельность.
В части второй статьи 11 Закона оговорено, что таможенные органы Республики Беларусь осуществляют оперативно-розыскные мероприятия, за исключением таких, как слуховой контроль, контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивание телефонных разговоров, снятие информации с технических каналов связи, оперативное внедрение.
Те же, предусмотренные статьей 27 Конституции Республики Беларусь, частями 4 и 5 статьи 105 УПК, правовые последствия со всей определенностью влечет и совершение органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, действий, которые ему в прямой форме запрещены. Частью 7 статьи 6 Закона органам (должностным лицам), осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, наряду с другим применительно к теме настоящей публикации запрещается:
- проводить оперативно-розыскные мероприятия в интересах религиозных организаций, политических партий и иных общественных объединений, а также отдельных лиц;
- принимать негласное участие в работе государственных органов и органов территориального общественного самоуправления, а также в деятельности зарегистрированных в установленном порядке религиозных организаций, политических партий и иных общественных объединений в целях оказания влияния на характер их правомерной деятельности;
- подстрекать (провоцировать) граждан к совершению противоправных действий;
- фальсифицировать результаты оперативно-розыскной деятельности.
Важным в правоприменительной практике является законодательное регулирование порядка признания материалов, полученных в ходе оперативно-розыскной деятельности, в качестве источников доказательств. Согласно статье 101 УПК такие материалы могут быть признаны в качестве источников доказательств при условии, если они получены в соответствии с законодательством Республики Беларусь, представлены, проверены и оценены в порядке, установленном УПК. Приведенной норме не совсем созвучна статья 16 Закона, которая устанавливает, что результаты оперативно-розыскной деятельности могут представляться в орган уголовного преследования или суд, в производстве которых находится уголовное дело, а также использоваться в доказывании по уголовным делам в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством Республики Беларусь.
Использование законодателем различных терминов в определении того, что же должно передаваться (представляться) в орган уголовного преследования, использоваться стороной обвинения в доказывании, проверяться и оцениваться судом (материалы или результаты оперативно-розыскной деятельности), а также явная недостаточность законодательного регулирования этого объекта передачи для доказывания, его проверки и оценки порождает на практике трудности в обеспечении конституционного принципа состязательности и равенства сторон в уголовном процессе при судебной проверке представленных стороной обвинения доказательств.
Из всех органов, наделенных Законом правом осуществлять оперативно-розыскную деятельность, только Министерством внутренних дел Республики Беларусь принят и официально опубликован локальный нормативный правовой акт, регулирующий детально данный вопрос, — Инструкция о порядке оформления и предоставления оперативными подразделениями органов внутренних дел материалов, полученных в ходе оперативно-розыскной деятельности, для использования в уголовном процессе (утверждена постановлением Министерства внутренних дел Республики Беларусь от 29.09.2005 N 307 «Об утверждении Инструкции о порядке оформления и предоставления оперативными подразделениями органов внутренних дел материалов, полученных в ходе оперативно-розыскной деятельности, для их использования в уголовном процессе» (далее — Инструкция), то есть спустя несколько лет после вступления в силу ныне действующих УПК и Закона).
В Инструкции, как видно уже из ее названия, под объектом передачи подразумеваются именно материалы, полученные в ходе оперативно-розыскной деятельности, а не ее результаты, как и предписывается УПК. В целом данный локальный нормативный правовой акт имеет много других правовых достоинств. В нем достаточно четко определено, что следует понимать под материалами, полученными в ходе оперативно-розыскной деятельности; введено такое новое важное понятие, как «материалы, свидетельствующие об обоснованности и законности проведения оперативно-розыскных мероприятий»; из Основного Закона и УПК в Инструкцию трансформирована необходимость соблюдения принципа допустимости доказательств на стадии их получения; рационально сбалансирована забота о защите государственных секретов и вместе с тем о достижении задач уголовного процесса; регламентированы некоторые вопросы делопроизводства в ходе осуществления оперативно-розыскной деятельности; определены функциональные обязанности соответствующих должностных лиц; содержащиеся в Инструкции нормы согласованы внутренне и в определенной степени с другими актами законодательства и так далее.
В соответствии с пунктом 4 Инструкции под материалами, полученными в ходе оперативно-розыскной деятельности, понимаются собранные, подтвержденные и документально оформленные данные, полученные гласно и негласно сотрудниками оперативных подразделений органов внутренних дел в порядке, установленном Законом Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности» и Уголовно-процессуальным кодексом, в процессе оперативно-розыскной деятельности по защите жизни, здоровья, прав, свобод и законных интересов граждан, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств. Пунктом 14 Инструкции определено, что документальное оформление таких фактических данных осуществляется путем составления протокола оперативно-розыскного мероприятия в порядке, предусмотренном Уголовно-процессуальным кодексом Республики Беларусь и по прилагаемой в приложении 2 к Инструкции форме. На самом деле в УПК не определен порядок (процедура) составления протокола оперативно-розыскного мероприятия. Имеющееся в статье 6 УПК разъяснение понятия «протокол» дает некоторую информацию о предъявляемых к этому процессуальному документу требованиях. Согласно статье 6 УПК протокол — это документ, в котором удостоверяются факт производства, содержание и результаты процессуальных действий. Согласно статье 99 УПК протоколы оперативно-розыскных мероприятий о прослушивании и записи переговоров, осуществляемых с использованием технических каналов связи, и иных переговоров, составленные в установленном законом порядке и с приложением соответствующей записи прослушивания, являются источниками доказательств. Таким образом, УПК к протоколу оперативно-розыскного мероприятия предъявляются следующие требования.
Протокол должен содержать факт производства, содержание и результаты соответствующего мероприятия. К протоколу о прослушивании и технической записи переговоров должны быть приложены соответствующие технические записи. Что же касается формы протокола, то в соответствии с приложением 2 к Инструкции в нем должны быть указаны дата, время, место проведения мероприятия, фамилия, инициалы и должность лица, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, содержание мероприятия.
Как ни парадоксально, однако ни УПК, ни Закон, ни Инструкция не дают конкретного ответа на вопрос: кем должен быть подписан протокол оперативно-розыскного мероприятия и, следовательно, кто несет ответственность за достоверность содержащихся в нем сведений? В результате неофициального толкования приведенных норм законодательства, по мнению автора, в данном конкретном случае можно прийти к трем выводам. Во-первых, такой протокол все же должен быть кем-то подписан, во-вторых, он должен быть подписан хотя бы тем лицом, фамилия, инициалы и должность которого подлежат занесению в протокол согласно приложению 2 к Инструкции, в-третьих, протокол не может быть подписан лицом, разглашение данных о личности которого повлечет разглашение государственных секретов.
Из изложенного усматривается необходимость более детальной регламентации в Инструкции требований к протоколу оперативно-розыскного мероприятия, порядку его составления и кругу лиц, обязанных его подписывать и нести ответственность за достоверность содержащихся в нем сведений. Внесение соответствующих дополнений в Инструкцию способствовало бы соблюдению законности при проведении оперативно-розыскных мероприятий.
Согласно пункту 5 Инструкции в ходе осуществления оперативно-розыскной деятельности составляются не только протоколы оперативно-розыскных мероприятий, но и такие оперативно-служебные документы, как рапорты, постановления, сообщения, обзорные справки, акты, отчеты и другие. Как усматривается из Инструкции и Закона, в ходе оперативно-розыскной деятельности могут выноситься постановления о заведении и прекращении дел оперативного учета, о проведении и прекращении оперативно-розыскного мероприятия, о применении мер безопасности в отношении охраняемых и защищаемых лиц, о передаче материалов оперативно-розыскной деятельности органу, ведущему уголовный процесс. Заведение дел оперативного учета согласно статье 15 Закона является одной из форм оперативно-розыскного производства, перечень таких дел и порядок их ведения определяются нормативными правовыми актами органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность. Эти акты отнесены к государственным секретам и публикации не подлежат.
В соответствии со статьей 15 Закона органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, могут заводить дела оперативного учета при наличии предусмотренных в статье 12 Закона оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий. Эти основания в публикации приведены выше.
Из изложенного усматривается вывод о том, что факт незаведения органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, дела оперативного учета при наличии к тому оснований и получение доказательств в рамках оперативно-розыскного мероприятия не может расцениваться органом уголовного преследования и судом как нарушение закона. Полученные в ходе оперативно-розыскного мероприятия без заведения дела оперативного учета доказательства при условии соблюдения иных требований закона являются допустимыми, имеют юридическую силу.
Гораздо сложнее и с еще большей долей неопределенности выглядит система норм права, регулирующих порядок предоставления органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, органам, ведущим уголовный процесс, материалов, свидетельствующих об обоснованности и законности проведения оперативно-розыскных мероприятий. Пунктом 13 Инструкции в качестве материалов, свидетельствующих об обоснованности и законности проведения оперативно-розыскных мероприятий определены лишь 2 вида оперативно-служебных документов: постановления о заведении дел оперативного учета и постановления о проведении оперативно-розыскных мероприятий, в том числе санкционированные прокурором. Однако в соответствии с пунктом 24 статьи 6 УПК постановление — всего лишь решение помимо приговора и определения, вынесенное органом или должностным лицом, осуществляющим уголовный процесс. Ссылки в постановлении на основания его вынесения, мотивы и так далее сами по себе не могут свидетельствовать о законности этих оснований и мотивов. Основания заведения дел оперативного учета и проведения оперативно-розыскных мероприятий содержатся в иных перечисленных выше оперативно-служебных документах. В них же содержатся и сведения о соблюдении органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, условий проведения этих мероприятий, например таких, как соблюдение сроков проведения, наличие необходимых полномочий у соответствующих должностных лиц, наличие действительно неотложных обстоятельств и других условий для проведения мероприятий без санкции прокурора или его заместителя, подтверждение уведомления прокурора или его заместителя о проведении несанкционированного мероприятия, соблюдение сроков такого уведомления, своевременность прекращения несанкционированного мероприятия и многих других.
В связи с изложенным, по мнению автора, нетрудно согласиться с тем, что ни один из предусмотренных в пункте 13 Инструкции документов, свидетельствующих об обоснованности и законности проведения оперативно-розыскных мероприятий, в действительности не подтверждает и не может сам по себе объективно подтвердить суду наличие предусмотренных Законом оснований для заведения дела оперативного учета, для проведения оперативно-розыскных мероприятий, факт соблюдения или несоблюдения органом уголовного преследования и органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, требований Закона об условиях проведения этих мероприятий. То обстоятельство, что оперативно-розыскное мероприятие подлежало санкционированию и было санкционировано соответствующим прокурором или его заместителем, не может быть для суда достаточным доказательством соблюдения законности при его проведении, поскольку, во-первых, мероприятие по общему правилу, как было изложено выше, может проводиться после его санкционирования, во-вторых, суд обязан соблюдать принцип непосредственности судебного разбирательства, то есть в соответствии с частью 1 статьи 286 УПК в судебном разбирательстве все доказательства, предъявленные сторонами обвинения и защиты, подлежат непосредственному исследованию. Суд должен заслушать показания обвиняемого, потерпевшего, свидетелей, огласить и исследовать заключения экспертов, осмотреть вещественные доказательства, огласить протоколы и другие документы, провести иные судебные действия по исследованию доказательств. Исключения из данного обязательного для суда комплекса судебных действий по непосредственному исследованию доказательств составляют только предусмотренный статьей 326 УПК сокращенный порядок судебного следствия в случае признания обвиняемым своей вины; предусмотренная статьей 68 УПК возможность освобождения от явки в судебное заседание потерпевшего, гражданского истца, их представителей, свидетеля и эксперта в интересах безопасности; предусмотренные статьей 333 УПК случай отсутствия потерпевшего или свидетеля по причинам, исключающим возможность их явки в суд, и случай использования потерпевшим и свидетелем права не свидетельствовать против обвиняемого.
Совершенно очевидным является то, что предусмотренные УПК исключения в обязанности суда соблюдать принцип непосредственности судебного разбирательства не имеют прямого отношения к его обязанности соблюдать этот принцип в ходе исследования вопроса об обоснованности и законности проведения оперативно-розыскных мероприятий, в результате которых были получены предъявляемые стороной обвинения доказательства по уголовному делу.
Для соблюдения принципа непосредственности судебного разбирательства по уголовным делам, где стороной обвинения предъявляются доказательства, полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий, законодательством предусмотрено соответствующее правовое поле. В соответствии с частью 2 статьи 115 Конституции Республики Беларусь судебные постановления являются обязательными для всех граждан и должностных лиц. Статья 23 УПК в интересах обеспечения охраны государственных секретов и иной охраняемой законом тайны предусматривает возможность разбирательства уголовного дела в закрытом судебном заседании. Часть 2 статьи 103 УПК наделяет суд правом по ходатайству сторон или по собственной инициативе в пределах своей компетенции требовать от органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, представления документов и предметов, имеющих значение для уголовного дела. Статьей 14 Кодекса Республики Беларусь «О судоустройстве и статусе судей» предусмотрено, что требование судьи, вытекающее из его полномочий и предъявленное в соответствии с законодательством, является обязательным и подлежит исполнению в установленный срок всеми государственными органами, иными организациями, а также должностными лицами и гражданами. Неисполнение требования суда о представлении оперативно-служебных документов, выраженного в соответствии с частью 4 статьи 33 УПК в форме частного определения (постановления), влечет уголовную ответственность по статье 423 УК. Пункт 5 Инструкции также предусматривает для органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, возможность представления в необходимых случаях органу, ведущему уголовный процесс, в том числе суду, для проверки, оценки, изучения, процессуального осмотра, проведения экспертизы всех оперативно-служебных документов.
Несмотря на наличие такого достаточно обширного правового поля, в судебной практике при рассмотрении уголовных дел, по которым стороной обвинения предъявляются доказательства, полученные в результате оперативно-розыскных мероприятий, распространены случаи усеченного подхода при оценке допустимости этих доказательств. Суды, исследуя вопросы об обоснованности и законности проведения этих мероприятий, допустимости полученных в результате их проведения доказательств, не изучают соответствующие оперативно-служебные документы, в которых непосредственно содержатся ответы на них. К уголовным делам приобщаются и принимаются судом как достоверные справки произвольной формы за подписью работника прокуратуры, суть которых заключается в том, что для проведения оперативно-розыскных мероприятий имелись предусмотренные законом основания, при их проведении и получении предъявленных стороной обвинения доказательств требования законодательства нарушены не были. Сторона защиты в конечном итоге вынуждена процессуально согласиться с расцененной судом как достоверной справкой работника прокуратуры о соблюдении законности.
Такая практика, по мнению автора, не совсем соответствует не только приведенным выше требованиям части 1 статьи 286 УПК, но и требованиям статьи 104 УПК, которая гласит следующее. Собранные по материалам и уголовному делу доказательства подлежат всесторонней, полной и объективной проверке органами уголовного преследования и судом. Проверка доказательств состоит в их анализе, сопоставлении с другими доказательствами, имеющимися в материалах и уголовном деле, а также в установлении их источников, получении других доказательств, подтверждающих или опровергающих проверяемое доказательство.
В постановлениях Пленума Верховного Суда Республики Беларусь правоотношения по специальному применению в судебной практике Закона регулируются только следующим. Согласно пункту 21 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 26.06.2003 N 6 «О судебной практике по делам о взяточничестве» не может быть признано инсценировкой получения взятки проведение органами уголовного преследования мероприятий по изобличению взяткополучателей в соответствии с Законом Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности». Согласно пункту 4 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 28.09.2001 N 10 «О решении суда первой инстанции» не подлежат использованию в качестве доказательств звуко- или видеозапись, полученная скрытым путем, кроме случаев, когда такая запись допускается законом (например, Законом Республики Беларусь от 09.07.1999 N 289-З «Об оперативно-розыскной деятельности»).
Весьма дискуссионным выглядит вопрос о том, является ли наряду с государственным обвинителем по конкретному рассматриваемому судом уголовному делу стороной обвинения и прокурор, заместитель прокурора, санкционировавший проведение оперативно-розыскного мероприятия, он же направивший уголовное дело в суд, он же, как правило, выдавший справку о соответствии закону проведенного оперативно-розыскного мероприятия, и так далее. Если является, то налицо явное прямое нарушение конституционного принципа состязательности и равенства сторон в уголовном процессе. Если нет, представляется возможным, основываясь на конкретных рассмотренных судами уголовных делах, вести речь об элементах ущемления предусмотренного статьей 292 УПК за стороной защиты равного права на представление и исследование доказательств. Ведь само собой разумеется, что председатель коллегии адвокатов или другое ее должностное лицо не вправе выдать адвокату, участвующему в рассмотрении уголовного дела в качестве защитника, справку противоположного или аналогичного содержания. У него нет и не может быть к этому никаких полномочий.
В пользу и одной, и другой точек зрения можно привести немало доводов с конкретными ссылками на законодательство, прокурорско-следственную и судебную практику, государственную политику в правотворческой и правоприменительной сферах, в области трудовых правоотношений и так далее. Эти доводы могут разместиться в различных плоскостях — научной, чисто теоретической и практической с учетом всех реалий правоприменительной практики, распределения ответственности за выполнение задач уголовного процесса и борьбу с преступностью в целом.
Однако всякие споры и сомнения на этот счет способен, по мнению автора, развеять закрепленный в статье 26 Основного Закона и развитый в уголовно-процессуальном законодательстве еще один конституционный принцип — принцип презумпции невиновности. В соответствии с частью 4 статьи 16 УПК сомнения в обоснованности предъявленного обвинения толкуются в пользу обвиняемого.
Логичным продолжением темы был бы дальнейший детальный анализ статей 388, 389, 391, 413 УПК, где в качестве оснований к отмене приговора в кассационном порядке и в порядке надзора предусмотрены такие основания, как односторонность и неполнота судебного следствия, существенное нарушение уголовно-процессуального закона. Для целей настоящей статьи представляется достаточным привести лишь неполное законодательное определение этих оснований.
В соответствии со статьей 389 УПК односторонним и неполно проведенным признается судебное следствие, когда вследствие необоснованного отклонения ходатайства сторон (стороны) остались невыясненными такие обстоятельства, установление которых могло иметь существенное значение при постановлении приговора, а также если судом в нарушение требований части второй статьи 103 УПК не были исследованы доказательства, имеющие значение для правильного разрешения дела, о существовании которых было известно суду.
В соответствии со статьей 391 УПК существенными нарушениями уголовно-процессуального закона признаются такие нарушения, которые путем лишения или стеснения гарантированных законом прав участников уголовного процесса при судебном рассмотрении уголовного дела или иным путем помешали суду всесторонне, полно и объективно исследовать обстоятельства уголовного дела и повлияли или могли повлиять на постановление законного и обоснованного приговора.
По мнению автора, публикация может иметь некоторое практическое значение не только в уголовном процессе, но и при осуществлении правосудия в порядке гражданского и хозяйственного судопроизводства. Статья 229 Гражданского процессуального кодекса Республики Беларусь и статья 90 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь предусматривают возможность использования сторонами по делу в качестве доказательств полученные скрытым путем звукозаписи и видеозаписи, когда такая запись допускается законом. Одним из актов законодательства, допускающих осуществление звукозаписи и видеозаписи скрытым путем, и является Закон Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности».