Очередные изменения в законодательстве о депозитарной деятельности не заставили себя ждать слишком долго – 20 июня 2012 г. вступит в силу постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 14.02.2012 N 9 “О внесении дополнений и изменений в постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 22 ноября 2006 г. N 143” (далее – постановление N 9).
В качестве общей черты объемных по своему текстуальному наполнению изменений и дополнений нетрудно выделить факт дальнейшего расширения участия государственных органов и организаций в процессе осуществления депозитарной деятельности.
При этом такое участие носит, главным образом, контрольно-разрешительный характер и проявляется в уникальных для данной сферы деятельности формах.
Сравнительное своеобразие регулятивных подходов государства к правоотношениям, связанным с учетом прав на ценные бумаги, подталкивает к более пристальному изучению нововведений.
О блокировке
Значительная часть новых и изменяемых норм устанавливает порядок осуществления такой депозитарной операции, как блокировка ценных бумаг, в различных правовых условиях.
Напомним, что согласно абзацу пятому п. 2 Инструкции о порядке осуществления депозитарной деятельности, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 22.11.2006 N 143 “О регулировании депозитарной деятельности” (далее – Инструкция N 143), под блокировкой понимается депозитарная операция – перевод ценных бумаг на отдельный раздел счета “депо”, осуществляемый депозитарием с целью предотвращения списания этих ценных бумаг с данного счета “депо” без достаточных оснований, предусмотренных законодательством Республики Беларусь.
Важно отметить здесь, что блокировка – это всегда следствие, а не причина, технический способ соблюдения тех или иных ограничений прав на ценные бумаги, вытекающих из закона или договора.
Проще говоря, если ценные бумаги, например, арестованы уполномоченным государственным органом, но не заблокированы надлежаще уведомленным об этом депозитарием, это не означает, что депозитарий не должен отказать в их списании со счета “депо” владельца.
Подробнее данная проблематика была рассмотрена в статье Е.А.Белова “Блокировка акций или арест?”, подготовленной с использованием правовых актов по состоянию на 31.01.2011.
Также в качестве важного факта для целей настоящей статьи стоит отметить внесение в прошлом году в законодательные акты Главы государства некоторых изменений, определяющих новые полномочия республиканского органа государственного управления, осуществляющего государственное регулирование рынка ценных бумаг (далее – Госорган по цб).
В частности, подп. 1.1-1 п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 28.04.2006 N 277 “О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг” (далее – Указ N 277) Госорган по цб наделяется правом приостановки совершения и (или) исполнения сделок с ценными бумагами в торговой системе ОАО “Белорусская валютно-фондовая биржа” путем вынесения предписания о приостановлении биржевых торгов определенным выпуском ценных бумаг или всеми ценными бумагами эмитента.
Судя по всему, целый ряд новых норм вводится в законодательство именно в связи с этим.
Так, например, п. 98-1 Инструкции N 143 дополняется частью второй, запрещающей депозитарию списывать ценные бумаги, заблокированные на основании предписания о блокировке ценных бумаг, выданного Госорганом по цб, со счета “депо” (соответствующего раздела счета “депо”) их владельца до предоставления решения этого Госоргана по цб или его уполномоченного структурного подразделения о снятии блокировки (подп. 1.1.4 п. 1 постановления N 9).
Кроме этого, Инструкция N 143 дополняется п. 98-2, устанавливающим обязанность центрального депозитария и депозитариев осуществлять блокировку ценных бумаг на основании предписания Госоргана по цб о приостановлении биржевых торгов определенным выпуском ценных бумаг или всеми ценными бумагами эмитента (подп. 1.1.5 п. 1 постановления N 9).
При этом, в отличие от случая вынесения предписания о блокировке, предписание о приостановлении биржевых торгов направляется в центральный депозитарий, который блокирует ценные бумаги, указанные в предписании, на открытых у него счетах, а затем направляет в депозитарии информацию о том, что предписание вынесено.
Получив такую информацию, депозитарии тоже будут обязаны незамедлительно блокировать ценные бумаги на счетах “депо” их владельцев.
Нетрудно заметить, что логика содержания новых пунктов 98-1 и 98-2 Инструкции N 143 разделяет понятия предписаний о блокировке и о приостановлении биржевых торгов.
Очевидно, что первое носит более персонифицированный, а второе – более общий характер, хотя фактические и правовые последствия таких предписаний одинаковы: ценные бумаги блокируются на счетах “депо” их владельцев и не могут быть списаны с них до принятия соответствующего решения Госорганом по цб, за исключением некоторых определенных случаев.
Интересно, что к таким случаям отнесен, в частности, случай наложения ареста на ценные бумаги. Такой случай является исключением, видимо, еще и потому, что арест на ценные бумаги может быть наложен государственным органом, имеющим гораздо большие и широкие полномочия по сравнению с Госорганом по цб.
И вполне понятно, что предписания Госоргана по цб, в частности, могут быть отменены в судебном порядке.
Некоторое недоумение вызывает тот факт, что на основании предписания о приостановлении биржевых торгов ценными бумагами они должны блокироваться в депозитариях на всех без исключения счетах “депо”, на которых они числятся.
Из содержания Указа N 277 не следует, что приостановление биржевых торгов влечет запрет на осуществление не запрещенных законодательством внебиржевых сделок.
Тот факт, что законодательство запрещает внебиржевые сделки с акциями ОАО, сам по себе не означает, что приостановка биржевых торгов влечет приостановку гражданского оборота акций вообще: из запрета сделан целый ряд исключений для разных категорий участников рынка и видов сделок.
Вообще, приостановка биржевой торговли присуща международной практике и не требует дополнительных обоснований своей целесообразности.
Но почему из-за проблем биржевой торговли ценными бумагами должны быть ограничены права акционеров, например, на совершение внебиржевой сделки дарения акций или залога?
Ответ на этот вопрос даст, вероятнее всего, судебная практика обозримого будущего.
Блокированные заблокированные
В несомненной связи с новыми нормами о блокировке ценных бумаг действующий план счетов синтетического депозитарного учета (приложение 1 к Инструкции N 143) дополняется целым рядом новых балансовых счетов и описанием их назначения.
Балансовые счета используются для фиксации в учетных регистрах депозитария прав на ценные бумаги и обременений (ограничений) этих прав.
Этот один из общих принципов депозитарного учета закреплен в п. 16 Инструкции N 143.
Нужно отметить, что за время существования депозитарной системы республики мнения по поводу возможного совершенствования и развития как самого принципа фиксации прав, так и плана счетов, используемых для этого, не отличались единообразием.
Автор данной статьи, которому довелось стоять у самых истоков формирования действующих принципов депозитарного учета, придерживался той точки зрения, согласно которой дальнейшее увеличение количества балансовых счетов является избыточным и кроме усложнения работы операционистов депозитариев может привести к концептуальным ошибкам во всем развитии депозитарной деятельности.
В данном случае, как представляется, именно это и произошло.
Количество существующих балансовых счетов было существенно увеличено путем копирования названий этих счетов и в основном дополнения этих названий словами “заблокированные на основании предписания уполномоченного органа”.
Но если следовать такой логике, то необходимо было бы не удваивать, а утраивать количество счетов по признаку вида предписания о блокировке – отдельные счета для случаев предписаний о блокировке и отдельные для случаев предписаний о приостановлении биржевых торгов.
Правда, вместо “утроения” количества счетов эта проблема была устранена посредством такого описания назначения новых балансовых счетов, в котором присутствует разделение предписаний на два вида.
Итак, как было показано выше, блокировка представляет собой перевод ценных бумаг на отдельный (можно сказать, другой) раздел счета “депо”.
Согласно п. 85 Инструкции N 143 переводом ценных бумаг является депозитарная операция, в результате осуществления которой происходит списание ценных бумаг, в частности, с одного раздела счета “депо” и зачисление их на другой раздел счета “депо”.
То есть если ценные бумаги были ранее заблокированы по одному основанию, а депозитарий получил документы для их блокировки по другому (более “сильному”) основанию, то выполнить ее можно, только списав ценные бумаги с того раздела счета “депо”, на котором они числились (по сути – разблокировать), и зачислить на другой раздел, предназначенный для блокировки по соответствующему новому основанию.
Таким образом, ценные бумаги не могут быть “дважды заблокированными”, и в связи с этим дополнение плана счетов новыми балансовыми счетами выглядит избыточным, а сочетание в их названиях слов “блокированные, заблокированные” – некорректным.
Для правильного понимания назначения большинства новых балансовых счетов можно рекомендовать практикам так воспринимать суть его описания: “ценные бумаги, которые ранее блокировались по одному основанию, а теперь заблокированы по другому основанию”.
О блокировке и преимущественном праве
Весьма показательно, что блокировка может осуществляться не только на основании предписаний тех или иных государственных органов, но и, в частности, по желанию самого владельца ценных бумаг.
Существующая технология биржевой торговли ценными бумагами предусматривает, что владелец ценных бумаг, заключивший договор комиссии с брокером на их продажу через биржу, должен инициировать блокировку этих ценных бумаг в депозитарии путем подачи ему поручения “депо”.
Иногда такие действия еще называют резервированием ценных бумаг для торгов. Цель блокировки (резервирования) – обеспечение расчетов по сделке, заключенной брокером на бирже.
Пункт 102 Инструкции N 143 дополняется нормами, определяющими особенности порядка блокировки для участия в торгах на фондовой бирже акций, в отношении которых облисполкомы, Минский горисполком имеют преимущественное право на их приобретение (подп. 1.1.6 п. 1 постановления N 9).
Напомним, что преимущественное право облисполкомов, Минского горисполкома (далее – исполкомы) на приобретение акций хозяйственных обществ, включенных в перечень юридических лиц, обеспечивающих функционирование стратегически значимых отраслей экономики и (или) иные важные государственные потребности, утверждаемый Советом Министров Республики Беларусь по согласованию с Президентом Республики Беларусь в соответствии с законодательством о приватизации, и акций хозяйственных обществ, перерабатывающих сельскохозяйственную продукцию, расположенных на территории соответствующей области, г. Минска, приобретенных гражданами Республики Беларусь у государства за денежные средства на льготных условиях (по цене на 20 процентов ниже номинальной стоимости) и в обмен на именные приватизационные чеки “Имущество”, полученных взамен их долей в имуществе арендных и коллективных (народных) предприятий при преобразовании их в акционерные общества, предусмотрено подп. 1.4 п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 16.11.2006 N 677 “О некоторых вопросах распоряжения имуществом, находящимся в коммунальной собственности” (далее – Указ N 677).
С момента вступления в силу постановления N 9 для осуществления такой блокировки депозитариям дополнительно к поручениям “депо” должны будут представляться копии уведомлений исполкомов о намерении акционеров осуществить отчуждение таких акций (за исключением случаев размещения заявок о продаже акций в БЕКАС) и копии писем исполкомов о принятом решении об отказе от приобретения этих акций.
Представления в депозитарий указанных документов не потребуется в случае документального подтверждения акционером отсутствия преимущественного права на приобретение исполкомами отчуждаемых акций.
Если центральный разрешит
Кроме норм, корректирующих порядок блокировки ценных бумаг, значительный объем нововведений направлен на установление обязанностей депозитариев и центрального депозитария по соблюдению преимущественного права исполкомов (подп. 1.1.7, 1.2.1, 1.2.2, 1.2.3 п. 1 постановления N 9).
Поскольку данные нормы насыщены многочисленными и сложными для понимания деталями, целесообразнее вначале просто передать их суть своими словами.
В тех разнообразных ситуациях, когда в депозитарий обращается его клиент-депонент и инициирует тот или иной депозитарный перевод акций, в отношении которых исполкомы обладают преимущественным правом приобретения, депозитарий должен будет дополнительно к ранее существовавшему и без того довольно сложному порядку осуществления депозитарных операций направить определенный комплект документов в центральный депозитарий, который, в свою очередь, проверит соблюдение преимущественного права и уведомит депозитарий о возможности либо невозможности осуществления такой операции.
При получении уведомления центрального депозитария о невозможности перевода депозитарий должен будет отказать клиенту в его осуществлении.
Фактически впервые в истории белорусской депозитарной системы и вопреки передовой международной практике функционирования различных систем учета прав на ценные бумаги вводится разрешительный порядок осуществления депозитарных операций, ключевая роль в котором отводится центральному депозитарию.
Таким образом, государство по сути свидетельствует о своем недоверии к лицензированным им же депозитариям и перекладывает ответственность за соблюдение своего преимущественного права на полностью подконтрольный ему центральный депозитарий, который является государственным предприятием, подчиненным Госоргану по цб.
Вместе с тем осознать всю глубину экономических и правовых последствий произошедшего весьма затруднительно, если не рассмотреть его через призму предстоящей практики.
Итак, повторим еще раз и продолжим – абсолютно во всех случаях, когда возникнет необходимость внутридепозитарного или междепозитарного перевода акций, в отношении которых действует преимущественное право исполкомов на их приобретение, в том числе в случаях блокировки этих акций для торгов на фондовой бирже, депозитарий должен будет направить в центральный депозитарий посредством факсимильной связи или электронной почты копии документов, предоставленных ему в соответствии с частями третьей, пятой, шестой п. 96 Инструкции N 143 (т.е. копии переписки с исполкомами, подтверждения родственных связей сторон сделок, копии протоколов собраний акционеров и др.), либо документов, подтверждающих отсутствие преимущественного права исполкомов.
При внутридепозитарных переводах кроме указанных копий документов депозитарий должен будет направить центральному депозитарию еще и информацию о реквизитах поручения “депо” клиента в виде электронного документа, заверенного электронно-цифровой подписью.
Несмотря на то что согласно части шестой подп. 1.4 п. 1 Указа N 677 преимущественное право исполкомов не распространяется на случаи дарения акций близким родственникам и некоторые другие случаи, получать согласие центрального депозитария нужно будет в любом случае.
Другими словами, речь идет о введении сплошного разрешительного порядка осуществления депозитарных переводов всех акций, выпущенных теми АО, которые подпадают под действие части первой подп. 1.4 п. 1 Указа N 677.
Исключение, вероятно, могут составлять лишь переводы акций на счета “депо” самих исполкомов, но и оно представляется неоднозначным, так как лишь косвенно следует из содержания абзаца второго части четвертой п. 96 Инструкции N 143.
Используя общедоступные данные, размещаемые на сайтах различных государственных органов, нетрудно определить, что количество акционеров таких АО составляет десятки, если не сотни тысяч.
Нет сомнений, что центральному депозитарию придется создавать если не отдел, то по крайней мере сектор контроля за соблюдением преимущественного права исполкомов, обеспеченный технически для приема значительного потока документов одновременно от всех существующих депозитариев.
Если государством не будет обеспечено финансирование этой новой для центрального депозитария функции, затраты на ее выполнение будут покрываться, вероятнее всего, за счет увеличения тарифов на услуги, оказываемые депозитариям.
В свою очередь, трудовые и материальные затраты депозитариев, связанные с обеспечением дополнительного документооборота с центральным депозитарием, вероятнее всего, будут включены в стоимость депозитарных услуг, оказываемых акционерам.
Кроме прямых материальных затрат всех участников рынка ждут существенные потери времени и организационные издержки.
Дело в том, что постановление N 9 не устанавливает сроков, в течение которых центральный депозитарий должен проверить соблюдение либо отсутствие преимущественного права и направить депозитарию уведомление о возможности либо невозможности депозитарного перевода.
Стоит добавить, что в силу подп. 1.4 п. 1 Указа N 677 ожидание согласия либо отказа исполкома от приобретения акций может длиться до 90 дней, и к этому сроку добавится и срок на осуществление всех вышеописанных действий при осуществлении депозитарных операций.
В конечном итоге по своим последствиям внедрение рассматриваемой разрешительной системы выглядит как компенсационная мера по отношению к отмененному не так давно запрету на отчуждение гражданами акций, приобретенных в процессе приватизации, который действовал более десяти лет: если сделки нельзя запретить, порядок их осуществления может быть доведен до абсурда и лишит большинство сделок экономического смысла.
Замена депозитария – кому станет проще?
Не стала исключением с точки зрения участия государства и такая важная составляющая депозитарной деятельности, как замена депозитария.
Напомним, что в прошлом году в ее процедуре также впервые в истории отечественного рынка ценных бумаг были юридически и фактически задействованы представители Госоргана по цб.
Подробный анализ прошлых нововведений и прогноз возникновения проблем при их апробации на практике был сделан в статье Е.А.Белова “Новое и старое в процедуре замены депозитария эмитента”.
Как и показала практика, предположения о последствиях участия государства и в этой процедуре не оказались необоснованными и постановлением N 9 в подп. 128.1 п. 128 Инструкции N 143 вносятся новые, отчасти устраняющие их, изменения.
Надо отметить, что в этой части депозитарной деятельности Госорган по цб хотя и не отказался от участия в замене депозитария, но существенно снизил свои собственные риски и ответственность за результаты ее осуществления.
Согласно новой редакции части пятой подп. 128.1 п. 128 Инструкции N 143 представитель Госоргана по цб впредь будет проверять только правильность составления списка владельцев ценных бумаг и сверять первичные документы с описью, что намного проще, особенно с учетом того что смысл словосочетания “правильность составления списка” может варьироваться довольно широко в зависимости от конкретных обстоятельств, в которых замена депозитария происходит (подп. 1.1.11 п. 1 постановления N 9).
Как и ранее, представитель Госоргана по цб будет завершать свое участие в процедуре замены депозитария отметкой об ознакомлении, но уже не на самом списке, а на акте приема-передачи, заверяя ее своей личной подписью с указанием должности, фамилии, инициалов и даты ознакомления.
Заверять отметку печатью Госоргана по цб будет не нужно.
Вместо заключения
В данной статье рассмотрены не все изменения, которые вносятся постановлением N 9 в законодательство о депозитарной деятельности.
Но, думается, что и их достаточно, чтобы убедиться в значительном расширении полномочий и участия государства в регулируемых им правоотношениях.
Очередные и во многом знаковые нововведения о необходимости получения разрешения (согласования) государственной организации (центрального депозитария) на осуществление широкого спектра законных и никем не оспариваемых действий участников гражданского оборота ценных бумаг и лицензированных инфраструктурных предприятий можно коротко охарактеризовать как огосударствление профессиональной деятельности по ценным бумагам.
Послужит ли такое огосударствление целям развития экономики, как всегда, покажет время.