Свободная конкуренция является тем механизмом, который заставляет хозяйствующих субъектов бороться за потребителя, что в конечном итоге приводит к повышению качества и снижению стоимости предлагаемых на рынке товаров, работ, услуг. Однако конкуренция не может быть «игрой без правил», поэтому государство законодательно определяет те рамки, в которых должны действовать конкурирующие участники рынка. При этом то, что в конкурентной борьбе не дозволено, исторически получило название недобросовестной конкуренции.
Предпосылки формирования института защиты от недобросовестной конкуренции
Анализ правовых норм, составляющих институт защиты от недобросовестной конкуренции, необходимо начинать с истории.
Возникновение самого понятия «недобросовестная конкуренция», а также становление законодательной и судебной практики по борьбе с нею происходило в конце XIX — начале XX веков. Как отмечает известный российский ученый В.И.Еременко, само понятие «недобросовестная конкуренция» возникло во Франции в середине XIX в. Им стали оперировать суды в целях защиты интересов предпринимателей, вступивших в конкурентную борьбу на рынке, которые терпели ущерб от нелояльных действий их неразборчивых в средствах коллег. Французские суды, основываясь на общих нормах гражданского права (ст. 1382 — 1383 Гражданского кодекса Франции), разработали иск о пресечении недобросовестной конкуренции. Отправной точкой при этом были рассуждения о нарушении моральных норм, правил профессиональной этики торговца или промышленника, «честных», «лояльных» или «добрых» обычаев предпринимательской деятельности <1>.
<1> Еременко, В.И. Законодательство о пресечении недобросовестной конкуренции в зарубежных странах / В.И.Еременко. — М.: ВНИИПИ, 1997. — С. 7.
С самого начала наметились три подхода в решении проблемы. Первым путем пошли французские суды, которые, основываясь на общих нормах гражданского права о деликтной ответственности, стали рассматривать иски о пресечении недобросовестной конкуренции. Второй путь состоял в разработке специального законодательства, которое содержало не только общую норму о запрете недобросовестной конкуренции, но и перечень конкретных ее проявлений; в частности, таким путем пошла Германия, где в 1909 году был принят Закон о пресечении недобросовестной конкуренции. Третьим путем пошли страны англосаксонской системы права, которые приняли практику, основанную на нормах общего права и права справедливости, без установления отдельного правового режима для защиты от недобросовестной конкуренции; при этом как в Великобритании, так и в США институт борьбы с недобросовестной конкуренцией формировался преимущественно из судебных решений <2>.
<2> Введение в интеллектуальную собственность. — Женева: ВОИС, 1998. — С. 254.
Практически одновременно вопросы борьбы с недобросовестной конкуренцией нашли свое отражение и в международном договоре. На Брюссельской конференции 1900 года в Парижскую конвенцию по охране промышленной собственности (заключена в г. Париже 20.03.1883) (далее — Парижская конвенция) была включена ст. 10-bis, обязывающая участвующие в Парижской конвенции государства обеспечить эффективную защиту от недобросовестной конкуренции, а на Гаагской конференции 1925 года пресечение недобросовестной конкуренции было включено в ст. 1(2) Парижской конвенции, перечисляющую объекты права промышленной собственности. Как подчеркивается в комментариях к Парижской конвенции, пресечение недобросовестной конкуренции было включено в нее как «объект охраны промышленной собственности» по той причине, что посягательства на права промышленной собственности (охраняемый промышленный образец, товарный знак, фирменное наименование и др.) зачастую являлись и актами недобросовестной конкуренции <3>. Данный подход получил последующее развитие в Конвенции, учреждающей Всемирную Организацию Интеллектуальной Собственности (заключена в г. Стокгольме 14.07.1967), согласно статье 2 (viii) которой права, относящиеся к защите против недобросовестной конкуренции, названы как относящиеся к понятию «интеллектуальная собственность».
<3> Боденхаузен, Г. Парижская конвенция по охране промышленной собственности: комментарий / Г.Боденхаузен. — М.: Прогресс, 1977. — С. 34.
До настоящего времени Парижская конвенция является основным международным актом, определяющим обязательства государств в вопросах борьбы с недобросовестной конкуренцией.
Согласно ст. 10-bis Парижской конвенции актом недобросовестной конкуренции является всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. В частности, подлежат запрету: 1) все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов либо промышленной или торговой деятельности конкурента; 2) ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты либо промышленную или торговую деятельность конкурента; 3) указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров. Таким образом, изначально было заложено широкое понимание недобросовестной конкуренции, позволяющее относить к ней любые действия, вступающие в противоречие со сложившимися обычаями делового оборота. Как отмечает в комментарии к тексту Парижской конвенции д-р Г.Боденхаузен, приведенный перечень актов недобросовестной конкуренции не является исчерпывающим, а представляет лишь минимум примеров <4>.
<4> Там же. — С. 165.
В 1996 году Всемирная организация интеллектуальной собственности опубликовала Модельные положения по защите от недобросовестной конкуренции, в которых был обобщен опыт различных государств и сформулирован перечень наиболее распространенных проявлений недобросовестной конкуренции, к числу которых были отнесены: 1) смешение в отношении другого субъекта хозяйствования или его деятельности; 2) причинение ущерба репутации другого лица; 3) введение потребителей в заблуждение; 4) дискредитация другого субъекта хозяйствования или его деятельности; 5) недобросовестная конкуренция в отношении секретной информации <5>.
<5> Model Provisions on Protection Against Unfair Competition. — Geneva: WIPO. — Publ. 832 (E). — 1996. — P. 62 — 68.
Названные выше положения стали моделью для формирования правовых норм, посвященных защите от недобросовестной конкуренции, многих государств, включая постсоветские государства. При этом следует отметить, что в практике зарубежных стран в последнее время прослеживаются тенденции сближения норм законодательства о пресечении недобросовестной конкуренции с законодательством о защите прав потребителей. Объясняется это тем, что потребители, прямо не участвуя в конкурентных отношениях, выступают в качестве объекта конкурентной борьбы. Как отмечает в своей работе В.И.Еременко, изменились акценты относительно цели конкурентного права; актуальной стала защита интересов потребителей, а не только конкурентов-предпринимателей. В качестве наглядного примера можно привести опыт ФРГ, где с середины 60-х годов прошлого века союзы потребителей получили право возбуждать иски о пресечении недобросовестной конкуренции <6>.
<6> Еременко, В.И. Законодательство о пресечении недобросовестной конкуренции в зарубежных странах / В.И.Еременко. — М.: ВНИИПИ, 1997. — С. 9.
Можно отметить, что современные правовые нормы, посвященные борьбе с недобросовестной конкуренцией, выполняют триединую задачу охраны интересов конкурентов, охраны интересов потребителей и сохранения конкуренции в интересах широкой общественности.
Определенным ориентиром для формирования отечественного законодательства в области борьбы с недобросовестной конкуренцией помимо положений Парижской конвенции выступает законодательство Евразийского экономического союза (ЕАЭС). Согласно статье 76(2) Договора о ЕАЭС (подписан в г. Астане 29.05.2014) (далее — Договор о ЕАЭС) не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе:
- распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту (субъекту рынка) либо нанести ущерб его деловой репутации;
- введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;
- некорректное сравнение хозяйствующим субъектом (субъектом рынка) производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами (субъектами рынка).
При этом в Протоколе об общих принципах и правилах конкуренции (приложение 19 к Договору о ЕАЭС) (далее — Протокол о конкуренции) недобросовестная конкуренция определяется как «…любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующего субъекта (субъекта рынка) (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (субъектов рынка) (группы лиц), которые противоречат законодательству государств-членов, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить ущерб другим хозяйствующим субъектам (субъектам рынка) — конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации».
Аналогичное определение недобросовестной конкуренции содержится в Модельном законе «О конкуренции», утвержденном Решением Высшего Евразийского экономического совета N 50 (принято в г. Минске 24.10.2013) (далее — Модельный закон). Согласно ст. 16 Модельного закона не допускается недобросовестная конкуренция, в том числе:
- распространение ложных, неточных или искаженных сведений, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту (субъекту рынка), являющемуся конкурентом, либо нанести ущерб его деловой репутации;
- введение в заблуждение в отношении характера, способа и места производства, потребительских свойств, качества и количества товара или в отношении его производителей;
- некорректное сравнение хозяйствующим субъектом (субъектом рынка) производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами (субъектами рынка);
- продажа, обмен или иное введение в оборот товара, если при этом незаконно использовались результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации продукции, работ, услуг;
- незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законодательством государства тайну.
Несмотря на то что нормы Модельного закона не носят обязательного характера для государств — членов ЕАЭС, они, тем не менее, являются ориентиром для развития национальных законодательств, включая законодательство Беларуси.
Институт защиты от недобросовестной конкуренции в праве Республики Беларусь
Первые нормы, посвященные пресечению недобросовестной конкуренции, появились в отечественном законодательстве с принятием Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК). В ГК были включены статьи 1029 и 1030, согласно которым недобросовестная конкуренция не допускается, а лицо, допустившее недобросовестную конкуренцию, обязано прекратить противоправные действия, опубликовать опровержение распространенных сведений и действий, составляющих содержание недобросовестной конкуренции, а также возместить потерпевшему причиненные убытки. При этом в ГК названы несколько возможных форм недобросовестной конкуренции. К ним относятся:
- все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, товаров, работ, услуг или предпринимательской деятельности конкурентов;
- ложные утверждения при осуществлении предпринимательской деятельности, способные дискредитировать юридическое лицо, индивидуального предпринимателя, товары, работы, услуги или предпринимательскую деятельность конкурента;
- указания или утверждения, использование которых при осуществлении предпринимательской деятельности может ввести в заблуждение относительно характера, свойств, пригодности к применению или количества товаров, работ, услуг конкурента;
- другие действия, противоречащие требованиям ГК и иных актов законодательства о конкуренции, при осуществлении предпринимательской деятельности.
Более детальное регулирование вопросов защиты от недобросовестной конкуренции предусматривают нормы Закона Республики Беларусь от 12.12.2013 N 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» (далее — Закон N 94-З). Закон N 94-З содержит определение недобросовестной конкуренции, а также отдельную статью (статья 16), в которой названы действия, признаваемые недобросовестной конкуренцией.
Нормы о защите от недобросовестной конкуренции вписались в Закон N 94-З органично, поскольку в рамках одного нормативного акта законодатель решает две взаимосвязанные задачи: защищает конкурентные отношения, с одной стороны, от проявлений монополистической деятельности, а с другой — от иных злоупотреблений конкурентов.
Несмотря на существование специального закона, нормы ст. 1029 ГК не утратили своего значения, поскольку они составляют основу правового института защиты от недобросовестной конкуренции и при этом дополняют положения Закона N 94-З, а в случаях, если между ними имеются расхождения, — подлежат непосредственному применению.
Наличие системы правовых норм, регулирующих определенные общественные отношения, позволяет говорить о существовании в правовой системе Беларуси самостоятельного правового института защиты от недобросовестной конкуренции. Давая характеристику данному правовому институту, современные исследователи подчеркивают его комплексный и межотраслевой характер, выражающийся в том, что он объединяет публично-правовые нормы, направленные на пресечение проявлений монополистической деятельности, с частно-правовыми нормами, обеспечивающими защиту имущественных интересов участников рынка. Как отмечает российский исследователь Д.И.Серегин, «…хотя запрет монополистической деятельности возник в рамках публичного права, а запрет недобросовестной конкуренции — в рамках частного права, развитие этих институтов привело к тому, что в настоящий момент они приобрели комплексный характер, и оба являются частно-публичными. Монополистическая деятельность и недобросовестная конкуренция равно опасны и для интересов конкретных предпринимателей, и для интересов потребителей, и для интересов общества в целом» <7>. Этим объясняются основные принципы защиты от недобросовестной конкуренции, в соответствии с которыми недобросовестная конкуренция пресекается как в судебном порядке по иску заинтересованного лица, так и непосредственно антимонопольными органами либо по обращениям конкретных лиц, либо по собственной инициативе, их следует признать оптимальными в сложившихся социально-экономических условиях.
<7> Серегин, Д.И. Недобросовестная конкуренция как правовая категория: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / Д.И.Серегин. — М., 2002. — С. 7.
Как справедливо отмечает В.И.Еременко, конкурентное право как отрасль законодательства носит комплексный характер, поскольку включает, в частности, нормы гражданского, уголовного и административного права <8>.
<8> Еременко, В.И. Правовое регулирование конкурентных отношений в России и за рубежом: автореф. дис. … д-ра юрид. наук: 12.00.03 / В.И.Еременко — М., 2001. — С. 9.
Определения недобросовестной конкуренции
Категория «недобросовестная конкуренция» вызывает интерес у современных исследователей, которые не только предлагают авторские определения, но и формулируют критерии, по которым те или иные действия участников рынка можно относить к недобросовестной конкуренции. Так, российский исследователь С.А.Паращук в своей диссертации предлагает общую правовую конструкцию акта недобросовестной конкуренции (общее определение правонарушения), под которым понимаются виновные действия хозяйствующих субъектов в сфере предпринимательской деятельности, заключающиеся в использовании приемов конкурентной борьбы, противоречащих законодательству и обычаям делового оборота (правилам конкуренции), которые причиняют или могут причинить предпринимателям-конкурентам и потребителям имущественный и (или) моральный вред и направлены на победу в экономическом соперничестве за счет других предпринимателей <9>.
<9> Паращук, С.А. Недобросовестная конкуренция: содержание и правовые средства ее пресечения: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / С.А.Паращук. — М.: МГУ, 1996. — С. 7.
По мнению другого российского правоведа Е.И.Трубиновой, недобросовестная конкуренция — это противоречащие законодательству, обычаям, требованиям добросовестности, разумности и справедливости действия хозяйствующих субъектов, при которых увеличивается возможность каждого из них воздействовать на общие условия обращения товаров на данном рынке и причинившие или способные причинить убытки другим хозяйствующим субъектам — конкурентам и (или) потребителям либо нанесшие или способные нанести вред деловой репутации конкурентов <10>.
<10> Трубинова, Е.И. Акты недобросовестной конкуренции в сфере прав на средства индивидуализации в российском гражданском праве: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / Е.И.Трубинова. — М., 2014. — С. 12 — 13.
Белорусский исследователь Н.Г.Маскаева приходит к выводу о том, что недобросовестная конкуренция — это любые направленные на приобретение преимуществ на рынке товаров (работ, услуг) действия, которые противоречат актам антимонопольного законодательства, либо обычаям делового оборота, либо требованиям добросовестности и разумности и могут причинить или причинили убытки конкурентам, наносят или могут нанести вред их деловой репутации, нарушить законные права и интересы клиентов, негативным образом повлиять на конкуренцию на рынке; при этом автор отмечает, что отличие данного определения от предложенных ранее состоит в признании того, что недобросовестная конкуренция может причинять вред третьим лицам (потребителям и другим клиентам) <11>.
<11> Маскаева, Н.Г. Недобросовестная конкуренция в международном частном праве: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / Н.Г.Маскаева. — Минск, 2015. — С. 3 — 4.
Общим для многих научных исследований является представление о том, что легальное определение недобросовестной конкуренции должно включать четыре группы признаков:
- наличие действий хозяйствующих субъектов (их поведение);
- противоречие нормам права, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости;
- направленность действий на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности;
- причинение либо способность причинения такими действиями убытков или ущерба деловой репутации <12>.
<12> Серегин, Д.И. Недобросовестная конкуренция как правовая категория: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / Д.И.Серегин. — М., 2002. — С. 17 — 18.
Закон N 94-З содержит легальное определение недобросовестной конкуренции. Согласно ст. 1 Закона N 94-З «…недобросовестная конкуренция — это любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов, которые противоречат настоящему Закону, иным актам антимонопольного законодательства или требованиям добросовестности и разумности и могут причинить или причинили убытки другим конкурентам либо нанести вред их деловой репутации». Попробуем проанализировать данное определение.
Субъектами отношений, охватываемых понятием «недобросовестная конкуренция», выступают хозяйствующие субъекты, под которыми для целей Закона N 94-З понимаются юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие предпринимательскую деятельность и (или) имеющие право на ее осуществление. При таком подходе из сферы действия правовых норм, обеспечивающих защиту от недобросовестной конкуренции, исключаются лица, осуществляющие хозяйственную деятельность, которая согласно законодательству не рассматривается как предпринимательская, а именно названные в ст. 1 ГК ремесленная деятельность, деятельность по оказанию услуг в сфере агроэкотуризма и др. В связи с этим нельзя не обратить внимание на имеющиеся расхождения между нормами национального законодательства Беларуси и положениями Договора о ЕАЭС: согласно определению, данному в Протоколе о конкуренции, хозяйствующим субъектом (субъектом рынка) признается коммерческая организация, некоммерческая организация, осуществляющая деятельность, приносящую ей доход, индивидуальный предприниматель, а также физическое лицо, чья профессиональная приносящая доход деятельность в соответствии с законодательством государств-членов подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию. С учетом нормы п. 2 ст. 2 Закона N 94-З, устанавливающей приоритет норм международного договора, можно говорить о необходимости применения норм, закрепленных в Договоре о ЕАЭС. К слову, в современных научных исследованиях предлагается еще более расширить круг субъектов правоотношений, связанных с защитой от недобросовестной конкуренции. По мнению российского исследователя С.Н.Кондратовской, наряду с самими конкурентами в качестве третьей стороны в конкурентной борьбе на рынке выступают потребители, в связи с чем они также нуждаются в защите от недобросовестной конкуренции <13>.
<13> Кондратовская, С.Н. Правовые проблемы пресечения недобросовестной конкуренции на товарных рынках: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / С.Н.Кондратовская. — СПб., 2005. — С. 15 — 16.
Понятие недобросовестной конкуренции применимо только в отношениях хозяйствующих субъектов, являющихся конкурентами. Несмотря на то что законодатель относит к недобросовестной конкуренции и такие действия, которые непосредственно не направлены против конкурента, применять меры защиты может именно пострадавший от недобросовестной конкуренции хозяйствующий субъект, выступающий в роли конкурента по отношению к совершающему такие действия субъекту. Конкурентами согласно данному в Законе N 94-З определению являются хозяйствующие субъекты, осуществляющие предпринимательскую деятельность на одном и том же товарном рынке. Однако, по мнению исследователей, такого определения недостаточно, в связи с чем предлагается уточнить, что конкуренты — это хозяйствующие субъекты, не только осуществляющие предпринимательскую деятельность на одном товарном рынке, но и предлагающие однородные или взаимозаменяемые товары <14>.
<14> Невмержицкий, Д.А. Недобросовестная конкуренция как объект гражданско-правового регулирования: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / Д.А.Невмержицкий. — Минск, 2007. — С. 2.
Анализ данного в Законе N 94-З определения позволяет выделить три признака, одновременное наличие которых необходимо для признания какого-либо действия недобросовестной конкуренцией.
Во-первых, действия конкурента должны быть направлены на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности. Поскольку целью осуществления предпринимательской деятельности является извлечение прибыли (ст. 1 ГК), то можно предположить, что преимуществами по отношению к конкурентам должно признаваться все, что приводит к получению прибыли в большем размере, в первую очередь за счет меньших издержек в производстве и продвижении своей продукции (товаров, работ, услуг), а также за счет увеличения реализации собственной продукции, обеспечиваемой сокращением реализации продукции конкурентов.
Во-вторых, действия конкурента должны противоречить требованиям Закона N 94-З, иным актам антимонопольного законодательства или требованиям добросовестности и разумности.
Указание на противоречие требованиям антимонопольного законодательства как условие признания действий недобросовестной конкуренцией необходимо толковать с учетом нормы ст. 1029 ГК, предусматривающей более широкий подход, согласно которому недобросовестной конкуренцией признаются и другие действия, противоречащие требованиям ГК и иных актов законодательства о конкуренции.
Существенной особенностью представленного в действующем законодательстве определения недобросовестной конкуренции является то, что несоответствие требованию добросовестности и разумности названо в качестве самостоятельного критерия для оценки деятельности хозяйствующего субъекта как акта недобросовестной конкуренции. При этом сразу же необходимо отметить, что добросовестность и разумность рассматриваются как нераздельные составные части одного общего критерия оценки деятельности хозяйствующего субъекта.
Категории «добросовестность» и «разумность» не имеют легального определения, что предопределено их оценочной природой. В теории гражданского права наиболее распространенным является понимание принципа добросовестности как необходимости действовать без намерения причинить вред другим участникам гражданских правоотношений, не допускать легкомыслия и небрежности во избежание причинения вреда, а также соотносить свои действия с правами, свободами и законными интересами других лиц, общества и государства. Как отмечает в своей диссертации белорусский исследователь Ю.Н.Беспалый, принцип добросовестности — это принцип гражданских правоотношений, устанавливающий необходимость заботливого, осмотрительного поведения, при котором исключается любое проявление неосмотрительности, небрежности, незнания прав, обязанностей и законных интересов других участников гражданских правоотношений, предполагающий отношение к чужим обязанностям и правам как к своим собственным <15>.
<15> Беспалый, Ю.Н. Принципы добросовестности, разумности и справедливости в гражданско-правовых отношениях Республики Беларусь: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / Ю.Н.Беспалый. — Минск, 2010. — С. 3.
Принцип разумности в гражданском праве понимается как необходимость выбора субъектами гражданских правоотношений оптимального варианта достижения целей, определяемого на основе сбалансированного учета интересов граждан, общества и государства. Принцип разумности — принцип гражданских правоотношений, устанавливающий необходимость соотнесения действий участников правоотношений с условиями и явлениями объективной реальности, социально-экономической действительности, обычно предъявляемыми требованиями и обычаями, профессиональными правилами <16>.
<16> Там же. — С. 3.
Из этого следует, что при соблюдении иных критериев (направленность на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности, способность причинить убытки или ущерб деловой репутации) недобросовестную конкуренцию будут составлять как действия, названные в законодательстве, так и любые иные действия, совершаемые в отношении конкурента, при условии, что они противоречат требованию добросовестности и разумности. Такой подход соответствует тем концептуальным положениям, которые были закреплены в Парижской конвенции.
В то же время следует отметить, что в определении, приведенном в Законе N 94-З, отсутствует отдельное указание на противоречие обычаям делового оборота как основание для признания действий хозяйствующего субъекта недобросовестной конкуренцией. Несоответствие поведения хозяйствующего субъекта обычаям делового оборота не тождественно несоответствию требованию добросовестности и разумности, при этом, как представляется, категория «обычаи делового оборота» имеет более конкретное определение. Как уже было отмечено, данный критерий предусмотрен в определении недобросовестной конкуренции, содержащемся в Договоре о ЕАЭС, и Беларуси как государству — участнику ЕАЭС необходимо приводить свое национальное законодательство в соответствие с данным определением. Гражданское законодательство Беларуси не содержит определения того, что следует понимать под обычаем делового оборота. Поэтому можно обратиться к положениям модельного гражданского кодекса для государств — участников Содружества Независимых Государств (часть первая), принятого постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств (принято в г. Санкт-Петербурге 29.10.1994) (далее — модельный гражданский кодекс). Пункт 1 статьи 5 модельного гражданского кодекса определяет обычай делового оборота как сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.
В-третьих, действия хозяйствующего субъекта должны причинить или создать угрозу причинения убытков или вреда деловой репутации конкурента. Понятие убытков определено в ст. 14 ГК и включает реальный ущерб и упущенную выгоду.
Деловая репутация названа в качестве объекта правовой охраны в нормах главы 8 «Нематериальные блага и их защита» ГК.
Законодатель говорит как о причинении убытков (вреда деловой репутации), так и об угрозе их причинения, не уточняя, какой характер должна носить такая угроза. Для ответа на этот вопрос можно обратиться к положениям правовой доктрины: гражданское право, давая субъекту возможность пресечения действий, которые могут нарушить его право, исходит из того, что угроза нарушения права должна быть реальной.
Значение приведенных выше критериев оценки действий хозяйствующего субъекта как недобросовестной конкуренции состоит в том, что согласно нормам Закона N 94-З к недобросовестной конкуренции относятся как действия, непосредственно названные в Законе N 94-З, так и любые иные действия, соответствующие этим критериям.
Наряду с определением недобросовестной конкуренции в теории предпринимались попытки определить природу и содержание субъективного права на защиту от недобросовестной конкуренции. Так, российский исследователь М.В.Цветкова пришла к выводу о том, что право на защиту от недобросовестной конкуренции представляет собой юридически закрепленную возможность хозяйствующего субъекта — участника конкурентных отношений требовать путем обращения в юрисдикционные органы пресечения недобросовестной конкуренции, нарушающей права и законные интересы при осуществлении предпринимательской деятельности, и обеспечения условий конкуренции. Данное право возникает с момента выхода хозяйствующего субъекта на рынок с товарами, работами, услугами <17>. По мнению В.И.Еременко, по своей природе право на защиту от недобросовестной конкуренции относится к разряду субъективных прав, имеющих абсолютный характер, поскольку в статике это право осуществляется путем выполнения правовых запретов неопределенным кругом лиц <18>.
<17> Цветкова, М.В. Гражданско-правовая защита прав на средства индивидуализации от недобросовестной конкуренции: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / М.В.Цветкова. — М., 2011. — С. 7.
<18> Еременко, В.И. Правовое регулирование конкурентных отношений в России и за рубежом: автореф. дис. … д-ра юрид. наук: 12.00.03 / В.И.Еременко — М., 2001. — С. 22.
Формы недобросовестной конкуренции
Традиция перечисления возможных проявлений недобросовестной конкуренции, называемых ее формами, идет от норм Парижской конвенции. При этом многообразие проявлений недобросовестной конкуренции ставит перед правоведами задачу их классификации.
Общим для правовой доктрины является представление о необходимости законодательного закрепления открытого перечня актов недобросовестной конкуренции <19>. А вот по вопросу критериев классификации в правовой науке предлагаются различные подходы.
<19> Джуринский, О.А. Защита от недобросовестной конкуренции: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / О.А.Джуринский. — Киев, 2010. — С. 4.
Отечественный правовед Д.А.Невмержицкий предлагает классификацию актов недобросовестной конкуренции в зависимости от того, на нарушение чьих прав они непосредственно направлены:
- действия, нарушающие права конкурентов, — действия, способные вызвать смешение в отношении хозяйствующих субъектов, их товаров (работ, услуг); дискредитация конкурента; создание препятствий и дезорганизация предпринимательской деятельности конкурента;
- действия, нарушающие права потребителей, — введение потребителей в заблуждение, а также навязывание товаров и услуг. Некорректное сравнение — форма введения потребителей в заблуждение, а не дискредитация <20>.
<20> Невмержицкий, Д.А. Недобросовестная конкуренция как объект гражданско-правового регулирования: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / Д.А.Невмержицкий. — Минск, 2007. — С. 2 — 3.
Более развернутая классификация актов недобросовестной конкуренции представлена в диссертации российского исследователя С.А.Паращука. На основе проведенного анализа видов недобросовестной конкуренции, наиболее распространенных в России и зарубежных странах, автор предлагает следующую их классификацию:
- действия, направленные на привлечение потребительского спроса и устранение конкурентов за счет неправомерного использования их деловой репутации, ведущие к смешению между предприятиями и товарами (услугами) конкурентов;
- действия, направленные на привлечение потребительского спроса и устранение конкурентов за счет дискредитации их репутации, предприятий и товаров (услуг);
- действия, направленные на устранение конкурентов за счет внутренней дезорганизации их предприятий;
- действия, направленные на привлечение потребительского спроса за счет распространения недостоверных сведений о своем предприятии или о существенных характеристиках своих товаров (услуг), вводящие в заблуждение потребителей, совершенные с конкурентной целью;
- действия, направленные на привлечение потребительского спроса за счет использования коммерческих приемов, запрещенных законодательством о торговле или торговыми обычаями, совершенные с конкурентной целью <21>.
<21> Паращук, С.А. Недобросовестная конкуренция: содержание и правовые средства ее пресечения: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / С.А.Паращук. — М.: МГУ, 1996. — С. 22 — 23.
Еще более комплексная классификация актов недобросовестной конкуренции, использующая одновременно несколько оснований, была предложена в диссертации другого российского исследователя Д.И.Серегина:
1) в зависимости от формы преимуществ, получаемых нарушителем, недобросовестная конкуренция может выражаться в:
- действиях, непосредственно предоставляющих возможность увеличения притока потребителей;
- действиях, непосредственно предоставляющих возможность снижения производственных издержек;
2) в зависимости от лиц, которым причиняется вред, недобросовестная конкуренция может выражаться в:
- действиях, наносящих вред интересам конкурентов и потребителей;
- действиях, наносящих вред исключительно конкурентам;
3) по характеру вреда, наносимого конкурентам, недобросовестная конкуренция может выражаться в:
- действиях, причиняющих вред определенному кругу конкурентов;
- действиях, причиняющих вред неопределенному кругу конкурентов;
4) по характеру совершаемых действий недобросовестная конкуренция может выражаться в:
- собственно актах недобросовестной конкуренции;
- недобросовестной конкурентной практике;
5) в зависимости от сферы совершения недобросовестная конкуренция может выражаться в:
- действиях, совершаемых в информационной сфере, которые, в свою очередь, выражаются в распространении информации, ее получении либо использовании, а сама информация может быть достоверной, недостоверной (негативной или позитивной) или некорректной;
- действиях, совершаемых в товарной сфере, которые связаны либо с незаконным использованием средств индивидуализации продукции или лица (абсолютным или до степени смешения), либо с незаконным копированием внутреннего устройства товара <22>.
<22> Серегин, Д.И. Недобросовестная конкуренция как правовая категория: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / Д.И.Серегин. — М., 2002. — С. 18 — 19.