Категории экономических споров, связанных с совершением сделок, в которых имеется заинтересованность аффилированных лиц хозяйственного общества (часть 3)

Согласно части десятой статьи 57 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон) аффилированные лица хозяйственного общества при осуществлении хозяйственным обществом сделки, в совершении которой имеется их заинтересованность, обязаны действовать в интересах общества и проявлять должные осмотрительность и добросовестность, как если бы они проявляли их при осуществлении хозяйственным обществом аналогичной сделки, в совершении которой их заинтересованность отсутствовала. Часть вторая пункта 19 Методических рекомендаций о некоторых вопросах рассмотрения дел о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированного лица хозяйственного общества, утвержденных постановлением Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2012 N 26, определяет, что для определения степени добросовестности действий аффилированных лиц при совершении сделки, в которой они имеют заинтересованность, суду необходимо проверять наличие либо отсутствие:

  1. нарушения оспоренной сделкой прав и законных интересов истца;
  2. признаков сделки с заинтересованностью аффилированных лиц у оспоренной сделки;
  3. интереса у аффилированного лица в получении выгоды от совершения оспоренной сделки в прямой или косвенной форме за счет хозяйственного общества и (или) в ущерб его законным интересам;
  4. соблюдения интересов хозяйственного общества при совершении им оспоренной сделки (например, предупреждение экономической несостоятельности (банкротства) хозяйственного общества или доведение до экономической несостоятельности (банкротства), предотвращение убытков у хозяйственного общества или их причинение ему);
  5. проявления должных осмотрительности и добросовестности в действиях аффилированного лица хозяйственного общества при осуществлении последним сделки, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированного лица.

Последствия неисполнения аффилированным лицом хозяйственного общества обязанности, возлагаемой на него частью десятой статьи 57 Закона, определяются в соответствии с частью третьей статьи 57-1 Закона. Согласно данной правовой норме в случае причинения хозяйственному обществу убытков в результате совершения хозяйственным обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированного лица, такое лицо несет перед хозяйственным обществом ответственность в размере причиненных убытков, если это аффилированное лицо предложило к заключению сделку заведомо не в интересах этого общества и (или) не приняло мер по предотвращению ее заключения. При этом, если аффилированное лицо, заинтересованное в совершении сделки, получило вследствие ее совершения доходы, хозяйственное общество вправе требовать возмещения наряду с другими убытками также упущенной выгоды в размере не менее полученных этим лицом доходов. В случае если ответственность несут несколько аффилированных лиц хозяйственного общества, их ответственность перед хозяйственным обществом является солидарной. В этом случае требование о возмещении убытков может быть предъявлено одновременно всем аффилированным лицам, на которых возлагается обязанность по их возмещению в соответствии с частью третьей статьи 57-1 Закона, или любому из них в полном объеме либо в части суммы, подлежащей возмещению (пункт 1 статьи 304 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК)). Аффилированное лицо, возместившее убытки в полном объеме, имеет право регрессного требования к остальным аффилированным лицам, обязанным возместить указанные убытки, в равных долях (подпункт 1 пункта 2 статьи 306 ГК). Следует отметить, что часть третья статьи 57-1 Закона, на наш взгляд, регулирует отношения между хозяйственным обществом и его аффилированным лицом не только в ситуации, когда соответствующая сделка была совершена с нарушением порядка, установленного статьей 57 Закона. Часть третья статьи 57-1 Закона подлежит применению и в случае, когда указанный порядок совершения сделки был соблюден (решение общего собрания участников хозяйственного общества или совета директоров (наблюдательного совета) о совершении сделки принято в установленном порядке) и отсутствуют основания для признания сделки недействительной. Отсутствие указанных оснований не лишает хозяйственное общество права требовать возмещения причиненных в результате совершения сделки убытков. Для взыскания с аффилированного лица суммы убытков, причиненных хозяйственному обществу в результате совершения сделки, в которой имеется заинтересованность данного аффилированного лица, необходимо доказать, что аффилированному лицу было известно, что данная сделка совершается не в интересах хозяйственного общества. Часть третья статьи 57-1 Закона не определяет, в какой форме от аффилированного лица должно поступить предложение о совершении указанной сделки хозяйственным обществом. Представляется, что факт поступления от аффилированного лица предложения хозяйственному обществу о заключении сделки может быть подтвержден как письменными, так и другими допустимыми доказательствами. Кроме того, поступление от аффилированного лица предложения о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность данного аффилированного лица, не является обязательным условием взыскания с указанного лица суммы причиненных совершением сделки убытков. Достаточным основанием для возмещения таких убытков является одновременное соблюдение следующих условий:

  1. аффилированному лицу известно, что хозяйственное общество намеревается совершить сделку и что совершение данной сделки невыгодно для хозяйственного общества. При этом, на наш взгляд, не обязательно, чтобы данное аффилированное лицо являлось инициатором совершения сделки;
  2. аффилированное лицо заинтересовано в совершении данной сделки в соответствии с частью первой статьи 57 Закона;
  3. аффилированное лицо не приняло мер по предотвращению заключения данной сделки. При этом меры по предотвращению заключения сделки должны быть доступны и целесообразны для данного аффилированного лица с учетом его статуса в соответствии с частью первой статьи 56 Закона. С учетом того что участники хозяйственного общества, являющиеся его аффилированными лицами и заинтересованные в сделке, члены совета директоров (наблюдательного совета), заинтересованные в сделке, не принимают участия в голосовании по вопросу о совершении данной сделки (части вторая — третья статьи 57 Закона), можно констатировать, что они не имеют возможности предотвратить заключение сделки путем голосования против ее совершения. Однако в соответствии с частью седьмой статьи 57 Закона данные аффилированные лица обязаны незамедлительно доводить до сведения общего собрания участников хозяйственного общества и (или) совета директоров (наблюдательного совета) информацию об известных им совершаемых или предполагаемых сделках хозяйственного общества, в которых они могут быть признаны заинтересованными. Неисполнение данной обязанности может быть расценено как непринятие мер к предотвращению совершения сделки не в интересах хозяйственного общества. Что касается исполнительного органа хозяйственного общества, то он обязан исполнять решения общего собрания участников общества и совета директоров (наблюдательного совета) и, на наш взгляд, не может уклоняться от подписания договора, о заключении которого принято такое решение. Вместе с тем, например, если лицу, осуществляющему полномочия единоличного исполнительного органа, после принятия решения общим собранием участников хозяйственного общества о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность данного лица, стало известно, что сделка противоречит интересам общества, оно может инициировать проведение внеочередного общего собрания участников общества для отмены указанного решения. Также любое аффилированное лицо хозяйственного общества, в том числе не входящее в состав органов управления данного общества, в случае, если оно является стороной сделки, совершаемой не в интересах общества, может отказаться от совершения данной сделки в одностороннем порядке, если ему стало известно о невыгодности сделки для общества.

Согласно части четвертой статьи 57-1 Закона члены совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, принявшие решение о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, в результате совершения которой хозяйственному обществу причинены убытки, несут ответственность перед этим обществом в размере понесенного им ущерба солидарно с указанными аффилированными лицами. Представляется, что из формулировки первого предложения данной правовой нормы следует, что ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета) перед хозяйственным обществом за убытки, причиненные в результате сделки, ограничивается реальным ущербом. Обязанность по возмещению упущенной выгоды на членов совета директоров (наблюдательного совета) в данном случае не возлагается (пункт 2 статьи 14 ГК). Освобождается (освобождаются) от возмещения указанного ущерба не заинтересованный (не заинтересованные) в такой сделке член (члены) совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, в том числе голосовавший (голосовавшие) за принятие решения (принявший (принявшие) решение) об этой сделке, в случае, если будет доказано, что он (они) действовал (действовали) надлежащим образом с соблюдением требований к деятельности членов органов управления хозяйственного общества, установленных частью шестой статьи 33 Закона. Согласно последней члены органов хозяйственного общества при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей:

  1. должны действовать на основе открытости (доводить до сведения общего собрания и совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества информацию в соответствии с требованиями Закона, иного законодательства, с уставом и (или) локальными нормативными правовыми актами хозяйственного общества, а также доводить иную информацию, которая может оказать влияние на исполнение членами этого совета своих полномочий) в интересах этого общества добросовестно и разумно;
  2. должны обеспечивать равное и справедливое отношение ко всем участникам хозяйственного общества;
  3. не должны использовать имущество хозяйственного общества или допускать его использование не в соответствии с уставом этого общества, решениями общего собрания участников и (или) совета директоров (наблюдательного совета), а также в личных целях;
  4. не должны уклоняться от исполнения ими своих обязанностей, предусмотренных Законом и уставом хозяйственного общества.

Согласно части пятой статьи 57-1 Закона член совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, не принимавший в соответствии с частью третьей статьи 57 Закона участия в принятии решения (не принимавший решение) о сделке, в совершении которой имеется его заинтересованность, в случае причинения этому обществу убытков в результате ее совершения несет перед хозяйственным обществом ответственность в размере понесенных им убытков, если этот член совета директоров (наблюдательного совета), действуя недобросовестно, предложил к заключению сделку заведомо не в интересах этого общества и (или) не принял мер по предотвращению ее заключения. В случае если вследствие совершения указанной сделки этим членом совета директоров (наблюдательного совета) получены доходы, он обязан возместить хозяйственному обществу упущенную выгоду в размере не менее полученных доходов. Таким образом, предусмотренная частью пятой статьи 57-1 Закона ответственность члена совета директоров (наблюдательного совета), заинтересованного в совершении сделки, за убытки, причиненные хозяйственному обществу такой сделкой, аналогична ответственности других аффилированных лиц, предусмотренной частью третьей статьи 57-1 Закона.

Согласно части шестой статьи 57-1 Закона принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, в результате совершения которой хозяйственному обществу причинены убытки, не освобождает от ответственности аффилированных лиц за причиненные убытки. Таким образом, несмотря на то что аффилированные лица хозяйственного общества не участвуют в принятии решения о совершении сделки, в которой они заинтересованы, ответственность за убытки, причиненные такой сделкой, возлагается именно на них при соблюдении условий, предусмотренных частями третьей и пятой статьи 57-1 Закона.

Согласно части седьмой статьи 57-1 Закона в случае причинения хозяйственному обществу убытков в результате совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, член совета директоров (наблюдательного совета), голосовавший против принятия решения о такой сделке, либо не заинтересованное в указанной сделке лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества, либо председатель коллегиального исполнительного органа или иной его член, либо участник (участники) хозяйственного общества должны письменно обратиться к председателю совета директоров (наблюдательного совета) с требованием о вынесении вопроса о возмещении лицами, определенными частями третьей — пятой статьи 57-1 Закона, причиненных этому обществу убытков. Председатель совета директоров (наблюдательного совета) на основании полученного требования в срок не позднее пяти календарных дней со дня его поступления либо по собственной инициативе обязан созвать заседание совета директоров (наблюдательного совета) для решения вопроса о возмещении причиненных хозяйственному обществу убытков (часть восьмая статьи 57-1 Закона). Решение совета директоров (наблюдательного совета) по данному вопросу доводится до сведения лиц, письменно обратившихся к председателю совета директоров (наблюдательного совета) с требованием о вынесении вопроса о возмещении причиненных хозяйственному обществу убытков, в течение трех календарных дней с даты проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета) (часть девятая статьи 57-1 Закона). Убытки, причиненные хозяйственному обществу, могут быть взысканы в интересах этого общества в судебном порядке в случае, если:

  • председателем совета директоров (наблюдательного совета) не приняты меры по созыву заседания совета директоров (наблюдательного совета);
  • в установленный частью девятой статьи 57-1 Закона срок лицами, письменно обратившимися к председателю совета директоров (наблюдательного совета) с требованием о вынесении вопроса о возмещении причиненных хозяйственному обществу убытков, не получено решение совета директоров (наблюдательного совета) по вопросу возмещения указанных убытков;
  • советом директоров (наблюдательным советом) принято решение о непредъявлении к лицам, определенным частями третьей — пятой статьи 57-1 Закона, требования о возмещении указанных убытков;
  • эти лица отказались добровольно возместить убытки.

Убытки в данном случае могут быть взысканы по иску:

1) самого хозяйственного общества;

2) не заинтересованных в сделке членов совета директоров (наблюдательного совета), уполномоченных его решением, принятым большинством не менее двух третей голосов не заинтересованных в сделке членов совета директоров (наблюдательного совета);

3) участника (участников) хозяйственного общества (часть десятая статьи 57-1 Закона).

В случае если в хозяйственном обществе не предусмотрено образование совета директоров (наблюдательного совета), не заинтересованное в указанной сделке лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества, либо председатель коллегиального исполнительного органа или иной его член, либо участник (участники) хозяйственного общества вправе потребовать проведения внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества для принятия решения о возмещении лицами, определенными частью третьей статьи 57-1 Закона, убытков, причиненных хозяйственному обществу в результате совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц. Убытки, причиненные хозяйственному обществу, могут быть взысканы в интересах этого общества в судебном порядке в случае, если:

  1. 1) уполномоченным органом хозяйственного общества в срок не позднее пяти календарных дней со дня получения требования о созыве и проведении общего собрания участников хозяйственного общества не принято решение о его созыве и проведении;
  2. 2) общим собранием участников хозяйственного общества не принято решение о предъявлении к лицам, определенным частью третьей статьи 57-1 Закона, требования о возмещении указанных убытков;
  3. 3) эти лица отказались добровольно возместить убытки.

Убытки в данном случае могут быть взысканы по иску:

  1. самого хозяйственного общества;
  2. не заинтересованных в сделке председателя коллегиального исполнительного органа или иного его члена;
  3. участника (участников) хозяйственного общества (часть одиннадцатая статьи 57-1 Закона).

Таким образом, для споров, связанных с возмещением хозяйственному обществу убытков, причиненных в результате совершения сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, установлен обязательный досудебный порядок его урегулирования. Без обращения в суд решение о возмещении убытков может быть принято:

  1. советом директоров (наблюдательным советом) хозяйственного общества;
  2. общим собранием участников хозяйственного общества в случае, если в данном обществе не образуется совет директоров (наблюдательный совет).

Принятие решения о возмещении убытков указанными органами управления хозяйственного общества осуществляется не по их собственной инициативе. Оно должно быть инициировано путем письменного обращения к председателю совета директоров (наблюдательного совета) или предъявления требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества соответственно. Правом такого инициирования обладают:

  1. любой член совета директоров (наблюдательного совета), голосовавший против принятия решения о сделке, в результате которой хозяйственному обществу причинены убытки;
  2. лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества, если оно не заинтересовано в совершении сделки;
  3. председатель коллегиального исполнительного органа или иной его член, если они не заинтересованы в совершении сделки;
  4. любой участник хозяйственного общества, не заинтересованный в совершении сделки.

Условием обращения в суд с иском о возмещении убытков является наличие одного из следующих обстоятельств:

  1. заседание совета директоров (наблюдательного совета) или внеочередное общее собрание участников хозяйственного общества соответственно не были проведены в сроки, установленные частями восьмой и одиннадцатой статьи 57-1 Закона;
  2. лицами, инициировавшими заседание совета директоров (наблюдательного совета) по вопросу о возмещении убытков, не получено решение совета директоров (наблюдательного совета) по данному вопросу в установленный частью девятой статьи 57-1 Закона срок;
  3. совет директоров (наблюдательный совет) или общее собрание участников хозяйственного общества приняли решение о непредъявлении к соответствующим аффилированным лицам требования о возмещении убытков;
  4. совет директоров (наблюдательный совет) или общее собрание участников хозяйственного общества приняли решение о возмещении соответствующими аффилированными лицами убытков, однако указанные аффилированные лица отказались добровольно возместить их.

Несоблюдение изложенного досудебного порядка урегулирования спора является основанием оставления судом искового заявления без рассмотрения в соответствии с абзацем пятым статьи 151 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь (далее — ХПК). Согласно абзацу третьему части первой статьи 160 ХПК к исковому заявлению о возмещении убытков прилагаются документы, подтверждающие соблюдение досудебного порядка урегулирования спора (копии протокола заседания совета директоров (наблюдательного совета) или внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества, письменного обращения к председателю совета директоров (наблюдательного совета) или требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества, документов, подтверждающих их получение адресатом, и др.).

Таким образом, не следует смешивать рассмотренные категории экономических споров, связанных с совершением сделок, в которых имеется заинтересованность аффилированных лиц хозяйственного общества, несмотря на наличие определенных точек соприкосновения между ними. Признание недействительным решения общего собрания участников или совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества о совершении сделки, в которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, влечет возможность признания недействительной самой сделки. Поводом для предъявления иска о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, в большинстве случаев является отсутствие решения общего собрания участников или совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества о совершении такой сделки. Требование о возмещении хозяйственному обществу убытков, причиненных сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, может быть заявлено не только в случае, если соответствующая сделка признана недействительной, но и в случае, когда такая сделка является действительной.