Постатейный комментарий к Закону Республики Беларусь от 05.01.2015 N 231-З “О рынке ценных бумаг”

Закон Республики Беларусь от 05.01.2015 N 231-З “О рынке ценных бумаг” вступит в силу с 1 января 2016 года в связи с принятием Закона Республики Беларусь от 10.07.2015 N 286-З “О внесении изменений в Закон Республики Беларусь “О рынке ценных бумаг” (за исключением статей 74 и 75, вступивших в силу после официального опубликования).

РАЗДЕЛ I. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

ГЛАВА 1. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Статья 1. Основные термины, используемые в настоящем Законе, и их определения

Комментарий к статье 1

1. Экономика государства немыслима без развитого рынка ценных бумаг. Использование указанных объектов гражданских прав является одной из предпосылок для ускорения товарооборота и повышения эффективности деятельности организаций. Кроме того, корпоративные ценные бумаги создают механизм инвестирования, который позволяет аккумулировать денежные средства как физических, так и юридических лиц. Ценные бумаги занимают особое место среди объектов гражданских прав, что обусловлено их правовой природой.

Определение ценной бумаги дано в п. 1 ст. 143 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК), согласно которому ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и (или) обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности.

Ценные бумаги характеризуются строгой формальностью: обязательные реквизиты ценной бумаги, требования к их форме определяются законодательством или в установленном им порядке. Отсутствие обязательных реквизитов или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность.

Законодательство придает ценным бумагам свойство публичной достоверности: содержание ценной бумаги, безусловно, определяет права добросовестного держателя, возражения должника по ней ограничены. Обязанное по ценной бумаге лицо не может противопоставить требованию добросовестного держателя этой ценной бумаги возражения, которые не вытекают из ее содержания, за исключением тех возражений, которые проистекают из их непосредственных (личных) отношений.

На наш взгляд, к свойствам ценной бумаги как особого объекта гражданских прав можно отнести следующие:

1. ценная бумага – это документ (в документарной либо электронной форме);
2. она удостоверяет право кредитора и корреспондирующую ему обязанность должника;
3. инкорпорированное в ценной бумаге право представляет собой имущественную ценность, вследствие чего она способна быть предметом обращения;
4. это документ, обладающий свойством публичной достоверности;
5. этот документ отнесен законодательством к числу ценных бумаг, нормативными правовыми актами определены форма и (или) обязательные реквизиты данного документа.

Документы, относящиеся к ценным бумагам, должны соответствовать определенной законодательством форме и (или) содержать обязательные реквизиты.

Ценная бумага в документарной форме является вещью. Соответственно на нее распространяются все положения законодательства, регламентирующего оборот вещей.

В то же время ценная бумага удостоверяет определенные права, которые имеет ее законный владелец по отношению к обязанному по ценной бумаге лицу (лицам).

Документы, не содержащие в себе субъективных гражданских прав, не могут относиться к ценным бумагам. Вместе с тем в некоторых видах ценных бумаг воплощаются не только имущественные, но и личные неимущественные права, связанные с имущественными.

2. Статья 1 Закона Республики Беларусь от 05.01.2015 N 231-З “О рынке ценных бумаг” (далее – Закон) содержит обширный перечень используемых в нем терминов, что представляется позитивным как с точки зрения нормотворческой техники, так и с позиций практического применения данного законодательного акта. Охарактеризуем детальнее некоторые из понятий, используемых в данной сфере.

3. В комментируемом Законе разграничены такие понятия, как выпуск и эмиссия ценных бумаг. Если в ранее действовавшем законодательстве они рассматривались как синонимичные, то в абз. 41 ч. 1 ст. 1 Закона под эмиссией эмиссионных ценных бумаг понимается совокупность действий эмитента, направленных на возникновение права собственности или иного вещного права на эмиссионные ценные бумаги у их первого владельца, в то время как выпуск эмиссионных ценных бумаг рассматривается не как действие, а как совокупность эмиссионных ценных бумаг одного эмитента, удостоверяющих одинаковый объем прав их владельцев и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случае, если для этого вида эмиссионной ценной бумаги предусмотрено наличие номинальной стоимости (абз. 7 ч. 1 ст. 1 Закона).

В ранее действовавшем законодательстве было определено, что сделки с ценными бумагами осуществляются на биржевом либо внебиржевом рынке. В комментируемом Законе используются несколько иные термины для характеристики указанных сегментов рынка – “организованный рынок” и “неорганизованный рынок”.

В Законе дано четкое определение термина “подписка”, а также термина “производные ценные бумаги”.

Одной из важных новелл Закона является определение статуса саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг. Это некоммерческие организации, созданные в форме ассоциации (союза), основанные на членстве и объединяющие профессиональных участников рынка ценных бумаг на добровольной основе.

4. В Законе содержится отсылочная норма относительно понятий “нерезидент” и “персональные данные”, в связи с чем рассмотрим их детальнее.

Персональные данные – это основные и дополнительные персональные данные физического лица, подлежащие в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь внесению в регистр населения, а также иные данные, позволяющие идентифицировать такое лицо (абз. 24 ст. 1 Закона Республики Беларусь от 10.11.2008 N 455-З “Об информации, информатизации и защите информации”).

В свою очередь, Закон Республики Беларусь от 21.07.2008 N 418-З “О регистре населения” рассматривает персональные данные физического лица как совокупность основных и дополнительных персональных данных, а также данных о реквизитах документов, подтверждающих основные и дополнительные персональные данные конкретных физических лиц (абз. 5 ст. 2). При этом к основным персональным данным относятся:

1. идентификационный номер;
2. фамилия, собственное имя, отчество;
3. пол;
4. число, месяц, год рождения;
5. место рождения;
6. цифровой фотопортрет;
7. данные о гражданстве (подданстве);
8. данные о регистрации по месту жительства и (или) месту пребывания;
9. данные о смерти или объявлении физического лица умершим, признании безвестно отсутствующим, недееспособным, ограниченно дееспособным. К дополнительным персональным данным относятся некоторые другие сведения, в частности: о роде занятий; о пенсии, ежемесячном денежном содержании по законодательству о государственной службе, ежемесячной страховой выплате по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний; о налоговых обязательствах и др.

5. В соответствии с положениями Закона Республики Беларусь от 22.07.2003 N 226-З “О валютном регулировании и валютном контроле” нерезидентами являются:

• физические лица – иностранные граждане и лица без гражданства, за исключением иностранных граждан и лиц без гражданства, имеющих вид на жительство в Республике Беларусь;
• юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местом нахождения за пределами Республики Беларусь, а также их филиалы и представительства, находящиеся в Республике Беларусь и за ее пределами;
• организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с местом нахождения за пределами Республики Беларусь, а также их филиалы и представительства, находящиеся в Республике Беларусь и за ее пределами;
• дипломатические и иные официальные представительства, консульские учреждения иностранных государств, находящиеся в Республике Беларусь и за ее пределами;
• международные организации, их филиалы и представительства;
• иностранные государства, их административно-территориальные единицы, участвующие в отношениях, регулируемых валютным законодательством Республики Беларусь.

Законодательство Республики Беларусь особо урегулировало правовой статус представительств иностранных организаций. В соответствии с ч. 1 п. 1 ст. 51-1 ГК представительством иностранной организации является ее обособленное подразделение, расположенное на территории Республики Беларусь, осуществляющее защиту и представительство интересов иностранной организации и иные не противоречащие законодательству функции.

Представительство иностранной организации считается созданным на территории Республики Беларусь с момента получения разрешения на его открытие в установленном законодательством порядке.

Законодательством могут устанавливаться ограничения на предпринимательскую и иную деятельность представительств иностранных организаций.

Детально порядок открытия и функционирования представительств иностранных организаций на территории Республики Беларусь определен Положением о порядке открытия и деятельности в Республике Беларусь представительств иностранных организаций, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.12.2013 N 1189 “Об утверждении Положения о порядке открытия и деятельности в Республике Беларусь представительств иностранных организаций, внесении изменений и дополнения в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 17 февраля 2012 г. N 156 и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь и их отдельных структурных элементов”, согласно которому юридические лица и иные организации, зарегистрированные в установленном порядке в иностранном государстве, органы управления административно-территориальных единиц иностранных государств (иностранные организации) вправе открывать на территории Республики Беларусь свои представительства на основании разрешений, выдаваемых Министерством иностранных дел Республики Беларусь, если иное не установлено законодательными актами.

Представительство некоммерческой иностранной организации может быть открыто только в целях осуществления представительством от имени и по поручению представляемой им иностранной организации:

– социальной поддержки и защиты граждан, включая улучшение материального положения малообеспеченных, социальную реабилитацию безработных, инвалидов и иных лиц, которые в силу своих физических или интеллектуальных особенностей, иных обстоятельств не способны самостоятельно реализовывать свои права и законные интересы;

– подготовки населения к предотвращению несчастных случаев, промышленной аварии, иной опасной ситуации техногенного характера, катастрофы, опасного природного явления, стихийного или иного бедствия, социальных, этнических, религиозных конфликтов и оказания помощи в преодолении их последствий, а также жертвам репрессий, беженцам и вынужденным переселенцам;

– содействия:

• укреплению мира, дружбы и согласия между народами, предотвращению социальных, этнических и религиозных конфликтов;
• укреплению престижа семьи в обществе;
• защите материнства, отцовства и детства;
• деятельности в сфере образования, науки, культуры, искусства, просвещения, духовного развития личности;
• деятельности в сфере профилактики и охраны здоровья граждан, а также пропаганды здорового образа жизни, улучшения морально-психологического состояния граждан;
• деятельности в сфере физической культуры и массового спорта;

– охраны окружающей среды и защиты животных;

– охраны и должного содержания зданий, сооружений, иных объектов и территорий, имеющих историческое, культурное, культовое или природоохранное значение, и мест захоронения;

– иной общественно полезной деятельности.

В целях содействия осуществлению международного сотрудничества в сфере образования, в том числе заключению договоров о сотрудничестве между организациями системы образования Республики Беларусь и иностранными организациями образования, изучения опыта функционирования организаций системы образования Республики Беларусь, содействия обмену опытом и информацией в сфере образования и науки, проведения рекламно-информационной работы по освещению образовательной деятельности иностранных организаций образования могут быть открыты представительства иностранных организаций образования.

Представительство коммерческой иностранной организации может быть открыто, если иное не установлено международными договорами, заключенными Республикой Беларусь, или законодательными актами Республики Беларусь, только в целях осуществления представительством от имени и по поручению представляемой им иностранной организации деятельности подготовительного и вспомогательного характера, в том числе по:

• эффективному содействию реализации международных договоров Республики Беларусь о сотрудничестве в сфере торговли, экономики, финансов, науки и техники, транспорта, поиску возможностей для его дальнейшего развития, совершенствованию форм этого сотрудничества, установлению и расширению обмена экономической, коммерческой и научно-технической информацией;
• изучению товарных рынков Республики Беларусь;
• изучению возможностей для осуществления инвестиций на территории Республики Беларусь;
• созданию коммерческих организаций с участием иностранных инвесторов;
• продаже билетов и бронированию мест компаний авиационного, железнодорожного, автомобильного и морского транспорта;
• иной общественно полезной деятельности.

Нерезидентами также являются дипломатические и иные официальные представительства, консульские учреждения иностранных государств, находящиеся в Республике Беларусь и за ее пределами; международные организации, их филиалы и представительства; иностранные государства, их административно-территориальные единицы, участвующие в отношениях, регулируемых валютным законодательством Республики Беларусь.

Перечень представительств и органов международных организаций и межгосударственных образований, осуществляющих деятельность на территории Республики Беларусь, утвержден постановлением Министерства иностранных дел Республики Беларусь, Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от 19.03.2010 N 3/21.

Статья 2. Сфера действия настоящего Закона

Комментарий к статье 2

1. Комментируемая статья определяет круг общественных отношений, которые регламентируются Законом. Так, в ней подчеркнуто, что Закон определяет только порядок эмиссии, обращения и погашения эмиссионных ценных бумаг.

Эмиссия представляет собой совокупность действий эмитента, направленных на возникновение права собственности или иного вещного права на эмиссионные ценные бумаги у их первого владельца.

Обращение ценных бумаг – это совершение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав на эмиссионные ценные бумаги от их первого или каждого последующего владельца к другому лицу.

Законом установлены правила осуществления профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам со всеми видами ценных бумаг, т.е. как с эмиссионными, так и с неэмиссионными ценными бумагами.

2. Поскольку Закон по своему предназначению носит в определенной степени общий характер, часть вторая комментируемой статьи указывает, что отдельными актами законодательства могут устанавливаться особенности эмиссии, обращения и погашения:

• государственных ценных бумаг;
• ценных бумаг Национального банка Республики Беларусь;
• ценных бумаг местных исполнительных и распорядительных органов.

Например, определенные особенности выпуска облигаций местных исполнительных и распорядительных органов установлены Указом Президента Республики Беларусь от 28.04.2006 N 277 “О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг” (далее – Указ N 277). Определенные особенности выпуска некоторых ценных бумаг установлены такими нормативными правовыми актами, как Основные условия выпуска отдельных государственных ценных бумаг Республики Беларусь, утвержденные постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 13.02.2003 N 173; Инструкция по размещению, обращению и погашению краткосрочных облигаций Национального банка Республики Беларусь, утвержденная постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 27.12.2006 N 217; Инструкция по выпуску, размещению, обращению и погашению облигаций Национального банка Республики Беларусь с процентным доходом, номинированных в свободноконвертируемой валюте, для юридических лиц, утвержденная постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 25.04.2007 N 95.

3. Некоторые особенности эмиссии и обращения акций обществ, созданных в процессе приватизации, определены Законом Республики Беларусь от 19.01.1993 N 2103-XII “О приватизации государственного имущества и преобразовании государственных унитарных предприятий в открытые акционерные общества”.

Кроме того, постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.12.2010 N 1929 “О мерах по реализации Закона Республики Беларусь “О внесении изменений и дополнений в некоторые законы Республики Беларусь и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Республики Беларусь и их отдельных положений по вопросам приватизации государственного имущества” были утверждены:

• Положение о порядке проведения конкурса по передаче принадлежащих Республике Беларусь или административно-территориальной единице акций открытых акционерных обществ в доверительное управление, в том числе с правом выкупа части этих акций по результатам доверительного управления;
• Положение о порядке проведения конкурса по выбору другого, кроме государства, учредителя открытого акционерного общества, создаваемого в процессе преобразования государственного унитарного предприятия;
• Положение о порядке определения начальной цены продажи акций (долей в уставных фондах) хозяйственных обществ, находящихся в собственности Республики Беларусь.

В данной сфере действует также Инструкция о продаже на льготных условиях и обмене на именные приватизационные чеки “Имущество” работникам предприятий и приравненным к ним лицам принадлежащих государству акций открытых акционерных обществ, утвержденная постановлением Государственного комитета по имуществу Республики Беларусь от 22.05.2007 N 28 “Об утверждении Инструкции о продаже на льготных условиях и обмене на именные приватизационные чеки “Имущество” работникам предприятий и приравненным к ним лицам принадлежащих государству акций открытых акционерных обществ и признании утратившими силу некоторых нормативных правовых актов”.

4. Комментируемая статья содержит отсылочную норму, касающуюся регламентации эмиссии акций в защитный период, поскольку в соответствии со ст. 45 Закона Республики Беларусь от 13.07.2012 N 415-З “Об экономической несостоятельности (банкротстве)” (далее – Закон о банкротстве) должник – юридическое лицо в процедуре защитного периода, если иное не установлено Президентом Республики Беларусь, не вправе принимать решения о (об):

• реорганизации или ликвидации;
• создании организаций, вхождении в организации, выходе из организаций, приостановлении своего членства в организациях, принятии (непринятии) в связи с участием в организациях мер, которые могут ухудшить финансовое состояние должника – юридического лица;
• выплате дивидендов;
• выпуске (выдаче, размещении) ценных бумаг;
• приобретении у акционеров ранее выпущенных акций (приобретении у участника должника – юридического лица доли в уставном фонде (пая в имуществе) должника – юридического лица или ее (его) части).

В соответствии со ст. 87 Закона о банкротстве, регламентирующей конкурсное производство, приостановление удовлетворения требований кредиторов распространяется на платежные обязательства должника, если иное не установлено Президентом Республики Беларусь.

В течение срока приостановления удовлетворения требований кредиторов по платежным обязательствам должника запрещается удовлетворение требований учредителя (участника) должника – юридического лица в связи с выходом или исключением из состава учредителей (участников) должника – юридического лица, в том числе по приобретению акций, принадлежащих акционерам должника.

Статья 3. Законодательство Республики Беларусь о ценных бумагах

Комментарий к статье 3

1. Основными нормативными правовыми актами, которыми регламентирован порядок эмиссии и обращения ценных бумаг, а также осуществления профессиональной деятельности на данном рынке, являются:

• Указ N 277;
• Инструкция о некоторых вопросах выпуска и государственной регистрации ценных бумаг, утвержденная постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 11.12.2009 N 146 (далее – Инструкция о выпуске ценных бумаг);
• постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 12.09.2006 N 112 “О регулировании рынка ценных бумаг”, которым утверждены:

Инструкция о порядке совершения сделок с ценными бумагами на территории Республики Беларусь (далее – Инструкция о совершении сделок с ценными бумагами);

Инструкция о порядке осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам (далее – Инструкция о профессиональной деятельности по ценным бумагам);

• постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 30.11.2010 N 144 “О порядке проведения оценки соответствия возможностей соискателя специального разрешения (лицензии) (лицензиата) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам лицензионным требованиям и условиям”;
• постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 15.11.2011 N 117 “Об установлении параметров спроса на ценную бумагу и (или) предложения ценной бумаги, рыночной цены ценной бумаги или объема торгов ценной бумагой, отклонения от которых признаются существенным влиянием на спрос и (или) предложение ценной бумаги, рыночную цену ценной бумаги или объем торгов ценной бумагой”;
• постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 11.11.2009 N 139 “Об установлении финансовых требований к профессиональным участникам рынка ценных бумаг и квалификационных требований к их руководителям и сотрудникам” (далее – постановление N 139);
• Инструкция о порядке представления и публикации участниками рынка ценных бумаг отчетности и иной информации, утвержденная постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 21.12.2010 N 157 “О некоторых вопросах представления и публикации участниками рынка ценных бумаг отчетности и иной информации” (далее – Инструкция о публикации отчетности);
• постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 04.09.2009 N 111 “О требованиях к регламенту работы акционерного общества с реестром владельцев ценных бумаг”;
• Инструкция о раздельном учете денежных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг и их клиентов, утвержденная постановлением Министерства финансов Республики Беларусь, Правления Национального банка Республики Беларусь от 13.02.2008 N 18/25;
• другие (в частности, издано значительное количество нормативных правовых актов, определяющих особенности выпуска различного рода государственных облигаций и облигаций Национального банка Республики Беларусь).

2. Республика Беларусь является участницей международных договоров, регламентирующих деятельность на рынке ценных бумаг. В частности, Законом Республики Беларусь от 11.11.1997 N 78-З “О ратификации Конвенции о защите прав инвестора” ратифицирована Конвенция о защите прав инвестора (заключена в г. Москве 28.03.1997), которой, в частности, определено, что инвестор вправе приобретать акции и иные ценные бумаги субъектов хозяйствования и других эмитентов, в том числе государственные ценные бумаги, в соответствии с законодательством страны-реципиента (государства, на территории которого находится объект инвестирования). Акции и иные ценные бумаги, обращающиеся на фондовом рынке страны-реципиента, могут приобретаться инвестором с оплатой в валюте страны-реципиента или в иной валюте в случае, если законодательством страны-реципиента не предусмотрено иное. Инвестор может участвовать в приватизации объектов, находящихся в государственной и муниципальной собственности, на условиях и в порядке, определяемом законодательством страны-реципиента. Отмена решения о приватизации объекта, а также изменение порядка и способа приватизации в случае, если в приватизации объекта принял участие инвестор, равно как и расторжение сделок по приватизации, могут быть осуществлены в судебном порядке.

Необходимо также отметить, что постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств – участников Содружества Независимых Государств N 25-7 (принято в г. Санкт-Петербурге 14.04.2005) приняты модельные законодательные Положения для государств – участников СНГ о защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг (далее – Положения о защите прав инвесторов), которые регулируют вопросы защиты прав инвесторов (ч. 1 п. 2 ст. 1 Положений о защите прав инвесторов).

В Положениях о защите прав инвесторов особое внимание уделяется наиболее распространенной группе инвесторов – акционерам. Когда речь идет о защите прав инвесторов, не может остаться без внимания регулирование деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг, особенно по отношению к розничным инвесторам.

В целях повышения уверенности инвесторов в национальных рынках ценных бумаг и доверия обычных граждан к участникам рынка (дилерам и брокерам) путем предоставления своих финансовых средств должны быть предусмотрены и реализованы на практике особые стандарты поведения профессиональных участников рынка. В Республике Беларусь такие стандарты определены рядом нормативных правовых актов.

В соответствии с положениями ст. 70 Договора о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29.05.2014) (далее – Договор о ЕАЭС) государства-члены в рамках Евразийского экономического союза осуществляют согласованное регулирование финансовых рынков в соответствии со следующими целями и принципами:

• создание условий для взаимного признания лицензий в банковском и страховом секторах, а также в секторе услуг на рынке ценных бумаг, выданных уполномоченными органами одного государства-члена, на территориях других государств-членов;
• определение требований, предъявляемых к банковской деятельности, страховой деятельности и деятельности на рынке ценных бумаг (пруденциальных требований).

В целях создания на финансовом рынке условий для обеспечения свободного движения капитала государствами-членами применяются следующие основные формы сотрудничества, в том числе:

• обмен информацией, в том числе конфиденциальной, между уполномоченными органами государств-членов по вопросам регулирования и развития банковской деятельности, страховой деятельности и деятельности на рынке ценных бумаг, контроля и надзора в соответствии с международным договором в рамках Евразийского экономического союза;
• проведение уполномоченными органами государств-членов взаимных консультаций по вопросам регулирования банковской деятельности, страховой деятельности и деятельности на рынке ценных бумаг.

В соответствии с п. 3 Протокола по финансовым услугам, являющегося приложением 17 к Договору о ЕАЭС (далее – Протокол по финансовым услугам), финансовые услуги – это услуги финансового характера, включающие в себя в том числе услуги на рынке ценных бумаг:

• торговля финансовыми инструментами за свой счет и за счет клиентов, на бирже и внебиржевом рынке, либо иным образом;
• участие в эмиссии (выпуске) всех видов ценных бумаг, включая гарантирование и размещение, в качестве агента (государственного или частного), и оказание услуг, относящихся к такой эмиссии (выпуску);
• брокерские операции на финансовом рынке;
• управление такими активами, как денежные средства или ценные бумаги, все виды управления коллективными инвестициями, управление активами и инвестиционными портфелями пенсионных фондов, попечительство, услуги по хранению и трастовые услуги;
• клиринговые услуги по финансовым активам, включая ценные бумаги, деривативы и другие финансовые инструменты;
• предоставление и передача финансовой информации, обработка финансовых данных и предоставление и передача соответствующего программного обеспечения поставщиками других финансовых услуг;
• консультативные, посреднические и другие вспомогательные финансовые услуги во всех видах деятельности на рынке ценных бумаг, включая исследования и рекомендации по прямым и портфельным инвестициям, рекомендации по вопросам приобретения, реорганизации и стратегии корпораций.

ГЛАВА 2. ГОСУДАРСТВЕННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ

Статья 4. Осуществление государственного регулирования рынка ценных бумаг

Комментарий к статье 4

1. Исходя из содержания комментируемой статьи государственное регулирование в сфере ценных бумаг включает:

• непосредственное экономическое воздействие государства на рынок ценных бумаг;
• установление ограничений (в форме лицензирования) по доступу на данный рынок профессиональных участников в целях защиты потребителей их услуг;
• контроль за соблюдением законодательства о ценных бумагах.

Таким образом, регулирование рынка ценных бумаг может быть прямым (посредством издания нормативных правовых актов и осуществления конкретных действий государственными органами) и косвенным (посредством использования экономических рычагов влияния на поведение субъектов рынка ценных бумаг).

2. В Республике Беларусь лицензированию подлежат следующие виды деятельности на рынке ценных бумаг: брокерская деятельность, дилерская деятельность, депозитарная деятельность, деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, клиринговая деятельность, деятельность по организации торговли ценными бумагами (п. 33 приложения 1 к Положению о лицензировании отдельных видов деятельности, утвержденному Указом Президента Республики Беларусь от 01.09.2010 N 450 “О лицензировании отдельных видов деятельности” (далее – Положение о лицензировании)).

В соответствии с п. 396 Положения о лицензировании лицензирование профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам осуществляется Министерством финансов Республики Беларусь.

Лицензируемая деятельность осуществляется только юридическими лицами Республики Беларусь. При этом лицензионными требованиями и условиями, предъявляемыми к соискателю лицензии, являются:

• соответствие требованиям финансовой достаточности и требованиям к структуре финансовых вложений, установленным законодательством;
• соответствие руководителя соискателя лицензии (кроме банков и небанковских кредитно-финансовых организаций) квалификационным требованиям, установленным законодательством.

Лицензионными требованиями и условиями, предъявляемыми к лицензиату, являются:

• соблюдение лицензионных требований и условий, указанных выше;
• соблюдение требований и условий, установленных нормативными правовыми актами, регулирующими лицензируемую деятельность;
• соответствие работников лицензиата квалификационным требованиям, установленным законодательством;
• отсутствие у руководителя и работников лицензиата непогашенной или неснятой судимости за изготовление, хранение либо сбыт поддельных ценных бумаг или иные преступления против порядка осуществления экономической деятельности.

Особые лицензионные требования и условия приведены в п. 401 Положения о лицензировании.

3. В соответствии с п. 24 перечня контролирующих (надзорных) органов и сфер их контрольной (надзорной) деятельности, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 16.10.2009 N 510 “О совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь” (далее – Указ N 510), на Департамент по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь возложены функции по контролю и надзору за выпуском, обращением и погашением ценных бумаг, деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг и фондовых бирж, контролю за деятельностью лиц, осуществляющих профессиональную и биржевую деятельность по ценным бумагам, в части соблюдения ими законодательства о предотвращении легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования террористической деятельности. Соответствующие полномочия имеет также само Министерство финансов Республики Беларусь и его территориальные органы.

Статья 5. Полномочия Президента Республики Беларусь в сфере рынка ценных бумаг

Комментарий к статье 5

Наиболее значимыми функциями в данной сфере обладает Глава государства, поскольку именно он определяет единую государственную политику в данной сфере.

Кроме того, комментируемая статья закрепляет за Президентом Республики Беларусь ряд полномочий по установлению конкретных параметров функционирования рынка ценных бумаг.

Указом N 277 установлено, что порядок выпуска, обращения и погашения ценных бумаг определяют:

• Совет Министров Республики Беларусь – по всем видам ценных бумаг, в том числе по ценным бумагам местных исполнительных и распорядительных органов, за исключением ценных бумаг Национального банка Республики Беларусь, банковской сберегательной книжки на предъявителя, чеков, депозитных и сберегательных сертификатов;
• Национальный банк Республики Беларусь по согласованию с уполномоченным республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг, – по ценным бумагам Национального банка Республики Беларусь, банковской сберегательной книжке на предъявителя, чекам, депозитным и сберегательным сертификатам.

Указом N 277 также определено, что исполнение обязательств по облигациям обеспечивается залогом, или (и) поручительством, или (и) банковской гарантией, или (и) договором страхования ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств эмитента облигаций, или (и) правом требования по кредитам, выданным банками на строительство, реконструкцию или приобретение жилья под залог недвижимости, за исключением ряда случаев.

Предметом залога по облигациям могут быть государственные ценные бумаги (за исключением именных приватизационных чеков “Имущество”), ценные бумаги Национального банка Республики Беларусь, облигации местных исполнительных и распорядительных органов, закладные, депозитные сертификаты, облигации банков, транспортные средства (в том числе дорожная, строительная и прочая специальная техника), зарегистрированные на территории Республики Беларусь в установленном порядке, недвижимое имущество, зарегистрированное в едином государственном регистре недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним.

Исполнение обязательств эмитента по облигациям должно быть обеспечено в течение всего срока обращения облигаций, а также в течение трех месяцев после окончания срока обращения облигаций данного выпуска, за исключением случаев исполнения обязательств по облигациям в полном объеме до истечения указанного трехмесячного срока.

Выпуск облигаций банками без учета вышеуказанных положений может быть осуществлен по согласованию с Национальным банком Республики Беларусь и при условии, что общий размер обязательств по таким облигациям не превышает 80 процентов нормативного капитала.

Кроме того, без обеспечения может осуществляться и выпуск биржевых облигаций, под которыми понимаются облигации, номинированные в белорусских рублях, выпускаемые в бездокументарной форме, со сроком обращения не более двух лет, размещение и обращение которых осуществляются только через торговую систему открытого акционерного общества “Белорусская валютно-фондовая биржа”.

Биржевые облигации выпускаются юридическими лицами при соблюдении следующих условий:

• стоимость чистых активов юридического лица составляет не менее 100 тыс. базовых величин (за исключением банка и небанковской кредитно-финансовой организации, нормативный капитал которых составляет соответственно не менее 1 млн. базовых величин и не менее 500 тыс. базовых величин);
• юридическое лицо не имеет отрицательного финансового результата от реализации продукции, товаров (работ, услуг) или чистого убытка на дату принятия решения о выпуске биржевых облигаций, а также в течение двух лет, предшествовавших принятию такого решения (в случае осуществления юридическим лицом деятельности менее трех лет – за весь период его деятельности);
• ценные бумаги юридического лица допущены к обращению в торговой системе открытого акционерного общества “Белорусская валютно-фондовая биржа”.

Статья 6. Полномочия Совета Министров Республики Беларусь в сфере рынка ценных бумаг

Комментарий к статье 6

1. Функции Совета Министров Республики Беларусь в сфере ценных бумаг достаточно широки. Данным государственным органом утверждаются программные документы, например Программа развития рынка ценных бумаг Республики Беларусь на 2011 – 2015 годы, утвержденная постановлением Совета Министров Республики Беларусь, Национального банка Республики Беларусь от 12.04.2011 N 482/10 (далее – Программа развития рынка ценных бумаг).

Главная цель Программы развития рынка ценных бумаг – создание условий для повышения уровня ликвидности, прозрачности, надежности и эффективности рынка ценных бумаг как составной части финансового рынка в Республике Беларусь. Это необходимо для привлечения в экономику внешних и внутренних инвестиций в целях технологического обновления основного капитала, повышения конкурентоспособности, а также дальнейшего устойчивого экономического роста и повышения благосостояния населения.

В Программе развития рынка ценных бумаг закреплены основные направления развития рынка ценных бумаг (ч. 4 гл. 3).

Важнейшим условием создания ликвидного и прозрачного рынка ценных бумаг, а также его дальнейшего развития является формирование и поддержание благоприятного инвестиционного климата в Республике Беларусь, включая установление стабильных правил ведения бизнеса и нормативного регулирования и правоприменения.

Кроме того, в Программе развития рынка ценных бумаг определены основные направления развития рынка ценных бумаг: развитие инструментов рынка ценных бумаг; развитие инфраструктуры рынка ценных бумаг; совершенствование системы налогообложения участников рынка ценных бумаг и операций с инструментами рынка ценных бумаг; совершенствование государственной политики в сфере приватизации; совершенствование системы раскрытия информации на рынке ценных бумаг и повышение ее доступности; развитие и совершенствование системы корпоративного управления; повышение уровня финансовой грамотности; развитие интеграционных процессов.

2. Советом Министров Республики Беларусь издан ряд нормативных правовых актов, направленных на реализацию предоставленных ему полномочий, в частности:

• постановление Совета Министров Республики Беларусь от 10.09.2009 N 1163 “О некоторых вопросах выпуска, обращения и погашения ценных бумаг”, которым определено, что Министерство финансов Республики Беларусь утверждает порядок выпуска, обращения и погашения всех видов ценных бумаг, в том числе ценных бумаг местных исполнительных и распорядительных органов, за исключением ценных бумаг Национального банка Республики Беларусь, банковской сберегательной книжки на предъявителя, чеков, депозитных и сберегательных сертификатов;
• постановление Совета Министров Республики Беларусь от 01.04.1993 N 192 “Об утверждении Перечня ценных бумаг и документов с определенной степенью защиты и органов, дающих согласие на их производство, а также органов, обладающих исключительным правом на изготовление этих бумаг и документов на предприятиях, имеющих специальные разрешения (лицензии), и о внесении дополнений и изменений в некоторые решения Совета Министров Республики Беларусь”;
• постановление Совета Министров Республики Беларусь от 22.12.2001 N 1846 “О некоторых вопросах изготовления и использования бланков ценных бумаг и документов с определенной степенью защиты, а также документов с определенной степенью защиты”;
• постановление Совета Министров Республики Беларусь от 10.12.2010 N 1798 “О некоторых мерах по реализации Указа Президента Республики Беларусь от 11 ноября 2010 г. N 583” (далее – постановление N 1798), которым утверждены:

Положение о порядке предоставления конфиденциальной информации о депонентах в части их ценных бумаг, обремененных залоговыми обязательствами, в центральный депозитарий ценных бумаг в Республике Беларусь;

Положение о порядке замены эмитентом обеспечения исполнения своих обязательств по облигациям (далее – Положение о замене обеспечения исполнения обязательств по облигациям);

типовая форма договора о предоставлении поручительства;

– постановление Совета Министров Республики Беларусь от 26.09.2001 N 1419 “О некоторых вопросах организации контроля подлинности бланков ценных бумаг и документов с определенной степенью защиты, а также документов с определенной степенью защиты при помощи специальных приборов”.

Статья 7. Полномочия Национального банка Республики Беларусь в сфере рынка ценных бумаг

Комментарий к статье 7

В соответствии с п. 12 Устава Национального банка Республики Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 13.06.2001 N 320, Национальный банк Республики Беларусь выполняет, в частности, следующие функции:

• дает согласие на осуществление банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями операций с ценными бумагами в случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь;
• согласовывает выпуски ценных бумаг банков и небанковских кредитно-финансовых организаций в случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь;
• регулирует отношения, возникающие при объединении денежных средств и (или) ценных бумаг в фонд банковского управления на основании договоров доверительного управления фондом банковского управления, если иное не предусмотрено законодательными актами Республики Беларусь.

Аналогичные по содержанию нормы закреплены в ст. 26 Банковского кодекса Республики Беларусь (далее – БК).

Кроме того, согласно ст. 37 “Взаимодействие Национального банка с Правительством Республики Беларусь и другими государственными органами” БК Национальный банк Республики Беларусь консультирует Министерство финансов Республики Беларусь по вопросам выпуска (эмиссии) государственных ценных бумаг и погашения государственного долга Республики Беларусь с учетом их воздействия на состояние банковской системы Республики Беларусь и приоритетов денежно-кредитной политики Республики Беларусь.

Национальный банк Республики Беларусь при осуществлении денежно-кредитного регулирования выпускает (эмитирует) ценные бумаги, устанавливает технические требования к их изготовлению, а также осуществляет операции с ценными бумагами.

Национальный банк Республики Беларусь оказывает посреднические услуги в качестве финансового агента Правительства Республики Беларусь на рынке государственных ценных бумаг, участвует в их обращении.

Статья 8. Полномочия республиканского органа государственного управления, осуществляющего государственное регулирование рынка ценных бумаг

Комментарий к статье 8

1. В соответствии с Положением о Департаменте по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.07.2006 N 982 “Об отдельных вопросах Министерства финансов Республики Беларусь и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь” (далее – Положение N 982), Департамент по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь с правами юридического лица является структурным подразделением центрального аппарата Министерства финансов Республики Беларусь, наделенным государственно-властными полномочиями и осуществляющим исполнительные, контрольные, координирующие и регулирующие функции в части государственного регулирования рынка ценных бумаг, осуществления контроля и надзора за выпуском, обращением и погашением ценных бумаг, деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг и фондовых бирж.

Задачами Департамента по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь являются:

• государственное регулирование рынка ценных бумаг, осуществление контроля и надзора за выпуском, обращением и погашением ценных бумаг, деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг и фондовых бирж;
• государственная регистрация выпусков акций и облигаций, за исключением государственных ценных бумаг и ценных бумаг Национального банка Республики Беларусь.

Функции, которые Департамент по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь выполняет в соответствии с возложенными на него задачами, а также закрепленные на ним права регламентированы п. 4, 5 Положения N 982.

2. Новым является то, что Департамент по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь как государственный орган, осуществляющий регулирование и контроль рынка ценных бумаг, наделяется комментируемым Законом полномочиями по установлению условий и порядка допуска ценных бумаг эмитентов-нерезидентов к размещению и обращению на территории Республики Беларусь, требований к юридическим лицам – нерезидентам, имеющим право осуществлять профессиональную деятельность по ценным бумагам в соответствии с иностранным правом, для их допуска к торгам в торговой системе организатора торговли ценными бумагами, в том числе фондовой биржи.

Законом также указанному государственному органу предоставлены полномочия на проведение камеральных проверок, закреплено его право требовать от участников рынка ценных бумаг представления документов и информации, необходимых для выполнения им своих функций.

Согласно комментируемому Закону Департамент по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь наделяется не только полномочиями приостанавливать совершение и (или) исполнение сделок с ценными бумагами в торговой системе биржи, как это было ранее, но и правом приостанавливать совершение и (или) исполнение сделок с ценными бумагами в торговой системе любого организатора торговли ценными бумагами и (или) обращение ценных бумаг на неорганизованном рынке путем вынесения предписания о приостановлении торгов определенным выпуском ценных бумаг или всеми ценными бумагами эмитента, либо о приостановлении обращения ценных бумаг определенного выпуска или всех ценных бумаг эмитента, либо об отстранении от участия в торгах ценными бумагами или от участия в обращении ценных бумаг профессиональных участников рынка ценных бумаг.

РАЗДЕЛ II. ЭМИССИОННЫЕ ЦЕННЫЕ БУМАГИ

ГЛАВА 3. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ЭМИССИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГАХ

Статья 9. Виды и формы эмиссионных ценных бумаг

Комментарий к статье 9

1. В комментируемой статье перечислены виды и формы эмиссионных ценных бумаг. Причем перечень видов, определенный Законом, не является исчерпывающим, что закономерно, поскольку любая ценная бумага характеризуется определенными свойствами. Это ценные бумаги, размещаемые выпусками, имеющие равные объем и сроки осуществления прав в рамках одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги этого выпуска.

2. В соответствии со ст. 146 ГК права, удостоверенные ценной бумагой, могут принадлежать:

• предъявителю ценной бумаги (ценная бумага на предъявителя);
• названному в ценной бумаге лицу (именная ценная бумага);
• названному в ценной бумаге лицу, которое может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо (ордерная ценная бумага).

Законодательными актами может быть исключена возможность выпуска ценных бумаг определенного вида в качестве именных, либо (и) в качестве ордерных, либо (и) в качестве бумаг на предъявителя.

Права, удостоверенные ценной бумагой на предъявителя, принадлежат тому лицу, которое обладает данной ценной бумагой и предъявляет ее обязанному лицу в целях получения исполнения. Обязанное по такой ценной бумаге лицо должно произвести исполнение предъявителю и не вправе требовать от держателя иного подтверждения его прав. В качестве ценных бумаг на предъявителя могут выпускаться, например, облигации, сберегательные книжки, облигации государственного выигрышного валютного займа Республики Беларусь, номинированные в иностранной валюте.

Особенностью именной ценной бумаги является то, что исполнение по ней должно производиться исключительно лицу, указанному в самой ценной бумаге в качестве законного владельца. С одной стороны, это снижает риски неправомерного изъятия такой ценной бумаги с целью реализации закрепленных в ней прав, с другой – это осложняет оборот таких ценных бумаг.

В ордерной ценной бумаге, в отличие от именной, права, принадлежащие указанному в ней лицу, могут осуществляться иным управомоченным лицом (по сути, любым держателем такой ценной бумаги, управомоченным посредством передаточной надписи (индоссамента)).

Как уже указывалось, статья 146 ГК предусматривает возможность исключения законодательными актами права выпуска ценных бумаг определенного вида в качестве именных, либо (и) в качестве ордерных, либо (и) в качестве бумаг на предъявителя.

Так, в качестве ценных бумаг на предъявителя могут выпускаться (эмитироваться) облигации, коносаменты, чеки. Банковская сберегательная книжка на предъявителя, а также простое складское свидетельство могут выпускаться только в качестве ценных бумаг на предъявителя.

В качестве именных ценных бумаг могут выпускаться акции, облигации, коносаменты, чеки. Только в качестве именных ценных бумаг могут выпускаться акции, депозитные и сберегательные сертификаты, именные приватизационные чеки.

Ордерными ценными бумагами могут быть чеки, коносаменты, векселя, двойные складские свидетельства. Причем два последних из перечисленных видов ценных бумаг могут являться только ордерными.

3. Эмитироваться эмиссионные ценные бумаги могут в документарной или бездокументарной формах. Существенный интерес представляет норма, содержащаяся в части шестой комментируемой статьи, согласно которой именные эмиссионные ценные бумаги могут эмитироваться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь.

На наш взгляд, данное ограничение является неоправданным, поскольку именно эмитент, а не законодатель должен определять форму выпуска ценных бумаг.

Комментируемой статьей установлено также, что эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут эмитироваться только в документарной форме.

Статья 10. Обязательные реквизиты эмиссионных ценных бумаг

Комментарий к статье 10

В комментируемой статье приведены как реквизиты, которые являются обязательными для любого вида ценных бумаг, так и реквизиты, свойственные только акциям и облигациям.

Очевидно, что в любой ценной бумаге должен быть указан ее вид, поскольку этим обусловлен объем прав, предоставленных соответствующим документом.

Законодательством установлено, что эмиссионная ценная бумага должна содержать не только полное наименование, но и указание на место нахождения эмитента. В соответствии со ст. 50 ГК место нахождения юридического лица определяется местом нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (административно-территориальная единица, населенный пункт, а также дом, квартира или иное помещение, если они имеются), а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Место нахождения юридического лица указывается в его учредительных документах.

Полное определение, например в акции, прав владельца и обязанностей эмитента, удостоверяемых эмиссионной ценной бумагой, представляется практически нереализуемым, поскольку акционеру принадлежат значительные по объему права. Полагаем, что в рассматриваемом случае объем прав владельца ценной бумаги может быть определен посредством отсылки к нормативному правовому акту и (или) уставу соответствующего юридического лица.

Одним из обязательных реквизитов акции является указание ее категории, а для привилегированной – также типа.

Как действовавшее, так и обновленное законодательство выделяет две категории акций – простые (обыкновенные) и привилегированные.

Простая (обыкновенная) акция удостоверяет право владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивиденда, участие в общем собрании акционеров с правом голоса и получение части имущества акционерного общества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости при ликвидации этого акционерного общества в порядке, установленном законодательными актами Республики Беларусь.

Привилегированная акция удостоверяет право владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде фиксированного размера дивиденда, получение в случае ликвидации акционерного общества фиксированной стоимости имущества либо части имущества акционерного общества, оставшегося после расчетов с кредиторами, и не дает права на участие в общем собрании акционеров с правом голоса, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь.

Привилегированные акции в зависимости от объема закрепленных в них прав и порядка их реализации, в свою очередь, могут быть подразделены на типы. При этом комментируемым Законом установлены ориентировочные нормативные критерии такого деления, в том числе:

• фиксированный размер дивиденда;
• очередность выплаты дивиденда;
• фиксированная стоимость имущества, подлежащего передаче в случае ликвидации акционерного общества;
• очередность распределения имущества в случае ликвидации общества.

Акционерным обществам предоставлено право определить в своих уставах типы привилегированных акций и объем удостоверяемых этими акциями прав.

В акции, как и в облигации, должна быть указана ее номинальная стоимость. Номинальная стоимость акции должна быть выражена в белорусских рублях, в то время как номинальная стоимость облигации может быть выражена и в иностранной валюте.

Статья 11. Возникновение и фиксация прав на эмиссионные ценные бумаги, возникновение прав, удостоверяемых эмиссионными ценными бумагами

Комментарий к статье 11

1. Четкое закрепление в комментируемом Законе порядка фиксации прав по ценным бумагам представляется чрезвычайно важным, особенно с учетом того обстоятельства, что в большинстве случаев эмиссионные ценные бумаги эмитируются в Республике Беларусь в бездокументарной форме.

Комментируемой статьей установлено, что фиксации подлежат:

• возникновение прав на бездокументарные эмиссионные ценные бумаги;
• переход (передача) прав на них;
• изменение прав на указанные бумаги;
• прекращение прав на них;
• обременение (ограничение) этих прав (в том числе ограничения публично-правового характера в обращении бездокументарных эмиссионных ценных бумаг или осуществлении прав, удостоверенных этими ценными бумагами (в том числе арест, ограничение в распоряжении), установленные судом или иным государственным органом, имеющим соответствующие полномочия в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь).

Фиксация соответствующих прав (ограничений) способствует защите интересов владельцев ценных бумаг и иных кредиторов, поскольку формирует качественную информационную среду в сфере обращения соответствующих ценных бумаг.

2. В вопросе передачи и восстановления прав, а также исполнения обязательств по документарной эмиссионной ценной бумаге комментируемая статья отсылает к ГК.

В соответствии со ст. 147 ГК для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу. Права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии).

Статьей 148 ГК определено, что лицо, выдавшее ценную бумагу, и все лица, индоссировавшие ее, отвечают перед ее законным владельцем солидарно. В случае удовлетворения требований законного владельца ценной бумаги об исполнении удостоверенного ею обязательства одним или несколькими лицами из числа обязавшихся до него по ценной бумаге они приобретают право обратного требования (регресса) к остальным лицам, обязавшимся по ценной бумаге. Отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается. Владелец ценной бумаги, обнаруживший подлог или подделку ценной бумаги, вправе предъявить к лицу, передавшему ему бумагу, требование о надлежащем исполнении обязательства, удостоверенного ценной бумагой, и возмещении убытков.

Исходя из положений ст. 149 ГК восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам производится судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.

Нормами Гражданского процессуального кодекса Республики Беларусь определено, что лицо, утратившее документ на предъявителя либо владеющее документом на предъявителя, утратившим признаки платежности, в случаях, предусмотренных законодательством, может просить суд о восстановлении прав по такому документу.

Суд рассматривает дела о восстановлении прав по документам на предъявителя, утратившим признаки платежности, при отказе лица, выдавшего документ, производить по нему операции.

Заявление по делам о восстановлении прав по документам на предъявителя подается в суд по месту нахождения лица, выдавшего документ. В заявлении должны быть указаны отличительные признаки документа, имя (наименование) лица, выдавшего документ, а также изложены обстоятельства, при которых произошла утрата документа либо утрата им признаков платежности.

При возбуждении дела в связи с утратой документа на предъявителя судья в порядке подготовки дела выносит определение:

• о публикации в местной газете за счет заявителя объявления о вызове держателя документа в суд;
• о запрещении выдавшему документ лицу производить по нему платежи и выдачи.

Публикация должна содержать:

• наименование суда, в который поступило заявление об утрате документа;
• имя (наименование) лица, подавшего заявление, и его адрес;
• наименование и отличительные признаки документа;
• предложение держателю документа, об утрате которого заявлено, в трехмесячный срок со дня публикации подать в суд заявление о своих правах на этот документ.

Определение о запрещении производить платежи и выдачи выносится судьей немедленно после принятия заявления и сразу же направляется лицу, выдавшему документ на предъявителя. На срок, указанный в публикации, производство по делу приостанавливается.

Определение об отказе в публикации в газете и о запрещении производить по утраченному документу операции может быть обжаловано (опротестовано).

Держатель документа, об утрате которого заявлено, обязан до истечения трехмесячного срока со дня публикации подать в суд, вынесший определение, заявление о наличии у него данного документа, об основании, по которому он владеет документом, и представить документ в подлиннике.

В случае поступления в суд до истечения трехмесячного срока заявления от держателя документа о его правах на документ суд оставляет заявление лица, утратившего документ, без рассмотрения, разъясняет заявителю его право предъявить в месячный срок к держателю документа иск в общем порядке об истребовании этого документа.

Держателю документа разъясняется его право на взыскание с заявителя убытков, причиненных принятыми запретительными мерами.

Если в установленный срок заявитель не предъявит иск к держателю документа, запрещение производить платежи и выдачи по нему утрачивает силу, о чем уведомляется лицо, выдавшее документ.

В случае поступления от держателя документа до истечения трехмесячного срока заявления о том, что он не предъявляет права на документ, суд выносит определение о возвращении документа заявителю, об отмене запрещения производить по нему платежи и выдачи и о прекращении производства по делу.

На определение суда по вопросам, указанным выше, может быть подана частная жалоба или принесен частный протест.

Если в трехмесячный срок держатель документа не обратится в суд с заявлением, дело о восстановлении прав по утраченному документу на предъявителя назначается к судебному разбирательству.

В случае удовлетворения просьбы заявителя суд выносит мотивированное решение, которым признает утраченный документ или документ, утративший признаки платежности, недействительным. Это решение является основанием для выдачи заявителю нового документа взамен признанного недействительным.

Держатель документа, по каким-либо причинам не заявивший своевременно о своих правах на этот документ, после вступления в законную силу решения суда о признании документа недействительным может предъявить к лицу, получившему на основании решения суда имущество или новый документ взамен утраченного, иск о неосновательном приобретении или сбережении имущества.

3. Комментируемая статья содержит определенные нормы о залоге, которые также призваны способствовать защите интересов залоговых кредиторов.

Необходимость в четком понимании того, что именно при залоге ценной бумаги является предметом залога, продиктована, в частности, некоторыми различиями в правовом регулировании залога прав и залога иного имущества.

Существует по меньшей мере три подхода к решению данного вопроса. В качестве залога предлагается рассматривать:

1. право, удостоверенное ценной бумагой;
2. ценную бумагу как имущество;
3. в совокупности и права, удостоверенные ценной бумагой, и саму ценную бумагу.

ГК не регламентирует залог ценных бумаг особо, но в п. 4 ст. 319 ГК упоминается залог имущественных прав, удостоверенных ценной бумагой. В свое время о залоге ценных бумаг гласил Закон Республики Беларусь от 24.11.1993 N 2586-XII “О залоге” (ст. 58).

Полагаем, что предметом залога являются и ценная бумага, и удостоверяемое ею право.

Законодательство и доктрина выделяют следующие виды ценных бумаг:

• именные;
• ордерные;
• на предъявителя.

Залог ценных бумаг имеет особенности в зависимости от того, к какому из указанных видов относится та или иная бумага, а также от того, выпущены эти бумаги в документарной или бездокументарной форме, какое имущественное право удостоверено ценной бумагой.

При залоге ценных бумаг на предъявителя проблем с оформлением не возникает, поскольку, как указывалось выше, для передачи прав по такой ценной бумаге достаточно ее вручения (естественно, при этом должен быть заключен договор залога). Но в таком случае, если заложенная ценная бумага передается залогодержателю, залогодатель подвергается определенному риску, поскольку в отношениях с иными лицами залогодержатель будет выступать как законный держатель соответствующей бумаги и в силу изложенного сможет осуществить все права, вытекающие из полученной в залог ценной бумаги независимо от исполнения либо неисполнения обеспеченного залогом обязательства.

Для ордерных ценных бумаг предусмотрена возможность совершения на них при передаче в залог особой передаточной надписи – залогового индоссамента. Применительно к белорусскому законодательству залоговый индоссамент может совершаться по меньшей мере на векселях.

Определенные трудности представляет оформление залога именных ценных бумаг, выпускаемых в документарной форме, поскольку их передача обычно осуществляется посредством уступки требования. Однако при передаче такой ценной бумаги в залог уступка требования не должна совершаться, а какой-либо иной процедуры (помимо заключения договора залога) нормативными правовыми актами не предусмотрено.

Рассмотрим особенности залога некоторых видов ценных бумаг.

В залог могут передаваться акции и облигации. Принимая в залог такие ценные бумаги, залогодержатель должен иметь четкое представление о рыночной стоимости соответствующих ценных бумаг и о прогнозах изменения этой стоимости. По сути, прежде чем принять в залог акции или облигации какого-либо юридического лица, добросовестный залогодержатель вынужден каким-то образом изучить финансовое состояние соответствующего юридического лица (например, его опубликованный баланс). Однако даже это не дает никаких гарантий в том случае, если ценные бумаги передаются в залог на длительный срок, ведь за этот период финансовое состояние акционерного общества и рыночная стоимость его акций могут значительно измениться. В условиях же неразвитости белорусского фондового рынка получить объективное представление о реальной стоимости акций достаточно проблематично.

В качестве одного из возможных выходов можно предложить устанавливать в договоре залога обязанность залогодателя представить по требованию залогодержателя иной предмет залога в случае уменьшения рыночной стоимости акций. При этом в договоре должно быть четко определено, какие обстоятельства могут явиться основанием для такого требования.

С учетом того обстоятельства, что акции дают их владельцам не только право на получение части прибыли акционерного общества, но и право на участие в управлении им, актуальным является вопрос о том, кто должен осуществлять соответствующие функции в тот период, когда акции находятся в залоге, – залогодатель, залогодержатель или иное лицо.

По общему правилу, если иное не определено соглашением сторон, в тот период, когда акции находятся в залоге, их собственник (акционер) участвует в управлении соответствующим обществом в порядке, определенном его уставом. Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь в письме от 22.03.2004 N 03-24/754 “О праве голосовать заложенными акциями” разъяснил, что исходя из сущности залога как способа обеспечения обязательств при передаче в залог ценных бумаг не происходит перехода права собственности на ценные бумаги от одного лица к другому. Вместе с тем возможен переход такого права к иному лицу в случае неисполнения обязательства, обеспеченного залогом. Залогодатель (акционер), являющийся собственником акций, дающих ему право на участие в управлении обществом, если иное не предусмотрено соглашением сторон, в период нахождения акций в залоге участвует в управлении соответствующим обществом в порядке, определенном его учредительными документами.

Однако акционеры могут принять решения, в том числе приводящие к ухудшению баланса общества и, как следствие, изменению стоимости акций. Могут быть приняты и решения, которые приведут к ухудшению деловой репутации акционерного общества и изменению рыночной стоимости акций (к нему может привести также и выход кого-то из акционеров из общества).

Одним из возможных вариантов взаимоотношений сторон в данной ситуации может являться одновременная с залогом выдача залогодателем залогодержателю доверенности на осуществление функций акционера. В то же время наиболее адекватной юридической конструкцией, гарантирующей соблюдение баланса интересов сторон (залогодателя и залогодержателя), может являться передача акций на период залога в доверительное управление незаинтересованному лицу.

ГЛАВА 4. ЭМИССИЯ ЭМИССИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ

Статья 12. Общие положения об эмиссии эмиссионных ценных бумаг

Комментарий к статье 12

1. В зависимости от порядка выпуска выделяют эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги. Для эмиссионных ценных бумаг (облигации, акции и другие ценные бумаги, отнесенные к таковым законодательством) характерно то, что они выпускаются сериями с равной номинальной стоимостью и одинаковыми условиями выпуска и погашения.

Выпуск эмиссионных ценных бумаг носит массовый характер. Решение о выпуске принимает эмитент, который определяет содержание и характер прав, закрепленных в каждой из множества одинаковых ценных бумаг, которые предполагается выпустить. Содержание эмиссионной ценной бумаги, т.е. совокупность закрепляемых в ней прав, определяется решением о выпуске ценных бумаг. Однако само по себе решение о выпуске ценных бумаг не влечет возникновения у кого-либо прав на ценную бумагу, как не создает и саму ценную бумагу. Прежде чем такая ценная бумага будет размещена – перейдет к первому владельцу, необходимо осуществить процедуру эмиссии.

В процессе размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент производит отчуждение их первым приобретателям, которые становятся управомоченными по ценной бумаге лицами, обладая уже одновременно и правами на ценные бумаги, и правами, вытекающими из ценной бумаги.

2. Эмиссия ценных бумаг представляет собой юридический факт (сложный юридический состав), осложненный публично-правовыми элементами и состоящий из ряда юридических фактов. Единой общей целью, на достижение которой направлены все этапы эмиссии ценных бумаг, является создание и выпуск ценных бумаг в гражданский оборот.

Начинается этот процесс с принятия решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг и завершается представлением отчета об итогах размещения выпуска (дополнительного выпуска) соответствующих ценных бумаг.

Как уже отмечалось, одним из этапов процедуры эмиссии ценных бумаг является их размещение – отчуждение эмитентом ценных бумаг первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок.

Поскольку законодательство указывает на участие в таких сделках по крайней мере двух субъектов правоотношений – эмитента и первого владельца ценной бумаги, полагаем, что в рассматриваемом случае соответствующие сделки должны квалифицироваться в качестве договоров. Волеизъявления одной стороны для осуществления эмиссии ценных бумаг недостаточно.

3. В соответствии со ст. 76 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII “О хозяйственных обществах” (далее – Закон о хозобществах) открытое акционерное общество вправе проводить открытое размещение акций дополнительного выпуска, а в случае размещения таких акций за счет источников собственных средств этого общества и (или) его акционеров, а также в иных случаях, предусмотренных законодательными актами, – также закрытое размещение акций дополнительного выпуска.

Закрытое акционерное общество вправе проводить только закрытое размещение акций дополнительного выпуска.

Уставом акционерного общества может быть предусмотрено преимущественное право акционеров, владеющих простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями, на покупку акций дополнительного выпуска, если иное не предусмотрено законодательными актами. При этом устав акционерного общества должен содержать:

• порядок определения количества акций, которое вправе приобрести каждый акционер;
• порядок уведомления акционеров об имеющемся у них преимущественном праве приобретения акций, включая требования к информации, содержащейся в таком уведомлении;
• срок действия преимущественного права приобретения акций;
• порядок действий акционеров, желающих осуществить свое преимущественное право приобретения акций.

Порядок реализации акционерами преимущественного права приобретения акций дополнительного выпуска в части, не урегулированной уставом этого общества, может быть определен локальным нормативным правовым актом, утвержденным общим собранием акционеров.

Акции как эмиссионные ценные бумаги могут размещаться как посредством продажи, так и посредством подписки на них, т.е. размещения акций на неорганизованном рынке (за исключением размещения акций при создании акционерного общества) путем заключения договора между инвестором и эмитентом – акционерным обществом, в соответствии с которым инвестор обязуется внести вклад в уставный фонд эмитента – акционерного общества для оплаты акций, эмитированных этим акционерным обществом, а эмитент – акционерное общество при условии признания эмиссии состоявшейся обязуется передать инвестору определенное количество акций после государственной регистрации выпуска акций.

Статья 13. Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг

Комментарий к статье 13

1. В соответствии со ст. 79 Закона о хозобществах к исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся принятие и утверждение решения о выпуске акций, принятие решений о приобретении акционерным обществом акций этого общества и о выплате дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев и по результатам года после окончания соответствующего периода.

К исключительной компетенции совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества относятся, в частности, следующие вопросы:

• принятие решения о выпуске акционерным обществом ценных бумаг, за исключением принятия решения о выпуске акций;
• утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг, за исключением утверждения решения о выпуске акций;
• принятие решения о приобретении акционерным обществом ценных бумаг собственного выпуска, за исключением принятия решения о приобретении акций;
• утверждение стоимости имущества акционерного общества в случае совершения крупной сделки и сделки, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, определения объемов выпуска ценных бумаг, а также в иных установленных законодательством или уставом акционерного общества случаях необходимости определения стоимости имущества акционерного общества, для совершения сделки с которым требуется решение общего собрания акционеров или совета директоров (наблюдательного совета).

2. Немаловажной представляется норма части четвертой комментируемой статьи, согласно которой в случае несоответствия реквизитов эмиссионной ценной бумаги, эмитированной в документарной форме, и сведений, содержащихся в решении о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг, объем прав, удостоверяемых эмиссионной ценной бумагой, определяется на основании сведений, содержащихся в решении о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг. На наш взгляд, указанная норма представляется не вполне корректной, поскольку участники рынка ценных бумаг имеют дело не с решением о выпуске, а с конкретными ценными бумагами.

3. Новой является норма, содержащаяся в части девятой комментируемой статьи, согласно которой в решении о выпуске облигаций может содержаться обязанность эмитента осуществить досрочный выкуп облигаций и обязанность владельцев облигаций осуществить их продажу по требованию эмитента этих облигаций, а также даты наступления таких обязанностей либо порядок их определения.

Условие же о том, что в решении о выпуске облигаций может содержаться обязанность эмитента осуществить досрочный выкуп облигаций, содержится и в действующем законодательстве. Однако инвесторам следует обратить внимание на то, сформулировано это условие как право или обязанность эмитента.

Статья 14. Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. Внесение изменений в Государственный реестр ценных бумаг. Аннулирование выпуска (части выпуска) эмиссионных ценных бумаг

Комментарий к статье 14

1. Комментируемой статьей определен порядок государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг. Статья 14 Закона носит во многом технический характер, определяя перечень документов, представляемых для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, основания для внесения изменений в Государственный реестр ценных бумаг, аннулирования выпуска ценных бумаг.

Вместе с тем государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг является основой для возникновения прав по ним и их дальнейшего обращения, поскольку именно указанная регистрация является юридическим актом признания и подтверждения государством факта существования выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Среди документов, представляемых для государственной регистрации ценных бумаг, указана бухгалтерская и (или) финансовая отчетность, составляемая эмитентами облигаций, за последний отчетный год и квартал, предшествующий кварталу, в котором принято решение о выпуске облигаций.

В соответствии со ст. 14 Закона Республики Беларусь от 12.07.2013 N 57-З “О бухгалтерском учете и отчетности” организация должна составлять годовую отчетность, а в случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь, – промежуточную (квартальную, месячную) отчетность. Отчетным периодом для годовой отчетности является календарный год – с 1 января по 31 декабря, за исключением случаев создания, реорганизации или ликвидации организации. Отчетным периодом для промежуточной отчетности является период с 1 января по отчетную дату периода, за который составляется промежуточная отчетность, за исключением случаев создания, реорганизации или ликвидации организации.

При создании организации первым отчетным периодом для годовой отчетности является период с даты ее государственной регистрации по 31 декабря, для промежуточной отчетности – с даты ее государственной регистрации по отчетную дату периода, за который составляется промежуточная отчетность. Отчетность составляется в официальной денежной единице Республики Беларусь. Показатели отчетности должны быть тождественны данным синтетического и аналитического учета. Отчетность организации подписывается (утверждается) ее руководителем и (или) иными лицами (органами), уполномоченными на то законодательством Республики Беларусь или учредительными документами этой организации.

Для регистрации выпуска ценных бумаг должен также представляться документ, подтверждающий уплату государственной пошлины, за исключением случая уплаты государственной пошлины посредством использования автоматизированной информационной системы единого расчетного и информационного пространства и наличия в заявлении сведений об этом с указанием номера платежа.

Пунктами 17, 18 приложения 22 к Налоговому кодексу Республики Беларусь установлены ставки государственной пошлины за государственную регистрацию в Государственном реестре ценных бумаг и внесение изменений в Государственный реестр ценных бумаг.

2. Законодательством определены особенности изменения количества акций, а также установлены порядок и основания выкупа акций хозяйственным обществом. Так, в соответствии со ст. 70 Закона о хозобществах общее собрание акционеров, если это предусмотрено уставом акционерного общества, вправе принять решение об изменении количества акций без изменения размера уставного фонда. Изменение количества акций без изменения размера уставного фонда осуществляется путем обмена двух или более акций общества на одну новую акцию измененной номинальной стоимости той же категории (типа) (консолидация акций) либо обмена одной акции общества на две или более акций измененной номинальной стоимости той же категории (типа) (дробление акций). При этом не допускаются изменение количества акционеров и соотношения их долей и образование частей акций (дробных акций).

Одновременно с принятием решения о консолидации или дроблении акций общее собрание акционеров обязано принять решение о внесении соответствующих изменений в устав акционерного общества относительно номинальной стоимости и количества акций общества соответствующей категории (типа).

Законодательными актами или уставом акционерного общества могут быть установлены ограничения суммарной номинальной стоимости или количества простых (обыкновенных) и (или) привилегированных акций, принадлежащих одному акционеру, либо доли принадлежащих ему таких акций в общем объеме уставного фонда акционерного общества.

Статьей 77 Закона о хозобществах определено, что решение о приобретении акционерным обществом акций этого общества принимается общим собранием акционеров в целях приобретения акций для:

• последующей продажи либо безвозмездной передачи государству;
• последующего пропорционального распределения среди акционеров;
• последующей продажи инвестору на условиях, предусмотренных бизнес-планом акционерного общества;
• аннулирования в случае принятия в соответствии с уставом этого общества решения об уменьшении уставного фонда акционерного общества путем приобретения части акций в целях сокращения их общего количества.

Поступившие в распоряжение акционерного общества акции не предоставляют права голоса, они не учитываются при подсчете голосов на общем собрании акционеров, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы в соответствии с целью, определенной в решении общего собрания акционеров, в течение одного года, если иное не установлено уставом акционерного общества. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного фонда акционерного общества на сумму номинальных стоимостей акций, поступивших в его распоряжение.

Частью 8 статьи 77 Закона о хозобществах предусмотрены случаи, при которых акционерное общество не вправе принимать решение о приобретении акций и приобретать акции.

В свою очередь, ст. 78 Закона о хозобществах указывает, что выкуп акционерным обществом акций этого общества по требованию его акционеров осуществляется в случае:

• реорганизации акционерного общества, если акционеры, требующие выкупа своих акций, голосовали против принятия решения о его реорганизации или не участвовали в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение;
• внесения изменений и (или) дополнений в устав в части прав акционеров, что повлекло ограничение этих прав, если акционеры, требующие выкупа своих акций, голосовали против принятия соответствующего решения или не участвовали в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение;
• совершения крупной сделки акционерного общества, если акционеры, требующие выкупа своих акций, голосовали против принятия решения о совершении крупной сделки или не участвовали в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение.

Акции, выкупленные акционерным обществом по требованию его акционеров в случае реорганизации этого общества, подлежат аннулированию по решению уполномоченного государственного органа на основании документов, представленных обществом в соответствии с законодательством о ценных бумагах. Акции, выкупленные акционерным обществом в иных случаях, предусмотренных статьей 78 Закона о хозобществах, поступают в распоряжение акционерного общества.

Статья 15. Основания для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, во внесении изменений в Государственный реестр ценных бумаг

Комментарий к статье 15

По своей сути комментируемая статья нацелена на защиту интересов инвесторов, поскольку устанавливает запрет на регистрацию ценных бумаг в тех случаях, когда либо прямо нарушаются требования законодательства, либо имеют место основания предполагать недобросовестность эмитента (иных, прямо или косвенно связанных с ним лиц). В качестве примера можно привести наличие в течение пяти лет до даты представления документов для государственной регистрации выпуска облигаций факта (фактов) неисполнения обязательств по облигациям, ранее эмитированным эмитентом, представившим документы для государственной регистрации выпуска облигаций, либо эмитентом, собственником имущества или участниками, владевшими более чем 25 процентами долей в уставном фонде (акций), членами совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа, лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа, которого являлись собственник имущества или участники, владеющие более чем 25 процентами долей в уставном фонде (акций), члены совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа эмитента, лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа, эмитента, представившего документы для государственной регистрации выпуска облигаций.

Наиболее же распространенными основаниями для отказа в государственной регистрации ценных бумаг являются нарушение требований законодательства и несоответствие представленных документов положениям нормативных правовых актов.

Статья 16. Проспект эмиссии, краткая информация об эмиссии

Комментарий к статье 16

Проспект эмиссии – это документ, содержащий сведения об эмитенте эмиссионных ценных бумаг, о его финансовом положении и предстоящем размещении эмиссионных ценных бумаг, а также иные сведения, состав которых устанавливается комментируемым Законом и республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг.

Комментируемой статьей установлены случаи, когда составление проспекта эмиссии является обязательным.

Кроме того, установлена ответственность лиц, подписавших проспект эмиссии: лица, подписавшие проспект эмиссии, за исключением аудитора и оценщика, солидарно с эмитентом несут субсидиарную ответственность за ущерб, причиненный эмитентом инвестору вследствие содержащейся в указанном проспекте недостоверной и (или) неполной информации.

Оценщик и аудитор, подписавшие проспект эмиссии, солидарно с иными лицами, подписавшими проспект эмиссии, несут субсидиарную с эмитентом ответственность за ущерб, причиненный инвестору эмитентом вследствие содержащейся в указанном проспекте подтвержденной ими недостоверной и (или) неполной информации.

Статья 17. Раскрытие эмитентом информации об эмиссии эмиссионных ценных бумаг при проведении открытой подписки (продажи)

Комментарий к статье 17

В соответствии с нормами комментируемого Закона республиканский орган государственного управления, осуществляющий государственное регулирование рынка ценных бумаг, обязан обеспечить создание и функционирование единого информационного ресурса рынка ценных бумаг в целях организации информационного обеспечения участников рынка ценных бумаг и государственных органов.

Соответственно на указанном ресурсе должна быть размещена краткая информация об эмиссии с указанием при этом порядка доступа заинтересованных лиц к проспекту эмиссии.

Согласно ст. 16 Закона краткая информация об эмиссии должна содержать общие сведения об эмитенте, эмитируемых эмиссионных ценных бумагах, сведения о месте, времени и способе ознакомления с проспектом эмиссии, а также иные сведения, установленные республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг, и (или) определенные эмитентом.

В абзацах 2 – 10 пункта 34 Инструкции о выпуске ценных бумаг приведены сведения, которые должны содержаться в краткой информации об эмиссии. В свою очередь, также должны содержаться и сведения о месте, времени и способе ознакомления с проспектом эмиссии.

Статья 18. Размещение эмиссионных ценных бумаг

Комментарий к статье 18

1. В соответствии со ст. 76 Закона о хозобществах при создании акционерного общества все его акции должны быть распределены среди учредителей.

Размещение акционерным обществом дополнительно выпускаемых акций может быть открытым либо закрытым.

При открытом размещении акционерным обществом дополнительно выпускаемых акций они размещаются среди неограниченного круга лиц, при закрытом размещении – среди ограниченного круга лиц.

Открытое акционерное общество вправе проводить открытое размещение дополнительно выпускаемых акций, а в случае размещения таких акций за счет источников собственных средств этого общества и (или) его акционеров, а также в иных случаях, предусмотренных законодательными актами, – также закрытое размещение дополнительно выпускаемых акций.

Закрытое акционерное общество вправе проводить только закрытое размещение дополнительно выпускаемых акций.

Размещение акционерным обществом дополнительно выпускаемых акций осуществляется путем:

• распределения среди акционеров в случае увеличения уставного фонда акционерного общества за счет источников собственных средств этого общества и (или) его акционеров;
• заключения договоров купли-продажи акций;
• проведения подписки на акции;
• иными способами, определенными законодательством.

В случае размещения акционерным обществом дополнительно выпускаемых акций уставом акционерного общества может быть предусмотрено преимущественное право акционеров, владеющих простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями, на покупку дополнительно выпускаемых акционерным обществом акций, если иное не предусмотрено законодательными актами. При этом устав акционерного общества должен содержать условия, предусмотренные частью 7 статьи 76 Закона о хозобществах.

Порядок реализации акционерами преимущественного права приобретения дополнительно выпускаемых акционерным обществом акций в части, не урегулированной уставом этого общества, может быть определен локальным нормативным правовым актом, утвержденным общим собранием акционеров.

Размещение дополнительно выпускаемых акционерным обществом акций может осуществляться по цене, превышающей их номинальную стоимость, указанную в решении о выпуске акций.

Размещение дополнительно выпускаемых акционерным обществом акций независимо от суммы их номинальных стоимостей либо заинтересованности аффилированных лиц в размещении таких акций не является крупной сделкой или сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц.

До государственной регистрации акций в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах, акционерное общество не имеет права распоряжаться денежными средствами, отчуждать иное имущество, полученные в оплату размещенных акций, а владелец акций не имеет права отчуждать приобретенные акции.

2. Немаловажной представляется норма, содержащаяся в части пятой комментируемой статьи, согласно которой установление в учредительных документах эмитента и (или) решении о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг преимущественного права приобретения эмиссионных ценных бумаг одними инвесторами по сравнению с другими либо одним инвестором запрещается, за исключением случаев:

• предоставления акционерам акционерных обществ преимущественного права приобретения акций дополнительного выпуска;
• установления ограничений на приобретение эмиссионных ценных бумаг нерезидентами;
• проведения закрытой подписки (продажи) на эмиссионные ценные бумаги;
• иных случаев, установленных законодательными актами Республики Беларусь.

Статья 19. Представление отчета об итогах размещения выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг

Комментарий к статье 19

Норма статьи 19 Закона является новой. Необходимость отчета об итогах размещения выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг перед республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг, обусловлена тем, что в силу возложенных на него функций указанный государственный орган должен обладать полной информацией о результатах размещения соответствующего выпуска ценных бумаг.

Статья 20. Недобросовестная эмиссия эмиссионных ценных бумаг. Приостановление, запрещение эмиссии эмиссионных ценных бумаг. Признание эмиссии эмиссионных ценных бумаг несостоявшейся

Комментарий к статье 20

Комментируемой статьей детально урегулированы особенности признания эмиссии ценных бумаг несостоявшейся (недействительной) и порядок осуществления в таком случае дальнейших действий с указанной ценной бумагой.

Определенные статьей 20 Закона последствия признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг недействительным или эмиссии эмиссионных ценных бумаг несостоявшейся по своей сути близки к последствиям признания сделок недействительными и предполагают возврат инвестору внесенных им денежных средств.

В отношении эмиссионных ценных бумаг, имеющих в подавляющем большинстве бездокументарную форму выпуска, применяется не признание ценной бумаги недействительной, а специальный способ защиты – признание выпуска эмиссионных ценных бумаг недобросовестным. Применение такого способа защиты обусловлено как тем, что отсутствует отдельный документ, обладающий определенной формой и обязательными реквизитами, так и тем, что эмиссионные ценные бумаги не обладают индивидуальными признаками, а в пределах одного выпуска каждая эмиссионная ценная бумага закрепляет совокупность прав, имеющих равные объем и сроки осуществления прав со всеми другими ценными бумагами этого выпуска.

Признание недействительной документарной ценной бумаги затрагивает только частноправовые интересы, поэтому применять или не применять этот способ защиты, решает само управомоченное лицо. Признание недействительным выпуска эмиссионных ценных бумаг, которые выпускаются в массовом порядке, затрагивает не только частные интересы инвесторов, но и публично-правовые.

Признание выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным затрагивает интересы абсолютно всех инвесторов, число которых достаточно велико и многие из которых могут быть не заинтересованы в признании выпуска недействительным. Не учитывать интересы таких лиц нельзя. Поэтому в случае, когда нарушения допущены в отношении отдельных инвесторов при осуществлении определенных этапов эмиссии, следует применять не признание всего выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным, а иные способы защиты нарушенного права, предусмотренные гражданским законодательством, например признание недействительной сделки, связанной с размещением ценных бумаг. По такому пути и идет судебная практика (см.: Шевченко, Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение / Г.Н.Шевченко. – М.: Статут, 2006. – 271 с.).

Статья 21. Особенности эмиссии акций

Комментарий к статье 21

1. В соответствии со ст. 70 Закона о хозобществах акция является бессрочной эмиссионной ценной бумагой, свидетельствующей о вкладе в уставный фонд акционерного общества и удостоверяющей в соответствии с законодательством и уставом акционерного общества права ее владельца на участие в управлении этим обществом, получение части его прибыли в виде дивидендов и части имущества, оставшегося после расчета с кредиторами, или его стоимости в случае ликвидации акционерного общества.

Номинальная стоимость всех выпускаемых акционерным обществом акций должна быть одинаковой.

Не допускается выпуск акций в качестве ордерных ценных бумаг или ценных бумаг на предъявителя.

Акционерное общество вправе выпускать акции двух категорий: простые (обыкновенные) и привилегированные.

Каждая простая (обыкновенная) акция удостоверяет одинаковый объем прав акционера – ее владельца.

Уставом акционерного общества может быть предусмотрен выпуск привилегированных акций одного или нескольких типов.

Каждая привилегированная акция одного типа удостоверяет одинаковый объем прав акционера – ее владельца, определенный уставом акционерного общества с соблюдением требований Закона о хозобществах.

Типы привилегированных акций различаются объемом удостоверяемых ими прав, в том числе фиксированным размером дивиденда, и (или) очередностью его выплаты, и (или) фиксированной стоимостью имущества, подлежащего передаче в случае ликвидации акционерного общества, и (или) очередностью его распределения.

С передачей акции все удостоверяемые ею права переходят в совокупности.

Доля привилегированных акций всех типов в общем объеме уставного фонда акционерного общества не должна превышать двадцати пяти процентов.

Общее собрание акционеров, если это предусмотрено уставом акционерного общества, вправе принять решение об изменении количества акций без изменения размера уставного фонда. Изменение количества акций без изменения размера уставного фонда осуществляется путем обмена двух или более акций общества на одну новую акцию измененной номинальной стоимости той же категории (типа) (консолидация акций) либо обмена одной акции общества на две или более акций измененной номинальной стоимости той же категории (типа) (дробление акций). При этом не допускаются изменение количества акционеров и соотношения их долей и образование частей акций (дробных акций).

Одновременно с принятием решения о консолидации или дроблении акций общее собрание акционеров обязано принять решение о внесении соответствующих изменений в устав акционерного общества относительно номинальной стоимости и количества акций общества соответствующей категории (типа).

Законодательными актами или уставом акционерного общества могут быть установлены ограничения суммарной номинальной стоимости или количества простых (обыкновенных) и (или) привилегированных акций, принадлежащих одному акционеру, либо доли принадлежащих ему таких акций в общем объеме уставного фонда акционерного общества.

2. Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Если в результате реализации акционерами преимущественного права акции не могут быть приобретены в предложенном количестве, общество вправе само приобрести невостребованные акционерами акции по согласованной с их владельцем цене и (или) предложить приобрести эти акции третьему лицу по цене не ниже цены, предложенной акционерам закрытого акционерного общества.

Если предложенные к реализации акции не могут быть приобретены акционерами, и (или) обществом, и (или) третьим лицом, определенным обществом, в полном объеме, с акционером может быть достигнуто соглашение о частичной продаже предложенных к реализации акций. Оставшиеся после частичной продажи акции могут быть проданы акционером любому третьему лицу по цене не ниже цены, предложенной акционерам закрытого акционерного общества.

В случае если со стороны акционеров и общества в срок, установленный уставом общества, не получено согласие на приобретение акций, продаваемых другим акционером закрытого акционерного общества, либо получен отказ от их приобретения либо если соглашение о частичной продаже предложенных к реализации акций не достигнуто, эти акции могут быть проданы акционером любому третьему лицу по цене не ниже цены, предложенной акционерам закрытого акционерного общества.

Акционер, который намерен продать принадлежащие ему акции, обязан в порядке, предусмотренном уставом общества, известить о своем намерении общество и остальных акционеров с указанием цены и других условий продажи акций. Акционер вправе поручить обществу известить остальных акционеров о своем намерении продать принадлежащие ему акции. В этом случае общество в порядке, предусмотренном уставом общества, в срок не позднее пяти дней со дня получения извещения акционера о намерении продать принадлежащие ему акции обязано известить об этом остальных акционеров. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, который намерен продать свои акции. В случае если общество не извещает в указанный срок остальных акционеров о намерении акционера продать принадлежащие ему акции, такой акционер самостоятельно извещает о своем намерении остальных акционеров. В этом случае извещение акционеров общества осуществляется за счет закрытого акционерного общества.

При реализации акционерами закрытого акционерного общества преимущественного права покупки акций предложенные к реализации акции приобретаются акционерами пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них. В случае если кто-либо из акционеров отказался от приобретения акций, эти акции приобретаются остальными акционерами пропорционально количеству принадлежащих им акций.

В части 6 статьи 73 Закона о хозобществах приведены условия приобретения акций, которые должны быть определены уставом закрытого акционерного общества.

Уставом закрытого акционерного общества может быть определен отличный от описанного выше порядок реализации преимущественного права покупки акций закрытого акционерного общества, за исключением правил об очередности их приобретения и требования о приобретении акций третьими лицами по цене не ниже цены, предложенной акционерам закрытого акционерного общества.

Уступка акционерами закрытого акционерного общества преимущественного права приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, не допускается.

При продаже акций с нарушением преимущественного права акционеров закрытого акционерного общества или права самого общества на приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества, любой акционер этого общества и (или) само общество вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

3. Порядок размещения акционерным обществом акций регламентирован статьей 76 Закона о хозобществах.

Статья 22. Особенности эмиссии облигаций

Комментарий к статье 22

1. Облигации представляют собой весьма популярный инструмент финансового рынка. Указанные ценные бумаги выпускают и банки, и иные субъекты хозяйствования. Причем банки выпускают их для привлечения средств, а покупают облигации юридических лиц, осуществляя операцию по экономической сути тождественную кредитованию.

Инкорпорированные в облигации права могут различаться, а соответственно облигации могут быть классифицированы по различным основаниям. Так, законодательство предусматривает возможность размещения именных облигаций и облигаций на предъявителя.

В зависимости от формы выпуска облигации, как и большинство эмиссионных ценных бумаг, могут выпускаться в документарной и бездокументарной формах. Бездокументарные облигации могут быть только именными.

По способу выплаты вознаграждения облигации подразделяются на облигации с процентным доходом и облигации с дисконтным доходом (когда вознаграждение облигационера составляет разница между ценой продажи облигации и ценой ее погашения).

Наиболее важной и юридически значимой является классификация облигаций на облигации с обеспечением и облигации без обеспечения.

2. В соответствии с Указом N 277 исполнение обязательств по облигациям обеспечивается залогом, или (и) поручительством, или (и) банковской гарантией, или (и) договором страхования ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств эмитента облигаций, или (и) правом требования по кредитам, выданным банками на строительство, реконструкцию или приобретение жилья под залог недвижимости, за исключением некоторых случаев.

При обеспечении исполнения обязательств по облигациям:

• залогом – облигации выпускаются в размере не более восьмидесяти процентов стоимости обременяемого залогом имущества. При этом продажа таких облигаций возможна только после фиксации обременения предмета залога в соответствии с законодательством и представления в Департамент по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь до даты начала продажи облигаций копий документов, подтверждающих фиксацию обременения предмета залога;
• поручительством – облигации выпускаются в размере поручительства, не превышающем стоимости чистых активов (размера нормативного (собственного) капитала) поручителя, рассчитанной на первое число квартала, предшествующего дате принятия решения о выпуске облигаций;
• банковской гарантией – облигации выпускаются в размере банковской гарантии;
• правом требования по кредитам, выданным банками на жилищное строительство, – облигации выпускаются в размере не более семидесяти процентов основной суммы долга по кредитам, выданным на жилищное строительство;
• договором страхования ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств эмитента облигаций – облигации выпускаются в размере, не превышающем стоимости чистых активов эмитента облигаций, рассчитанной на первое число квартала, предшествующего дате принятия решения о выпуске облигаций (за исключением жилищных облигаций, облигаций, выпускаемых банками), и лимита ответственности страховой организации, установленного в договоре страхования ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств эмитента облигаций.

3. Достаточно популярным является обеспечение исполнения обязательств по облигациям залогом. В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами.

Предметом залога по облигациям могут быть государственные ценные бумаги (за исключением именных приватизационных чеков “Имущество”), ценные бумаги Национального банка Республики Беларусь, облигации местных исполнительных и распорядительных органов, закладные, депозитные сертификаты, облигации банков, транспортные средства (в том числе дорожная, строительная и прочая специальная техника), зарегистрированные на территории Республики Беларусь в установленном порядке, недвижимое имущество, зарегистрированное в едином государственном регистре недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним. Эмитент облигаций не вправе передавать в залог по облигациям иные ценные бумаги, выпущенные этим эмитентом. Ценные бумаги, транспортные средства, недвижимое имущество, являющиеся предметом залога по облигациям, подлежат оценке в порядке, установленном актами законодательства. В свою очередь, ч. 2 подп. 1.7 п. 1 Указа N 277 предусмотрены случаи, при которых допускается последующий залог ценных бумаг, транспортных средств, недвижимого имущества для обеспечения исполнения обязательств по облигациям, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге либо если по предшествующему договору залога недвижимого имущества (договору об ипотеке) не выдана закладная.

Ценные бумаги, и (или) транспортные средства (в том числе дорожная, строительная и прочая специальная техника), и (или) недвижимое имущество, являющиеся предметом залога по облигациям, подлежат внутренней либо независимой оценке, которая должна быть осуществлена в порядке, установленном законодательством, не ранее шести месяцев до даты принятия эмитентом решения о выпуске облигаций.

4. Если исполнение обязательств по облигациям обеспечивается банковской гарантией, то до государственной регистрации выпуска облигаций эмитент облигаций заключает с юридическим лицом Республики Беларусь (банком или небанковской кредитно-финансовой организацией) договор о выдаче банковской гарантии, содержащий безусловное обязательство выдать владельцу облигаций (бенефициару) банковскую гарантию в случае невозможности исполнения эмитентом обязательств по облигациям, а также в иных случаях, предусмотренных договором.

Банковская гарантия является одним из самых надежных способов обеспечения исполнения обязательств по облигациям. В силу банковской гарантии банк или небанковская кредитно-финансовая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) от своего имени письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями гарантии денежную сумму (осуществить платеж).

В правоотношениях по банковской гарантии всегда участвуют по меньшей мере три субъекта: гарант, принципал и бенефициар.

Принципал – это лицо, по просьбе которого гарант дает свое обязательство. Этим лицом является должник в обеспечиваемом обязательстве. Данный вывод следует из ст. 164 БК, согласно которой гарантия выдается в пользу кредитора принципала. Бенефициаром является лицо, в пользу которого предоставляется банковская гарантия. Таковым является кредитор в обеспечиваемом обязательстве. Гарант – это лицо, которое принимает на себя обязательство по банковской гарантии. Круг субъектов, которые могут предоставить рассматриваемую гарантию, ограничен законодателем, гарантом может являться только банк или небанковская кредитно-финансовая организация.

Возникающие в связи с выдачей банковской гарантии обязательства принципала и обслуживающего его банка оформляются в заключаемом между ними договоре. Предметом такого договора может являться порядок возмещения принципалом банку сумм, выплачиваемых по банковской гарантии.

Применительно к законодательству и правоприменительной практике Республики Беларусь следует заметить, что согласно п. 138 Инструкции о порядке совершения банковских документарных операций, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 29.03.2001 N 67, возникающие в связи с выдачей банковской гарантии обязательства принципала и гаранта оформляются в заключаемом между ними договоре.

Полагаем, что в договоре о предоставлении гарантии следует отражать:

1. порядок определения объема требований гаранта к принципалу в случае исполнения обязательств последнего перед бенефициаром;
2. размер и порядок выплаты принципалом бенефициару вознаграждения за выдачу гарантии;
3. условия будущей гарантии: в обеспечение какого обязательства должна быть выдана гарантия и на какую сумму;
4. порядок предоставления бенефициаром покрытия гаранту для возмещения расходов, которые могут возникнуть в связи с исполнением гарантии.

Одним из наиболее важных свойств банковской гарантии является ее независимость, т.е. банковская гарантия, в отличие от поручительства и гарантии, регламентируемой ст. 348 ГК, не носит акцессорного характера. Хотя она и выдается для обеспечения какого-то конкретного обязательства, гарантия независима от него. Нормы БК указывают, что предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в тексте гарантии содержится ссылка на это обязательство. Изменение основного обязательства после выдачи гарантии не создает для гаранта правовых последствий, если иное не оговорено в тексте гарантии. После выдачи банковской гарантии никакие дополнительные соглашения между гарантом и принципалом не создают для бенефициара правовых последствий, если иное не оговорено в тексте гарантии.

Таким образом, независимость банковской гарантии характеризуется следующим:

• гарант не отвечает за исполнение принципалом своего обязательства, он несет собственное обязательство по выплате указанной в гарантии суммы в соответствии с условиями, определенными в самой гарантии;
• действительность банковской гарантии не зависит от действительности основного обязательства;
• прекращение основного обязательства, в том числе вследствие его исполнения, само по себе не влечет прекращения банковской гарантии;
• изменение обеспечиваемого банковской гарантией обязательства, произведенное после вступления гарантии в силу, не создает для гаранта правовых последствий, если иное не определено в тексте гарантии.

Проявляется эта независимость и в том, что основаниями к отказу в удовлетворении требования бенефициара могут служить исключительно обстоятельства, связанные с несоблюдением условий самой гарантии, не имеющие отношения к основному обязательству.

5. Если исполнение обязательств по облигациям обеспечивается поручительством, то до государственной регистрации выпуска облигаций эмитент облигаций заключает с юридическим лицом Республики Беларусь (поручителем) договор о предоставлении поручительства, соответствующий решению о выпуске облигаций и (или) проспекту эмиссии этих облигаций, исполнение обязательств по которым обеспечивается поручительством, и содержащий безусловное обязательство поручителя исполнить обязательства по облигациям солидарно с эмитентом облигаций в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения данных обязательств эмитентом. Типовая форма договора о предоставлении поручительства утверждена постановлением N 1798.

Письменная форма договора поручительства считается соблюденной, а договор поручительства заключенным с момента передачи облигаций, обеспечиваемых поручительством, их владельцам.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законодательством или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Поручительство имеет определенное сходство с банковской гарантией, однако эти способы обеспечения существенно различаются.

Основные отличия банковской гарантии от поручительства состоят в следующем:

• банковская гарантия является односторонним обязательством, принимаемым гарантом по просьбе должника, в то время как поручительство является двусторонней сделкой (договором);
• поручитель по общему правилу может выдвигать против требований кредитора возражения, которые мог бы представить должник, гарант же может отказаться удовлетворить требование кредитора только по формальным основаниям (если требование не соответствует условиям самой гарантии);
• поручитель по общему правилу несет ответственность в том же объеме, что и должник, а пределы обязательства гаранта ограничиваются суммой, на которую выдана гарантия;
• отличны основания прекращения гарантии и прекращения поручительства.

Поручительство, как и любое другое акцессорное (дополнительное) обязательство, прекращается с прекращением основного обязательства, причем независимо от оснований его прекращения (надлежащее исполнение, недействительность и др.).

Поручительство прекращается в случае изменения обеспеченного им обязательства, влекущего увеличение ответственности поручителя, а также иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего (п. 1 ст. 347 ГК).

6. Если исполнение обязательств по облигациям обеспечивается договором страхования ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств эмитента облигаций, то эмитент облигаций обязан заключить договор страхования до государственной регистрации выпуска облигаций.

Исходя из норм ГК и Положения о страховой деятельности в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 25.08.2006 N 530 “О страховой деятельности”, страхование ответственности за нарушение договора допускается в случаях, предусмотренных законодательством. По договору страхования ответственности за нарушение договора может быть застрахована только ответственность самого страхователя. Договор страхования, не соответствующий этому требованию, ничтожен. Ответственность за нарушение договора считается застрахованной в пользу стороны, перед которой по условиям этого договора страхователь должен нести соответствующую ответственность, – выгодоприобретателя, даже если договор страхования заключен в пользу другого лица либо в нем не указано, в чью пользу он заключен.

7. В Инструкции о выпуске ценных бумаг указано, что исполнение обязательств эмитента по облигациям должно быть обеспечено в течение всего срока обращения облигаций, а также в течение трех месяцев после окончания срока обращения облигаций данного выпуска, за исключением случаев исполнения обязательств по облигациям в полном объеме до истечения указанного трехмесячного срока.

Положением о замене обеспечения исполнения обязательств по облигациям определено, что для осуществления замены обеспечения исполнения своих обязательств по облигациям эмитент принимает соответствующее решение, если возможность такой замены предусмотрена при выпуске облигаций в решении о выпуске облигаций или проспекте эмиссии облигаций. Также пунктом 2 Положения о замене обеспечения исполнения обязательств по облигациям предусмотрены дополнительные условия, при которых эмитент может принять решение для осуществления замены обеспечения исполнения своих обязательств по облигациям.

Замена обеспечения исполнения своих обязательств по облигациям осуществляется эмитентом после внесения соответствующих изменений в решение о выпуске облигаций или проспект эмиссии облигаций.

Эмитент, принявший решение о замене обеспечения своих обязательств по облигациям, для выпуска которых в соответствии с законодательством не требуется проспекта эмиссии, в десятидневный срок информирует республиканский орган государственного управления, осуществляющий государственное регулирование рынка ценных бумаг, с представлением копии решения.

Замена обеспечения исполнения своих обязательств по облигациям осуществляется эмитентом в течение двух месяцев с момента возникновения основания, влекущего необходимость замены обеспечения.

Статья 23. Особенности эмиссии биржевых облигаций

Комментарий к статье 23

Важной новеллой Закона является норма, закрепленная в Указе N 277 и определяющая, что эмиссия биржевых облигаций осуществляется без государственной регистрации их выпуска, а также без регистрации проспекта эмиссии и заверения краткой информации об эмиссии республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг.

Юридические лица вправе осуществлять эмиссию биржевых облигаций при соблюдении условий, определяемых Президентом Республики Беларусь.

В настоящее время Указом N 277 определено, что биржевыми являются облигации, номинированные в белорусских рублях, выпускаемые в бездокументарной форме, со сроком обращения не более двух лет, размещение и обращение которых осуществляются только через торговую систему открытого акционерного общества “Белорусская валютно-фондовая биржа”.

Указанные облигации регистрируются данным акционерным обществом в порядке, определенном Советом Министров Республики Беларусь. Выпуск биржевых облигаций производится без регистрации проспекта эмиссии выпуска и заверения краткой информации об открытой продаже республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг, без представления отчета об итогах продажи таких облигаций в указанный орган государственного управления.

В ч. 6 подп. 1.10 п. 1 Указа N 277 приведены условия, при соблюдении которых юридическими лицами могут выпускаться биржевые облигации.

Учет прав на биржевые облигации и их хранение осуществляются в депозитарной системе Республики Беларусь. Прием выпусков биржевых облигаций на хранение в депозитарную систему и присвоение каждому выпуску биржевых облигаций идентификационного кода производит республиканское унитарное предприятие “Республиканский центральный депозитарий ценных бумаг”.

ГЛАВА 5. ОБРАЩЕНИЕ ЭМИССИОННЫХ ЦЕННЫХ БУМАГ

Статья 24. Порядок обращения эмиссионных ценных бумаг

Комментарий к статье 24

1. Обращение эмиссионных ценных бумаг имеет свою специфику, определяемую особенностями объекта прав, по поводу которого складываются отношения, – ценных бумаг.

Среди таких особенностей можно выделить следующие:

• повышенная оборотоспособность ценных бумаг, подавляющее число которых выпущено в бездокументарной форме;
• вовлечение в правовые отношения широкого, потенциально неограниченного круга лиц – инвесторов;
• высокая значимость информации и необходимость регулирования информационных отношений и обеспечение информационной прозрачности рынка.

Независимо от вида и формы выпуска ценных бумаг обращение ценных бумаг как объектов гражданских прав, не ограниченных в гражданском обороте, происходит по общим правилам совершения сделок с учетом особенностей, определенных комментируемым Законом и нормативными правовыми актами, изданными в развитие его положений. Отчуждение ценных бумаг происходит на основании гражданско-правовых договоров, как односторонних, так и двух- или многосторонних. Ценные бумаги могут переходить от одного владельца к другому как в порядке универсального правопреемства (в результате наследования, реорганизации юридического лица), так и в порядке сингулярного правопреемства (вследствие заключения договоров, издания административных актов и т.д.).

2. При рассмотрении комментируемой статьи следует отметить, что существенные условия договоров, путем заключения которых совершаются сделки с ценными бумагами, были определены и ранее. Так, в п. 5 Инструкции о совершении сделок с ценными бумагами определено, что помимо существенных условий, установленных в соответствии с законодательством, существенными также являются:

• предмет договора, в том числе вид ценной бумаги с указанием ее категории, типа (в случае если наличие категории и типа следует соответственно из вида и категории ценной бумаги), номинальной стоимости ценной бумаги, полного наименования юридического лица, осуществившего эмиссию (выдачу) ценных бумаг, сведений об отсутствии (наличии) ограничений и запретов на совершение сделок с ценными бумагами, являющимися предметом договора, об отсутствии (наличии) обременений этих ценных бумаг залогом;
• количество ценных бумаг;
• цена одной ценной бумаги (если иное не следует из законодательства и существа договора);
• общая сумма обязательств по договору (если иное не следует из законодательства и существа договора);
• порядок и форма расчетов (если иное не следует из законодательства и существа договора).

Как видим, они практически не изменились. Вместе с тем комментируемая статья предоставляет республиканскому органу государственного управления, осуществляющему государственное регулирование рынка ценных бумаг, право определять обязательные реквизиты договоров, путем заключения которых совершаются сделки с эмиссионными ценными бумагами. Таким образом, указанный государственный орган будет определять не условия договоров (то, о чем стороны могут прийти к соглашению), а необходимость указания в договорах определенной информации о сторонах либо предмете сделки либо иной.

3. Порой в целях экономии времени и средств у эмитента возникает соблазн приобрести облигации до даты окончания срока их обращения и впоследствии снова продать. Однако согласно комментируемому Закону, как и в соответствии с ранее действовавшим законодательством, необходимо разграничивать: 1) досрочный выкуп в целях дальнейшей продажи и 2) досрочный выкуп в целях погашения облигаций, т.е. прекращения их существования как объектов гражданских прав.

В первом случае облигации могут быть проданы эмитентом до даты окончания срока их обращения. Если же они приобретались в целях их досрочного погашения, эти ценные бумаги не могут более предлагаться эмитентом к продаже.

Статья 25. Особенности обращения акций

Комментарий к статье 25

1. Ранее законодательством (Инструкцией о совершении сделок с ценными бумагами) было установлено, что сделки купли-продажи при обращении ценных бумаг совершаются только на биржевом рынке, если:

– обеими сторонами сделки являются профессиональные участники рынка ценных бумаг;

– сделки являются частями сделки РЕПО. При этом не допускается совершение эмитентом (за счет эмитента) сделок РЕПО с облигациями, выпущенными этим эмитентом;

– предметом сделки являются акции открытых акционерных обществ, если иное не предусмотрено законодательными актами, за исключением:

• размещения акций;
• сделок, стороной по которым выступает Республика Беларусь или ее административно-территориальная единица;
• сделок, совершаемых в связи с выкупом акционерным обществом акций собственного выпуска по требованию акционеров;
• сделок по приобретению акционерным обществом акций собственного выпуска по решению общего собрания акционеров;
• продажи акционерным обществом акций собственного выпуска инвестору на условиях, предусмотренных бизнес-планом акционерного общества;
• сделок, совершаемых по решению Президента Республики Беларусь.

Таким образом, на неорганизованном рынке будут совершаться те же сделки, что и ранее.

2. Статьей 18 Закона Республики Беларусь от 12.12.2013 N 94-З “О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции” (далее – Закон N 94-З) установлено, что согласие антимонопольного органа на совершение сделок с акциями (долями в уставных фондах) хозяйствующих субъектов требуется при осуществлении контроля в случаях, предусмотренных в ст. 9 Закона N 94-З, если балансовая стоимость активов хозяйствующего субъекта, акции (доли в уставном фонде) которого и (или) права в отношении которого приобретаются, определенная на основании данных бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, превышает сто тысяч базовых величин или объем выручки от реализации товаров по итогам отчетного года, предшествующего году приобретения, превышает двести тысяч базовых величин.

При этом речь идет о следующих случаях:

• приобретение хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на определенном товарном рынке, акций (долей в уставном фонде) другого хозяйствующего субъекта, осуществляющего деятельность на том же товарном рынке;
• приобретение хозяйствующим субъектом или физическим лицом, не относящимся к хозяйствующим субъектам, 25 и более процентов акций (долей в уставном фонде) хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке, а также иные сделки, в результате которых у хозяйствующего субъекта или физического лица, не относящегося к хозяйствующим субъектам, появляется возможность оказывать влияние на принятие решений хозяйствующим субъектом, занимающим доминирующее положение на товарном рынке;
• приобретение хозяйствующим субъектом или физическим лицом, не относящимся к хозяйствующим субъектам, в том числе на основании договора доверительного управления имуществом, договора о совместной деятельности или договора поручения, акций (долей в уставном фонде) хозяйствующего субъекта, при котором такое лицо получает право распоряжаться более чем 25 процентами акций (долей в уставном фонде) хозяйствующего субъекта, при условии, что до этого приобретения такой хозяйствующий субъект или физическое лицо, не относящееся к хозяйствующим субъектам, не распоряжалось акциями (долями в уставном фонде) данного хозяйствующего субъекта или распоряжалось не более чем 25 процентами акций (долей в уставном фонде) данного хозяйствующего субъекта, а также если приобретение акций (долей в уставном фонде) хозяйствующего субъекта осуществляется хозяйствующим субъектом или физическим лицом, не относящимся к хозяйствующим субъектам, распоряжающимся не менее чем 25 процентами и не более чем 50 процентами акций (долей в уставном фонде) данного хозяйствующего субъекта, если этот хозяйствующий субъект или физическое лицо, не относящееся к хозяйствующим субъектам, получает право распоряжаться более чем 50 процентами таких акций (долей в уставном фонде);
• приобретение права участия одних и тех же хозяйствующих субъектов, физических лиц, не относящихся к хозяйствующим субъектам, в исполнительных органах, советах директоров, наблюдательных советах или других органах управления двух и более хозяйствующих субъектов, осуществляющих деятельность на рынке взаимозаменяемых (аналогичных) товаров, при наличии возможности указанных хозяйствующих субъектов, физических лиц, не относящихся к хозяйствующим субъектам, определять условия ведения предпринимательской деятельности данными хозяйствующими субъектами.

Для получения согласия антимонопольного органа юридические и физические лица представляют в антимонопольный орган заявление, а также документы и (или) сведения по перечню, установленному Советом Министров Республики Беларусь (см. постановление Совета Министров Республики Беларусь от 17.02.2012 N 156 “Об утверждении единого перечня административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, внесении дополнения в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 14 февраля 2009 г. N 193 и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь”).

В соответствии с пунктом 4 статьи 17 Закона N 94-З антимонопольный орган в течение тридцати дней со дня получения им соответствующего заявления вправе по результатам его рассмотрения принять одно из следующих решений – решение о согласии на совершение сделки или мотивированное решение об отказе в согласии на совершение сделки.

Антимонопольный орган в течение десяти дней со дня получения заявления принимает решение об отказе в его принятии в случае, если документы и (или) сведения, указанные в законодательстве, не представлены либо не соответствуют установленным требованиям.

Антимонопольный орган вправе принять решение о согласии на совершение сделки при возможности возникновения или усиления доминирующего положения хозяйствующего субъекта на товарном рынке и (или) недопущения, ограничения или устранения конкуренции в случае, если участники сделки докажут, что совершаемая сделка имеет или может иметь своим результатом:

• совершенствование производства (реализации) товаров или стимулирование технического (экономического) прогресса либо повышение конкурентоспособности товаров производства Республики Беларусь на мировом товарном рынке;
• получение потребителями соразмерной части преимуществ (выгод), приобретаемых соответствующими лицами в результате совершения таких действий.

Статья 26. Особенности совершения сделок с ценными бумагами профессиональными участниками рынка ценных бумаг

Комментарий к статье 26

Организованный рынок – это совокупность отношений, связанных с совершением сделок с ценными бумагами в торговой системе организатора торговли ценными бумагами, в том числе фондовой биржи. Требование о совершении профессиональными участниками рынка ценных бумаг соответствующих сделок именно на организованном рынке, на наш взгляд, нацелено на минимизацию рисков злоупотребления указанными субъектами предоставленными им правами.

Статья 27. Особенности размещения и обращения эмиссионных ценных бумаг эмитентов-нерезидентов

Комментарий к статье 27

1. В связи с глобализацией мирового финансового рынка и увеличением с каждым годом количества трансграничных сделок с ценными бумагами в мировом сообществе была признана необходимость проведения работы по унификации и гармонизации национального законодательства, регулирующего выпуск и обращение ценных бумаг. В условиях интернационализации рынков ценных бумаг становится актуальной проблема унификации соответствующих коллизионных и материально-правовых норм. Так, в 2002 году на Гаагской конференции по международному частному праву была принята Конвенция о праве, применимом к некоторым правам, в отношении ценных бумаг, хранящихся у посредника. В 2004 году Международным институтом по унификации частного права (UNIDROIT) был разработан проект Конвенции “О материально-правовых нормах в отношении ценных бумаг, находящихся во владении посредника”. На уровне Европейского союза также была признана необходимость обеспечения единого финансового рынка посредством гармонизации национального законодательства и создания единой правовой системы.

2. Республикой Беларусь были заключены международные договоры, направленные на обеспечение транспарентности рынка ценных бумаг. Так, согласно ст. 5 Конвенции о координации деятельности государств – участников Содружества Независимых Государств на рынках ценных бумаг (заключена в г. Москве 25.11.1998) допуск к размещению и / или обращению ценных бумаг, выпущенных эмитентами-нерезидентами на национальный рынок Стороны, осуществляется в соответствии с требованием законодательства последней.

Каждая из Сторон поручит своим соответствующим органам, выдающим разрешения на допуск к размещению и / или обращению ценных бумаг, выпущенных эмитентами – резидентами других Сторон, на своем национальном рынке, доводить до сведения Межгосударственного валютного комитета информацию о размещении и / или обращении этих ценных бумаг, предоставленным разрешениям и отказам с обязательным обоснованием последних.

В Протоколе по финансовым услугам указано, что в секторе услуг на рынке ценных бумаг государства-члены гармонизируют требования по следующим видам деятельности:

• брокерская деятельность на рынке ценных бумаг;
• дилерская деятельность на рынке ценных бумаг;
• деятельность по управлению ценными бумагами, финансовыми инструментами, управление активами и инвестиционными портфелями пенсионных фондов и коллективными инвестициями;
• деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг);
• депозитарная деятельность;
• деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг;
• деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг.

Государства-члены обязались гармонизировать требования по регулированию и надзору рынка ценных бумаг, руководствуясь в своих действиях наилучшей международной практикой и принципами Международной организации комиссий по ценным бумагам, Организации экономического сотрудничества и развития (п. 25 Протокола по финансовым услугам).

Вместе с тем все участники Договора о ЕАЭС сохранили ограничения по доступу на рынок ценных бумаг.

РАЗДЕЛ III. ПРОФЕССИОНАЛЬНЫЕ УЧАСТНИКИ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ И САМОРЕГУЛИРУЕМЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ ПРОФЕССИОНАЛЬНЫХ УЧАСТНИКОВ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ

ГЛАВА 6. ПРОФЕССИОНАЛЬНЫЕ УЧАСТНИКИ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ

Статья 28. Общие требования к профессиональным участникам рынка ценных бумаг

Комментарий к статье 28

1. Постановлением N 139 установлены следующие финансовые требования к соискателям лицензии и лицензиатам на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам:

– соблюдение требований финансовой достаточности в части минимального размера собственного капитала (чистых активов).

В ч. 2 подп. 1.1 п. 1 постановления N 139 приведены минимальные размеры собственного капитала (чистых активов), устанавливаемые в зависимости от вида деятельности.

Минимальные размеры собственного капитала (чистых активов), указанные в ч. 2 подп. 1.1 п. 1 постановления N 139, определяются ежемесячно исходя из размера базовой величины, установленного в соответствии с законодательством.

При осуществлении лицензиатом нескольких видов работ и услуг, составляющих профессиональную и биржевую деятельность по ценным бумагам, минимальный размер собственного капитала (чистых активов) должен соответствовать наибольшей сумме из указанных в ч. 2 подп. 1.1 п. 1 постановления N 139 для одного из видов работ и услуг, указанных в специальном разрешении (лицензии);

• обеспечение выполнения обязательств перед кредиторами и по платежам в бюджет в установленные сроки;
• заемные средства не должны превышать размер собственного капитала (чистых активов);
• состояние платежеспособности должно соответствовать значениям, указанным в ч. 1 подп. 1.4 п. 1 постановления N 139.

Отметим, что порядок определения коэффициентов, приведенных в ч. 1 подп. 1.4 п. 1 постановления N 139, определен Инструкцией о порядке расчета коэффициентов платежеспособности и проведения анализа финансового состояния и платежеспособности субъектов хозяйствования, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь, Министерства экономики Республики Беларусь от 27.12.2011 N 140/206.

Пунктом 2 постановления N 139 установлены квалификационные требования к руководителям и сотрудникам профессиональных участников рынка ценных бумаг и фондовых бирж.

Пунктом 3 постановления N 139 определено, что получение квалификационного аттестата не требуется:

1) руководителям банков и их заместителям;

2) представителям профессионального участника, являющегося доверительным управляющим, для участия в работе общих собраний акционеров;

3) работникам банков, осуществляющим расчетное и (или) кассовое обслуживание клиентов;

4) иным сотрудникам профессиональных участников и фондовых бирж, их обособленных подразделений (филиалов), в функции которых не входит проведение операций с ценными бумагами;

• в случае смены руководителя профессионального участника или фондовой биржи, руководителя обособленного подразделения (филиала) профессионального участника или фондовой биржи новый руководитель должен быть аттестован (при отсутствии у него квалификационного аттестата) в течение одного месяца с даты вступления в должность;
• сотрудники профессионального участника, в том числе его руководители и должностные лица, не могут быть одновременно сотрудниками, в том числе руководителями и должностными лицами, членами наблюдательного совета (совета директоров) другого профессионального участника либо сотрудниками, в том числе руководителями и должностными лицами, эмитента акций.

2. Законодательством установлены также требования к организации деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Так, пунктом 3-1 Инструкции о профессиональной деятельности по ценным бумагам закреплены обязанности профессионального участника рынка ценных бумаг.

Кроме того, профессиональный участник рынка ценных бумаг не вправе отказывать юридическим и физическим лицам в выполнении работ и предоставлении услуг в порядке и на условиях, определенных в документах, приведенных в подп. 3-1.1 и 3-1.2 п. 3-1 Инструкции о профессиональной деятельности по ценным бумагам.

Вместе с тем профучастник обязан отказать юридическому либо физическому лицу в выполнении работ и предоставлении услуг в случае, когда такое выполнение работ и предоставление услуг может повлечь нарушение законодательства о ценных бумагах.

3. В комментируемой статье особо подчеркнуто, что банки получают специальное разрешение (лицензию) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам после получения согласия Национального банка Республики Беларусь на осуществление операций с ценными бумагами.

Соответствующие нормы закреплены в Инструкции о порядке получения банками согласия Национального банка Республики Беларусь на осуществление операций с ценными бумагами, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.05.2007 N 112 (далее – Инструкция о получении банками согласия).

Согласно вышеуказанному нормативному правовому акту Национального банка Республики Беларусь для получения его согласия банк представляет в главное управление монетарных операций Национального банка Республики Беларусь следующие документы:

– ходатайство установленной формы;

– экономическое обоснование готовности банка к осуществлению операций с ценными бумагами, в том числе:

• копии квалификационных аттестатов на право деятельности на рынке ценных бумаг, выданных работникам банка в соответствии с требованиями законодательства Республики Беларусь;
• копию утвержденного в установленном банком порядке документа, регламентирующего осуществление работ и услуг, составляющих профессиональную и биржевую деятельность по ценным бумагам;
• сведения о санкциях, наложенных на банк уполномоченными государственными органами, судом за последний год либо с момента государственной регистрации банка, если этот срок меньше одного года. Сведения должны включать: дату наложения санкции, наименование органа, наложившего санкцию, причину ее наложения, вид, размер, степень исполнения санкции.

Для получения согласия Национального банка Республики Беларусь на осуществление депозитарной деятельности дополнительно представляется описание программного обеспечения для осуществления этого вида деятельности.

В свою очередь, в п. 7 Инструкции о получении банками согласия закреплены основания отказа в получении согласия Национального банка Республики Беларусь на осуществление банками операций с ценными бумагами.

Решение о выдаче согласия Национального банка Республики Беларусь принимает Правление Национального банка Республики Беларусь.

4. В соответствии с п. 55 Инструкции о профессиональной деятельности по ценным бумагам профессиональный участник обязан вести раздельный учет собственных и принадлежащих клиенту денежных средств и ценных бумаг, находящихся в его распоряжении. Учет денежных средств и ценных бумаг клиента ведется отдельно по клиентам и заключенным с ними договорам в порядке, установленном законодательством.

Обособленному учету подлежат:

• сделки, совершенные профессиональным участником от своего имени и за свой счет;
• договоры поручения, комиссии, доверительного управления;
• сделки, совершенные во исполнение договоров поручения, комиссии, доверительного управления;
• сделки, совершенные на внебиржевом рынке, зарегистрированные профессиональным участником, по которым профессиональный участник не выступает стороной по сделке.

Порядок ведения учета сделок с ценными бумагами профессиональным участником рынка ценных бумаг закреплен главой 6 Инструкции о профессиональной деятельности по ценным бумагам.

5. Исходя из положений Закона Республики Беларусь от 30.06.2014 N 165-З “О мерах по предотвращению легализации доходов, полученных преступным путем, финансирования террористической деятельности и финансирования распространения оружия массового поражения” на профессиональных участников как субъектов, осуществляющих финансовые операции, возлагается ряд обязанностей.

Лица, осуществляющие финансовые операции, обязаны, в частности:

• проводить идентификацию участников финансовой операции;
• регистрировать финансовые операции, подлежащие особому контролю, в специальном формуляре и представлять его в орган финансового мониторинга в установленные сроки;
• приостанавливать финансовую операцию, если хотя бы одной из ее сторон является лицо, участвующее в террористической деятельности, финансирующее террористическую деятельность, распространяющее или финансирующее распространение оружия массового поражения, либо если участники финансовой операции находятся под контролем таких лиц;
• представлять по запросу органа финансового мониторинга в установленные сроки информацию и документы, необходимые для выполнения возложенных на него функций;
• принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению бенефициарных владельцев клиентов, достаточные для того, чтобы считать, что лицу, осуществляющему финансовые операции, известно, кто является бенефициарным владельцем клиента;
• утверждать и выполнять правила внутреннего контроля, назначать из числа руководителей организации должностных лиц, ответственных за выполнение правил внутреннего контроля, принимать необходимые организационные меры в целях осуществления эффективного внутреннего контроля и др.

В связи с изложенным постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 05.03.2015 N 12 “О некоторых вопросах осуществления внутреннего контроля” утверждены Типовые правила внутреннего контроля для лиц, осуществляющих финансовые операции.

Статья 29. Особенности лицензирования профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам

Комментарий к статье 29

Основные положения о лицензировании предпринимательской деятельности содержатся в Положении о лицензировании, которым определено, что лицензирование отдельных видов деятельности осуществляется в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты прав и свобод, нравственности, здоровья населения и охраны окружающей среды.

В приложении 1 к Положению о лицензировании приведен перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), и уполномоченных на их выдачу государственных органов и государственных организаций. В соответствии с п. 33 указанного перечня к лицензируемым видам деятельности отнесена профессиональная и биржевая деятельность по ценным бумагам, которая включает такие составляющие, как: брокерская деятельность, дилерская деятельность, депозитарная деятельность, деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, клиринговая деятельность и деятельность по организации торговли ценными бумагами.

Статья 30. Работы и услуги, составляющие профессиональную и биржевую деятельность по ценным бумагам

Комментарий к статье 30

1. Комментируемой статьей определен перечень видов деятельности, которые относятся к профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам. Новой в этом перечне является клиринговая деятельность как деятельность профессионального участника рынка ценных бумаг по определению обязательств и требований по сделкам купли-продажи ценных бумаг (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами, подготовка расчетных документов по ним) для обеспечения расчетов по передаче ценных бумаг и денежных средств.

2. Как с теоретических позиций, так и с точки зрения практического применения комментируемого Закона важным представляется четкое выделение перечня видов деятельности, которые хотя и связаны с рынком ценных бумаг, но к профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам не относятся, а соответственно и не требуют получения лицензии.

Так, не относится к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг приобретение ценных бумаг в целях получения дохода в виде процента и (или) дисконта либо дивиденда. Например, юридическое лицо систематически приобретает облигации банка для размещения временно свободных денежных средств.

Покупка и продажа юридическими лицами ценных бумаг при посредничестве профессионального участника рынка ценных бумаг (в соответствии с договором поручения, комиссии или доверительного управления) также не относятся к деятельности, требующей получения лицензии.

Отметим, что перечень исключений является открытым и может быть расширен республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг.

Статья 31. Брокерская деятельность

Комментарий к статье 31

1. Брокер, являясь посредником, осуществляет свою деятельность на основе договора комиссии или договора поручения.

Договор комиссии определен ст. 880 ГК как соглашение, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя (ст. 861 ГК).

Основное отличие данных договоров состоит в том, что лицо, выступающее в роли посредника, в случае с договором комиссии выступает в гражданском обороте от своего имени, а по договору поручения – от имени доверителя.

2. Пунктами 4 и 10 Инструкции о профессиональной деятельности по ценным бумагам установлены права и обязанности брокера. В частности, брокер вправе:

• совершать сделки со всеми видами ценных бумаг, в том числе сделки РЕПО, в соответствии с законодательством;
• до совершения сделок с ценными бумагами делать публичное объявление о покупке или продаже ценных бумаг клиента, в том числе в котировочной автоматизированной системе биржи и (или) в средствах массовой информации;
• проводить размещение ценных бумаг эмитента;
• оказывать услуги по оформлению договоров и регистрации сделок с ценными бумагами, в том числе регистрации договоров залога ценных бумаг;
• оказывать консультационные услуги по вопросам выпуска, размещения и обращения ценных бумаг, а также давать рекомендации по оценке ценных бумаг;
• выполнять прочие работы и услуги, связанные с осуществлением брокерской деятельности, не противоречащие законодательству.

В свою очередь, к обязанностям брокера относятся:

• сохранение коммерческой тайны обо всех сделках, совершенных во исполнение договора поручения или комиссии, а также сохранение в тайне сведений о таких сделках;
• требование от представителей клиента подтверждения их полномочий на представление интересов клиента;
• представление по требованию клиента сведений о ценах, в том числе о рыночных ценах, рассчитанных в порядке, установленном законодательством, на ценные бумаги определенного выпуска по сделкам, совершенным с этими ценными бумагами в течение последних 60 календарных дней, предшествовавших дате подписания договора с клиентом;
• требование письменного заявления, подтверждающего опубликование (неопубликование) в средствах массовой информации либо объявление (необъявление) иным образом, делающим доступным неопределенному кругу лиц, в том числе путем подачи заявки на покупку акций в БЕКАС, текста предложения о покупке (скупке) акций при выполнении поручений клиентов, указанных в п. 17 – 18-1 Инструкции о совершении сделок с ценными бумагами;
• до совершения сделки с ценными бумагами во исполнение поручения клиента требовать от клиента представления документов, указанных в абз. 2, 4, 9 – 15 ч. 1 п. 13 Инструкции о совершении сделок с ценными бумагами;
• уведомление клиента о приостановлении действия лицензии или ее аннулировании в срок не позднее пяти рабочих дней с момента приостановления действия или аннулирования лицензии;
• в случае возникновения конфликта интересов (получение выгоды клиентом влечет обратный эффект для профессионального участника либо наоборот), в том числе связанного с осуществлением брокером дилерской деятельности, немедленно уведомлять клиента о возникновении такого конфликта и предпринимать все необходимые меры для его разрешения в пользу клиента;
• совершение сделки с ценными бумагами по поручению клиента в приоритетном порядке по отношению к дилерской деятельности брокера;
• обеспечение хранения документов и их копий, полученных от клиентов в соответствии с главой 19 перечня типовых документов Национального архивного фонда Республики Беларусь, образующихся в процессе деятельности государственных органов, иных организаций и индивидуальных предпринимателей, с указанием сроков хранения согласно приложению 1 к постановлению Министерства юстиции Республики Беларусь от 24.05.2012 N 140 “О некоторых мерах по реализации Закона Республики Беларусь от 25 ноября 2011 года “Об архивном деле и делопроизводстве в Республике Беларусь” и др.

3. Не допускается использование брокером ценных бумаг клиента в период их нахождения у него без соответствующего распоряжения клиента, кроме случаев, специально оговоренных в договоре поручения или комиссии.

Статья 32. Дилерская деятельность

Комментарий к статье 32

1. В соответствии с нормами п. 13 Инструкции о профессиональной деятельности по ценным бумагам дилер вправе:

• совершать сделки со всеми видами ценных бумаг, в том числе сделки РЕПО, в соответствии с законодательством;
• до совершения сделок с ценными бумагами делать публичное объявление, в том числе в котировочной автоматизированной системе биржи и (или) в средствах массовой информации. Право на одновременное публичное объявление цен покупки и продажи ценных бумаг имеет только дилер;
• оказывать консультационные услуги по вопросам выпуска, размещения и обращения ценных бумаг, а также давать рекомендации по оценке ценных бумаг;
• выполнять прочие работы и услуги, связанные с осуществлением дилерской деятельности, не противоречащие законодательству.

2. К обязанностям дилера согласно п. 15 Инструкции о профессиональной деятельности по ценным бумагам относятся:

– по требованию контрагента до совершения сделки ознакомление его с документами (специальным разрешением (лицензией) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, имеющей в качестве работ и услуг дилерскую деятельность, квалификационными аттестатами работников, а также следующими документами:

• порядком осуществления профессиональной деятельности по каждой из составляющих работ и услуг, указанных в специальном разрешении (лицензии) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, включающим: перечень выполняемых работ и предоставляемых услуг; порядок действий персонала при обращении клиентов; порядок действий при возникновении конфликта интересов профучастника и клиента; последовательность совершения сделок с ценными бумагами, в том числе на бирже; иные условия осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам;
• режимом работы (временем обслуживания клиентов), тарифами на работы и услуги профучастника, примерными договорами (поручения, комиссии, доверительного управления, купли-продажи ценных бумаг и иными по усмотрению профучастника));

– совершение сделки с ценными бумагами на условиях публичного объявления в течение указанного в нем срока;

– заключение договоров мены, предусматривающих передачу акций закрытого акционерного общества Республики Беларусь, после получения отказа других акционеров и самого общества от приобретения данных акций либо неполучения согласия на их приобретение в порядке реализации акционерами преимущественного права на приобретение акций (права общества на приобретение акций).

Статья 33. Деятельность по доверительному управлению ценными бумагами

Комментарий к статье 33

1. Договор доверительного управления имуществом является новым не только для белорусского права, но и для континентального права вообще.

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (вверитель) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а доверительный управляющий обязуется за вознаграждение осуществлять управление этим имуществом в интересах вверителя или указанного им лица (выгодоприобретателя) (ст. 895 ГК).

Доверительное управление ценными бумагами является одним из видов доверительного управления имуществом.

Существо доверительного управления имуществом состоит в осуществлении доверительным управляющим управления чужим имуществом в интересах его собственника или указанного им лица.

В праве Республики Беларусь отсутствует вещно-правовая категория доверительной собственности, поскольку континентальное европейское право не признает возможности существования так называемой расщепленной собственности. Отношения собственника с доверительным управляющим носят обязательственно-правовой характер. Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему. В то же время, передавая имущество в доверительное управление, собственник наделяет доверительного управляющего правом осуществлять правомочия владения, пользования и распоряжения соответствующим имуществом в определенных пределах, сам же собственник в период действия названного договора не может осуществить непосредственно вышеуказанные полномочия, обычно присущие собственнику.

Договор доверительного управления имеет определенное сходство с договором поручения, комиссии, а также регламентируемым российским правом агентским договором.

Договор доверительного управления имуществом является отдельным типом договора, а договор доверительного управления денежными средствами – разновидностью такого договора.

Объектом доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права. Данный перечень не является исчерпывающим – в п. 1 ст. 896 ГК указано, что в доверительное управление может быть передано и иное имущество.

Дискуссионным является вопрос о доверительном управлении денежными средствами. Данный вопрос имеет непосредственное отношение к доверительному управлению ценными бумагами, поскольку одним из направлений доверительного управления денежными средствами является приобретение ценных бумаг.

Пунктом 2 статьи 896 ГК определено, что деньги не могут быть самостоятельным предметом доверительного управления, за исключением случаев, предусмотренных законодательством. В то же время ст. 213 БК предусмотрена возможность передачи в доверительное управление денежных средств и дано определение соответствующего договора.

Доверительное управление может быть учреждено:

• на основании договора;
• вследствие необходимости постоянного управления имуществом подопечного, гражданина, признанного безвестно отсутствующим (в таких случаях права вверителя по договору доверительного управления денежными средствами принадлежат соответственно органу опеки и попечительства, исполнителю завещания (душеприказчику) или иному лицу, указанному в законодательстве);
• на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик);
• по иным основаниям, предусмотренным законодательством Республики Беларусь.

Договор доверительного управления является реальным. Рассматриваемый договор является возмездным. Уплата вознаграждения за осуществление доверительного управления является одним из конститутивных признаков данного договора.

Договор доверительного управления является двусторонним (двустороннеобязывающим), поскольку каждая из сторон наделена определенными правами и на каждую из них возлагаются обязанности.

Рассматриваемый вид договора имеет сложный характер, в том числе и по субъектному составу, поскольку он может быть изначально заключен как договор в пользу третьего лица. В таком случае участниками правоотношения являются: вверитель, доверительный управляющий, выгодоприобретатель.

Вверитель – это собственник имущества, передаваемого в доверительное управление. В тех случаях, когда доверительное управление имуществом учреждено: вследствие необходимости постоянного управления имуществом подопечного в случаях, предусмотренных ГК; на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик); по иным основаниям, предусмотренным законодательством, вверителем может быть не собственник, а иное лицо в соответствии с законодательством.

Поскольку имущество, находящееся в хозяйственном ведении или в оперативном управлении, не может быть передано в доверительное управление, не могут являться вверителями унитарные предприятия, казенные предприятия, объединения, учреждения.

Это обусловлено тем, что доверительное управление предполагает осуществление другим лицом правомочий собственника, а субъект, обладающий правом хозяйственного ведения, такими правомочиями обладать не может. Передача в доверительное управление имущества, находившегося в хозяйственном ведении или в оперативном управлении, возможна только после ликвидации юридического лица, в хозяйственном ведении или оперативном управлении которого имущество находилось, либо прекращения права хозяйственного ведения или оперативного управления имуществом и поступления его во владение собственника по иным предусмотренным законодательством основаниям.

Доверительным управляющим может являться только профессиональный участник рынка ценных бумаг.

Выгодоприобретатель – это лицо, в интересах которого осуществляется доверительное управление имуществом (этим лицом может быть как вверитель, так и иное лицо, кроме доверительного управляющего по тому же договору).

Договор доверительного управления должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора доверительного управления влечет за собой его недействительность.

Договор доверительного управления заключается на срок, не превышающий пяти лет.

В п. 1 ст. 899 ГК закреплены условия, которые должны быть указаны в договоре доверительного управления имуществом.

Необходимо отметить, что комментируемой статьей установлен специальный перечень существенных условий для договора доверительного управления ценными бумагами.

Пунктами 32, 33 Инструкции о профессиональной деятельности по ценным бумагам закреплены права и обязанности вверителя. Права и обязанности доверительного управляющего закреплены в статье 903 ГК, а также в п. 34, 35 Инструкции о профессиональной деятельности по ценным бумагам. В свою очередь доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, которое может быть выражено в процентах от получаемого дохода либо в определенной сумме денежных средств, если иное не установлено договором доверительного управления.

Что касается выгодоприобретателя, то его права и обязанности закреплены в п. 36 Инструкции о профессиональной деятельности по ценным бумагам.

Законодательством предусмотрены меры ответственности доверительного управляющего. Если он не проявил при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или вверителя, то доверительный управляющий возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а вверителю – убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, в том числе упущенную выгоду.

Доверительный управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или вверителя.

Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества – на имущество вверителя, не переданное в доверительное управление.

Договор доверительного управления имуществом может предусматривать предоставление доверительным управляющим залога в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены вверителю или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора доверительного управления.

Статьей 907 ГК предусмотрены основания прекращения договора доверительного управления имуществом.

При отказе одной стороны от договора доверительного управления имуществом другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до прекращения договора, если договором не предусмотрен иной срок уведомления.

В случае прекращения доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается вверителю, если договором не предусмотрено иное.

Таковы общие правовые основы доверительного управления имуществом. Однако доверительное управление ценными бумагами обладает определенными особенностями.

2. По договору одна сторона (вверитель) передает другой стороне (управляющему) на определенный срок ценные бумаги в доверительное управление, а управляющий обязуется за вознаграждение осуществлять управление этими ценными бумагами в интересах вверителя или указанного им лица (выгодоприобретателя).

Объектами доверительного управления могут быть только акции и облигации.

При передаче акций и облигаций в доверительное управление к управляющему переходят и все права, удостоверяемые ими, если иное не установлено договором доверительного управления.

Доверительное управление ценными бумагами может осуществляться в формах:

• полного доверительного управления (абз. 2 ч. 5 ст. 33 Закона);
• доверительного управления по согласованию (абз. 3 ч. 5 ст. 33 Закона);
• доверительного управления по приказу (абз. 4 ч. 5 ст. 33 Закона).

Доверительное управление ценными бумагами может осуществляться в виде:

• управления “портфелем” ценных бумаг, переданным в доверительное управление: совершение сделок купли-продажи ценных бумаг, предъявление ценных бумаг к погашению;
• совершения управляющим действий по размещению ценных бумаг вверителя;
• иных действий по управлению ценными бумагами, не противоречащих законодательству.

При заключении договора с вверителем управляющий обязан по требованию вверителя:

• представить ему копию свидетельства о государственной регистрации профучастника;
• ознакомить его с документами (специальным разрешением (лицензией) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, имеющей в качестве работ и услуг деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, квалификационным аттестатом работника, заключающего договор), а также с рядом локальных нормативных правовых актов (подп. 3-1.1, 3-1.2 пункта 3-1 Инструкции о профессиональной деятельности по ценным бумагам).

В Инструкции о профессиональной деятельности по ценным бумагам подчеркнуто, что управляющий, осуществляющий действия в отношении переданных ему в доверительное управление ценных бумаг, требующих письменного оформления, после своего наименования помещает знак “Д.У.”.

Указания, содержащиеся в распоряжении вверителя, являются обязательными для управляющего.

Несогласие управляющего с указаниями, содержащимися в распоряжении, оформляется заявлением с возложением на вверителя риска наступления возможных отрицательных имущественных последствий исполнения управляющим указаний распоряжения.

Выгодоприобретателем не может быть физическое лицо, если вверителем является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

Управляющий обязан действовать в интересах вверителя (выгодоприобретателя), не допуская смешения личных интересов с интересами вверителя (выгодоприобретателя).

В случае возникновения конфликта интересов управляющий должен немедленно уведомлять вверителя (выгодоприобретателя) о возникновении такого конфликта и предпринимать все необходимые меры для его разрешения в пользу вверителя (выгодоприобретателя).

Пунктами 29 и 31 Инструкции о профессиональной деятельности по ценным бумагам закреплены случаи, при которых управляющий признается имеющим личную заинтересованность, а также действия, которые управляющий не вправе совершать.

Выгодоприобретатель обязан в случае отказа от своих прав по договору уведомить об этом вверителя и управляющего не менее чем за три дня до вступления отказа в силу.

Стороны договора несут ответственность за несоблюдение требований законодательства, нарушение условий договора, разглашение информации, отнесенной договором к коммерческой тайне в соответствии с законодательством.

Доход от управления ценными бумагами перечисляется со счета управляющего на текущий (расчетный, вкладной) счет вверителя (выгодоприобретателя, если это предусмотрено договором).

Вознаграждение управляющего за выполненные работы по договору перечисляется со счета управляющего на его текущий (расчетный) счет.

Договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению ценными бумагами.

Договор не может содержать положения, которые лишают управляющего, вверителя или выгодоприобретателя прав или освобождают их от исполнения обязанностей, прямо предусмотренных Инструкцией о профессиональной деятельности по ценным бумагам и иным законодательством.

Договор вступает в силу с момента передачи ценных бумаг в доверительное управление.

При расторжении (прекращении) договора или аннулировании лицензии управляющий передает вверителю (выгодоприобретателю) объекты доверительного управления. Срок такой передачи не может превышать пяти рабочих дней с момента прекращения действия договора или аннулирования лицензии.

В случае приостановления действия лицензии вышеперечисленные действия осуществляются по требованию вверителя не позднее пяти рабочих дней с момента приостановления действия лицензии.

Порядок передачи и возврата бездокументарных и документарных ценных бумаг, а также денежных средств вверителю (выгодоприобретателю, если это предусмотрено договором), полученных в результате доверительного управления и не использованных в ходе доверительного управления, регулируется п. 25 – 27 Инструкции о профессиональной деятельности по ценным бумагам.

Статья 34. Клиринговая деятельность

Комментарий к статье 34

Термин “клиринг” достаточно давно используется в законодательстве и международной практике.

Так, данный термин закреплен в ч. 1 п. 1 ст. 42 постановления Межпарламентской Ассамблеи государств – участников Содружества Независимых Государств N 18-7 “О модельном законе “О рынке ценных бумаг” (принято в г. Санкт-Петербурге 24.11.2001), согласно которому клиринговой деятельностью (клирингом) признается деятельность профессионального участника рынка ценных бумаг, именующегося клиринговой организацией, по сбору, сверке, корректировке информации по сделкам с ценными бумагами и производными инструментами и подготовке расчетных документов по ним, а также их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетов по ним в соответствии с принципом “поставка против платежа”.

В Концепции развития расчетно-клиринговой системы по ценным бумагам Республики Беларусь на 2010 – 2015 годы, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь, Правления Национального банка Республики Беларусь от 04.03.2010 N 20/40, указано, что развитие расчетно-клиринговой системы по ценным бумагам Республики Беларусь должно базироваться на сбалансированном использовании опыта создания и функционирования действующей расчетно-клиринговой системы по ценным бумагам, перспективных мировых тенденций совершенствования и развития аналогичных систем с учетом уровня, темпов и направлений развития рынка ценных бумаг Республики Беларусь.

В документе также отмечено, что, как показывает мировой опыт, процесс эволюции и выбор государством определенной модели рынка ценных бумаг обуславливается как спецификой национального законодательства и историческими традициями, так и рядом экономических факторов: степенью влияния и контроля со стороны государства на перераспределение денежных ресурсов, ролью и значением банков в формировании фондового рынка, выбором инвесторов в пользу той или иной системы сбережений и др. Эти факторы определяют темпы развития и капитализацию рынка ценных бумаг, его место и роль в системе экономических отношений, состав основных участников, необходимость и степень интеграции главных элементов его инфраструктуры.

В разных странах в зависимости от модели рынка ценных бумаг используется своя клиринговая система: в странах с континентальной моделью рынка – вертикальное клирингование, в странах с англосаксонской моделью рынка – горизонтальное.

Таким образом, в зависимости от используемой модели в странах с развитой биржевой торговлей процесс клиринга в основном централизован в рамках либо отдельного независимого юридического лица, либо осуществляется организацией, контрольным пакетом акций которой владеет биржа.

Создавая системы управления рисками, все клиринговые организации внедряют гибкие механизмы диверсификации активов, которые не ставят под угрозу существование самой клиринговой организации, а именно:

• маржинальные взносы клирингового члена;
• гарантийный фонд, сформированный за счет взносов клиринговых членов;
• система страхования. Многие клиринговые системы страхуют свои риски у ведущих страховых компаний, которые покрывают убытки, возникающие вследствие дефолта какого-либо клирингового члена;
• резервный фонд, сформированный за счет нераспределенной прибыли самой клиринговой организации;
• собственный капитал клиринговой организации.

Выбор комбинаций стратегий диверсификации рисков зависит от политики как самой клиринговой организации, так и ее акционеров.

Еще одним уровнем управления рисками является система клирингового членства и создание многоуровневой системы клиринга, в которой реализуется принцип последовательного вертикального клирингования.

На основании проведенного анализа можно сделать вывод, что дальнейшее развитие инфраструктуры рынка ценных бумаг в Республике Беларусь, повышение конкурентоспособности клиринговых и расчетных систем, в том числе использование принципа СССР, должно строиться с учетом международного опыта, реальной оценки индивидуальных особенностей функционирования фондового рынка, сложившихся на нем традиций, а также финансовых возможностей организаций, формирующих его инфраструктуру, применяя при этом наиболее прогрессивные и однозначные достижения.

Учитывая существующее состояние инфраструктуры организованного рынка и рассматривая его через призму международных стандартов, целесообразно дальнейшее развитие расчетно-клиринговой системы по ценным бумагам в Республике Беларусь осуществлять в следующих направлениях:

– разработка законодательства, устанавливающего правовые основы осуществления клиринга, клиринговой деятельности, различных способов определения обязательств участников клиринга;

– формирование системы поддержки ликвидности участников клиринга на основе внедрения механизмов займа ценных бумаг и денежных средств;

– формирование клиринговой организацией системы мониторинга финансового состояния всех участников клиринга с использованием информации, предоставляемой Министерством финансов Республики Беларусь и Национальным банком Республики Беларусь, за исключением сведений, составляющих банковскую тайну, с целью предупреждения возможных последствий неплатежеспособности и поэтапного введения режимов осуществления сделок с частичным депонированием средств для отдельных категорий участников клиринга;

– построение эффективной модели технологического взаимодействия между структурными элементами расчетно-клиринговой системы и участниками клиринга в режиме реального времени, в том числе с использованием биржевой системы электронного документооборота, включающей сертифицированные средства криптографической защиты информации;

– создание новых механизмов страхования рисков расчетно-клиринговой системы:

• создание правовой основы и внедрение новых моделей управления рисками, связанными с формированием и использованием клиринговой организацией гарантийных фондов;
• развитие новых видов страхования, ориентированных на страхование рисков, сопутствующих профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, включая клиринговую и депозитарную деятельность;
• получение открытым акционерным обществом “Белорусская валютно-фондовая биржа” (ОАО “БВФБ”) статуса небанковской кредитно-финансовой организации.

Совершенствование расчетно-клиринговой системы должно осуществляться с учетом мировых тенденций и стандартов формирования клиринговых и расчетных институтов, темпов и направлений развития рынка ценных бумаг внутри страны, сложившихся на нем связей, интересов всех участников, а также технических и финансовых возможностей его инфраструктурных элементов.

Статья 35. Депозитарная деятельность

Комментарий к статье 35

1. Комментируемой статьей определено содержание депозитарной деятельности, т.е. перечень работ и услуг, которые оказывает депозитарий в рамках осуществления указанной деятельности на рынке ценных бумаг. К ним относятся услуги:

• по учету ценных бумаг;
• по учету прав на ценные бумаги и обременений (ограничений) этих прав;
• по хранению документарных ценных бумаг;
• по осуществлению переводов (списание, зачисление) ценных бумаг по счетам “депо”.

Соответственно депозитарий определен законодательством как юридическое лицо, имеющее специальное разрешение (лицензию) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам (при наличии составляющих работ и услуг – депозитарная деятельность) и установившее корреспондентские отношения с центральным депозитарием.

Депозитарный учет прав на ценные бумаги представляет собой непрерывную и сплошную фиксацию информации о ценных бумагах, владельцах ценных бумаг, правах на ценные бумаги и обременениях (ограничениях) этих прав, передаче прав на ценные бумаги методом двойной записи в количественном выражении на счетах “депо”.

2. Особенности осуществления депозитарной деятельности установлены Инструкцией о порядке осуществления депозитарной деятельности (далее – Инструкция о депозитарной деятельности), утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 22.11.2006 N 143 “О регулировании депозитарной деятельности” (далее – постановление N 143).

Указанным нормативным правовым актом установлены определенные требования к депозитарию. Так, депозитарий обязан: разработать и утвердить регламент депозитария, определяющий порядок и условия осуществления депозитарной деятельности этим депозитарием, тарифы на оказываемые депозитарием услуги, утвердить график работы депозитария (время обслуживания клиентов); представить вышеуказанные документы в Департамент по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь, а также все изменения и дополнения в указанные документы не позднее десяти рабочих дней с даты их утверждения (внесения изменений).

Депозитарий должен иметь в наличии соответствующие программно-технические средства, позволяющие обеспечить выполнение требований законодательства Республики Беларусь к организации и ведению депозитарного учета.

Используемые депозитарием программно-технические средства должны обеспечивать выборку из учетных регистров депозитария информации обо всех депозитарных операциях за определенный период времени по каждому счету “депо” и ее вывод на бумажные носители.

В депозитарии должны быть предусмотрены меры по защите электронных баз данных, учетных регистров депозитария от утраты (уничтожения), несанкционированного доступа и внесения несанкционированных изменений, а также обеспечено их резервное копирование в электронном виде по завершении каждого операционного дня.

Кроме того, депозитарий обязан подключиться к системе телекоммуникаций, обеспечивающей депозитарный электронный документооборот.

В депозитарии должен быть обеспечен внутренний контроль за правильностью ведения депозитарного учета.

3. Особые правила установлены на случай ликвидации депозитария. Так, согласно п. 138 Инструкции о депозитарной деятельности депозитарий с момента принятия решения о ликвидации или с момента приостановления, прекращения действия (аннулирования) его специального разрешения (лицензии) на право осуществления профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам до момента закрытия своего корреспондентского счета “депо” осуществляет все необходимые действия для:

• перевода ценных бумаг депонентов на их счета “депо”, открытые в других депозитариях;
• закрытия всех счетов “депо” депонентов и своего корреспондентского счета “депо” ЛОРО.

До момента списания всех ценных бумаг и закрытия корреспондентского счета “депо” ЛОРО депозитарий не вправе отказывать депонентам и иным лицам в случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь, в осуществлении действий, указанных в п. 139 Инструкции о депозитарной деятельности.

Депозитарий обязан в течение десяти календарных дней с даты принятия решения о ликвидации или с даты прекращения действия (аннулирования) его специального разрешения (лицензии) на право осуществления профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам письменно уведомить депонентов и эмитентов, с которыми заключены соответствующие договоры, об их расторжении в течение пятнадцати календарных дней с даты уведомления.

В обязанности депозитария также входит письменное уведомление эмитентов и депонентов, с которыми заключены соответствующие договоры, в течение пяти календарных дней с даты приостановления действия специального разрешения (лицензии) на право осуществления профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам о приостановлении действия специального разрешения (лицензии) с указанием срока, на который приостановлено действие специального разрешения (лицензии).

Если депонент не выполнил необходимые действия для междепозитарного перевода своих ценных бумаг из депозитария эмитента, он включается в список владельцев ценных бумаг для перевода ценных бумаг в новый депозитарий эмитента.

Если счет “депо” такого депонента открыт не в депозитарии эмитента, депозитарий, в отношении которого принято решение о ликвидации либо прекращении срока действия специального разрешения (лицензии) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, междепозитарный перевод ценных бумаг с этого счета “депо” на новый накопительный счет “депо” в соответствующий депозитарий эмитента.

Если эмитент, договор с которым расторгнут в связи с принятием решения о ликвидации депозитария, прекращением действия (аннулированием) его специального разрешения (лицензии), не выполнил требования законодательства в установленные сроки, список владельцев ценных бумаг передается депозитарием в центральный депозитарий. Передача списка владельцев ценных бумаг оформляется актом приема-передачи, который составляется в двух экземплярах, подписывается уполномоченными представителями депозитария эмитента, с которым расторгается договор, и центрального депозитария и скрепляется печатями сторон.

Ценные бумаги переводятся на счет “депо”, открытый в центральном депозитарии на условное имя “Неустановленный владелец”. На данном счете ценные бумаги числятся до момента заключения эмитентом договора на депозитарное обслуживание эмитента и перевода их на корреспондентский счет “депо” ЛОРО нового депозитария эмитента, которому центральный депозитарий передает ранее полученный список владельцев ценных бумаг.

В течение 10 дней с момента закрытия корреспондентского счета “депо” ЛОРО депозитария указанный депозитарий передает в центральный депозитарий первичные документы, на основании которых осуществлялись депозитарные операции, и учетные регистры депозитария, сроки хранения по которым не истекли.

4. Контроль за деятельностью депозитариев осуществляется в форме проведения уполномоченными государственными органами проверок депозитариев, позволяющих установить непосредственно по месту нахождения депозитария реальное состояние и организацию депозитарного учета в депозитарии, а также достоверность депозитарной отчетности данного депозитария.

При проведении проверки депозитарий обязан предоставить лицам, уполномоченным на ее проведение, возможность просмотра информации, содержащейся в учетных регистрах депозитария, и предъявить им регламент депозитария, приказы и другие распорядительные документы депозитария, устанавливающие порядок организации депозитарного учета в депозитарии, первичные документы, балансы “депо”, оборотные ведомости, а при необходимости оформить и выдать депозитарную отчетность, требуемую для приобщения к документу, составляемому по результатам проверки.

Депозитарий обязан представлять отчетность по форме и в сроки, установленные законодательством Республики Беларусь, а также информацию, касающуюся депозитарной деятельности, по запросам центрального депозитария, Министерства финансов Республики Беларусь, Департамента по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь.

Статья 36. Деятельность по организации торговли ценными бумагами

Комментарий к статье 36

Комментируемой статьей определены особенности осуществления такого вида деятельности на рынке ценных бумаг, как организация торговли ими.

На субъекта, осуществляющего подобную деятельность, возлагается ряд обязанностей, в том числе по разработке определенных локальных нормативных правовых актов.

Локальный нормативный правовой акт – нормативный правовой акт, действие которого ограничено рамками одной или нескольких организаций.

Организатор торговли ценными бумагами обязан разработать следующие локальные нормативные правовые акты, согласованные с государственными органами:

• правила и (или) иной документ, регулирующие порядок торговли ценными бумагами;
• порядок допуска участников к торгам и исключения из числа участников торгов;
• правила допуска ценных бумаг к торгам;
• правила, ограничивающие действия (бездействие) участников торгов по манипулированию ценами.

ГЛАВА 7. ФОНДОВАЯ БИРЖА

Статья 37. Фондовая биржа

Комментарий к статье 37

Традиционно под биржей понимают организационно оформленный и регулярно функционирующий рынок. Биржа создается для регулярного осуществления сделок по заранее установленным стандартным правилам.

В зависимости от вида имущества, сделки с которым осуществляются на бирже, выделяют: фондовые биржи (торгующие ценными бумагами), товарные биржи (торгуют товарами по стандартам и образцам), валютные биржи (торгуют валютами), иные виды бирж. Могут создаваться и смешанные биржи, на которых осуществляются сделки с различными видами товаров. Так, в Республике Беларусь действует ОАО “БВФБ”.

Согласно Указу N 277 на ОАО “БВФБ”, созданное в установленном порядке по решению Президента Республики Беларусь, возложены функции по организации биржевой торговли финансовыми активами, в том числе валютными ценностями и эмиссионными ценными бумагами, за исключением акций закрытых акционерных обществ.

В соответствии с Уставом Открытого акционерного общества “Белорусская валютно-фондовая биржа”, утвержденным решением Общего собрания акционеров (протокол от 21.03.2013 N 1) (далее – Устав), предметом деятельности биржи является организация биржевой торговли финансовыми активами, в том числе валютными ценностями и эмиссионными ценными бумагами, за исключением акций закрытых акционерных обществ, обеспечение профессиональным участникам рынка ценных бумаг необходимых условий для торговли ценными бумагами, определения их курса (рыночной цены) и его публикации, регулирование деятельности участников рынка ценных бумаг, обеспечение дополнительных услуг участникам рынка ценных бумаг, таких как хранение, учет и расчеты по ценным бумагам, создание информационных служб, сетей, изданий и других.

Целями деятельности биржи являются организация проведения операций на валютном рынке и рынке ценных бумаг и их производными, обеспечение необходимых условий для торговли иностранной валютой, ценными бумагами, определения их курса, осуществления регулярных операций на финансовом рынке.

Виды деятельности, которые ОАО “БВФБ” осуществляет для реализации вышеуказанных целей, определены в ч. 2 п. 1 ст. 5 Устава.

В случае необходимости получения лицензии для осуществления отдельных видов деятельности они осуществляются только после получения биржей соответствующей лицензии.

Статья 38. Организация деятельности фондовой биржи

Комментарий к статье 38

ОАО “БВФБ” была создана во исполнение норм Указа Президента Республики Беларусь от 20.07.1998 N 366 “О совершенствовании системы государственного регулирования рынка ценных бумаг” (в настоящее время утратил силу) на основании договора о совместной деятельности по созданию общества и решения Учредительной конференции (протокол от 23.12.1998 N 1), зарегистрированного решением Минского городского исполнительного комитета от 29.12.1998 N 1437 в Реестре государственной регистрации за N 23904.

Формой организации участников финансовых рынков для их участия в работе биржи является секция биржи, которая не является юридическим лицом.

Правовой статус секций биржи определен следующими документами:

• Положением Открытого акционерного общества “Белорусская валютно-фондовая биржа” от 12.04.2007 N 8 “О Секции фондового рынка ОАО “Белорусская валютно-фондовая биржа” (далее – Положение N 8);
• Положением Открытого акционерного общества “Белорусская валютно-фондовая биржа” от 27.12.2007 N 28 “О Секции валютного рынка ОАО “Белорусская валютно-фондовая биржа”;
• Положением Открытого акционерного общества “Белорусская валютно-фондовая биржа” от 12.04.2007 N 8 “О Секции срочного рынка ОАО “Белорусская валютно-фондовая биржа”.

Статья 39. Участники торгов на фондовой бирже

Комментарий к статье 39

1. Торги на ОАО “БВФБ” организованы посредством работы ее секций. В соответствии с Положением N 8 члены секции допускаются к совершению сделок в секции на основании заключаемых с биржей договоров в порядке, установленном локальными нормативными актами биржи.

Целью деятельности секции является содействие развитию биржевого фондового рынка, росту профессионального уровня его участников и установлению эффективных стандартов проведения биржевых операций.

Согласно указанной цели деятельности секция ставит перед собой следующие задачи:

• способствовать реализации мер, направленных на совершенствование действующих механизмов торговли и расчетов ценными бумагами;
• оказывать содействие бирже в разработке новых направлений развития фондового рынка и введения новых инструментов;
• производить контроль за соблюдением всеми членами секции требований законодательства Республики Беларусь, регламентирующего порядок проведения операций с ценными бумагами и осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а также локальных нормативных актов биржи;
• принимать меры, направленные на предотвращение недобросовестных действий членов секции при проведении операций с ценными бумагами;
• содействовать поддержанию высокого уровня профессионализма членов секции и их уполномоченных представителей;
• выполнять иные задачи, соответствующие цели деятельности секции.

Секция выполняет следующие функции:

• проводит анализ действующих и вновь разрабатываемых проектов локальных нормативных актов биржи, регулирующих порядок работы биржевого фондового рынка, и готовит предложения по их совершенствованию;
• анализирует, готовит предложения по развитию законодательной базы фондового рынка и вносит их на рассмотрение в государственные органы;
• участвует в подготовке концепций, планов и программ развития биржи;
• оказывает содействие и принимает участие в проведении исследований в области мер, направленных на повышение ликвидности и эффективности функционирования биржевого фондового рынка;
• выполняет иные функции, способствующие достижению цели ее деятельности.

В свою очередь, права и обязанности членов секции регламентированы главой 3 Положения N 8.

Порядок совершения сделок на бирже отличается спецификой, в связи с чем нуждается в особом правовом регулировании. Так, например, п. 4 ст. 403 ГК определено, что договор, заключаемый на бирже, считается заключенным с момента, определенного законодательством, регулирующим деятельность такой биржи, или правилами, действующими на бирже.

Кроме того, к обращению на бирже допускаются не любые ценные бумаги. К обращению на ОАО “БВФБ” допускаются только ценные бумаги, прошедшие листинг, то есть включенные в котировальные листы и соответствующие определенным условиям и требованиям.

Подпунктом 1.4 пункта 1 Правил листинга ценных бумаг в ОАО “Белорусская валютно-фондовая биржа”, утвержденных протоколом Наблюдательного совета ОАО “Белорусская валютно-фондовая биржа” от 05.03.2009 N 7 (далее – Правила листинга ценных бумаг), листинг определен как совокупность процедур и требований по включению ценных бумаг в котировальный лист биржи и осуществлению контроля за соответствием эмитента и его ценных бумаг условиям и требованиям законодательства Республики Беларусь и данного документа.

Этот документ определяет процедуры допуска к размещению и обращению на бирже, а также прекращения обращения на бирже следующих ценных бумаг:

• акций и облигаций юридических лиц Республики Беларусь (за исключением государственных эмиссионных ценных бумаг и краткосрочных облигаций Национального банка Республики Беларусь);
• облигаций местных исполнительных и распорядительных органов Республики Беларусь;
• биржевых облигаций.

Кроме того, в соответствии с законодательством Республики Беларусь допускаются к обращению и размещению на бирже ценные бумаги нерезидентов Республики Беларусь.

Правилами листинга ценных бумаг определены требования к ценным бумагам и их эмитентам, порядок допуска ценных бумаг к обращению (совершению сделок купли-продажи ценных бумаг на бирже, за исключением сделок, связанных с размещением ценных бумаг на бирже), поддержания их в обращении, допуска к размещению (отчуждению эмитентом ценных бумаг их первым владельцам путем заключения сделок купли-продажи на бирже) и прекращения размещения, особые условия регистрации, обеспечения размещения и обращения биржевых облигаций, а также процедура раскрытия биржей информации о событиях на рынке ценных бумаг.

2. Решением Правления ОАО “Белорусская валютно-фондовая биржа” от 19.12.2007 N 119 утверждены Типовые условия обращения негосударственных ценных бумаг в ОАО “Белорусская валютно-фондовая биржа” (далее – Типовые условия), которые определяют стандартные условия, а также особенности размещения и обращения на бирже акций открытых акционерных обществ, облигаций юридических лиц (за исключением облигаций, эмитируемых Министерством финансов Республики Беларусь и Национальным банком Республики Беларусь) и облигаций местных исполнительных и распорядительных органов Республики Беларусь, допущенных к размещению и обращению на бирже в соответствии с Правилами листинга ценных бумаг. Типовые условия определяют валюту формирования цены, валюту платежа, количество ценных бумаг в лоте, величину шага цены и т.п.

Непосредственно порядок заключения членами секции фондового рынка ОАО “БВФБ” сделок купли-продажи ценных бумаг в торговой системе биржи установлен Правилами заключения сделок по купле-продаже ценных бумаг в ОАО “Белорусская валютно-фондовая биржа” от 01.12.2003 N 250 (утверждены протоколом заседания Наблюдательного совета ОАО “Белорусская валютно-фондовая биржа” от 29.08.2003 N 43) (далее – Правила заключения сделок по купле-продаже ценных бумаг).

Торговая система представляет собой совокупность программно-технических средств, баз данных, телекоммуникационных средств и другого оборудования, на основе которых осуществляются определенные действия по купле-продаже ценных бумаг (п. 1.6 Правил заключения сделок по купле-продаже ценных бумаг).

Под торгами понимают процесс заключения сделок купли-продажи в торговой системе биржи. Торги проводятся в следующих режимах: дискретный аукцион, непрерывный двойной аукцион, форвардные сделки, сделки РЕПО, простой аукцион.

Право на участие в торгах ценными бумагами на бирже может быть предоставлено только членам секции. Член секции, получивший право на участие в торгах ценными бумагами, именуется участником.

Член секции может участвовать в торгах только с использованием автоматизированных рабочих мест (совокупности программно-технических и телекоммуникационных средств, используемых для технического доступа к торговой системе биржи). Такое рабочее место может находиться в торговом зале биржи или располагаться вне торгового зала биржи в месте, определенном участником.

Участник получает право на заключение сделок за счет клиента только после регистрации клиента в торговой системе. Биржа осуществляет регистрацию клиентов участников в торговой системе, присваивает им уникальный регистрационный код и ведет единый учетный электронный реестр клиентов участников.

Операции с ценными бумагами на бирже от имени участников осуществляют трейдеры – уполномоченные ими физические лица, допущенные к участию в торгах.

Участник несет ответственность за все действия, совершаемые его трейдерами на бирже. Биржа не несет ответственности за результаты ошибочных или несанкционированных действий трейдера.

Со стороны биржи полномочия по ведению торгов и контролю за надлежащим выполнением требований правил их проведения возлагаются на ведущего торгов – уполномоченное лицо, состоящее в штате биржи, действующее на основании доверенности, выданной Председателем Правления биржи, и имеющее квалификационный аттестат специалиста рынка ценных бумаг 1-й категории, выданный уполномоченным государственным органом Республики Беларусь.

Функции ведущего торгов закреплены в п. 1.25 Правил заключения сделок по купле-продаже ценных бумаг.

Правом нахождения в торговом зале во время торгов пользуются лица, указанные в п. 1.27 Правил заключения сделок по купле-продаже ценных бумаг.

При заключении сделки в торговой системе, расторжении и изменении условий сделки по соглашению сторон биржа взимает с продавца и / или покупателя биржевой сбор. Размер и порядок уплаты биржевого сбора устанавливаются Наблюдательным советом биржи.

3. Отношения между биржей и членами секции фондового рынка ОАО “БВФБ”, связанные с торговлей государственными ценными бумагами Республики Беларусь (за исключением приватизационных чеков “Имущество”), краткосрочными облигациями Национального банка Республики Беларусь и индексируемыми облигациями Национального банка Республики Беларусь для юридических лиц на вторичном рынке через биржу, регламентируются Порядком заключения сделок по купле-продаже государственных ценных бумаг и ценных бумаг Национального банка Республики Беларусь в ОАО “Белорусская валютно-фондовая биржа” от 23.11.1999 N 1219 (утвержден протоколом заседания Биржевого совета ОАО “Белорусская валютно-фондовая биржа” от 23.11.1999 N 42) (далее – Порядок заключения сделок по ценным бумагам).

Торговая система разработана в сетевом варианте и представляет собой электронную систему торгов, состоящую из автоматизированного рабочего места ведущего торгов, автоматизированных рабочих мест участников и программного обеспечения.

Предназначение торговой системы закреплено в подп. 1.5.2 п. 1.5 Порядка заключения сделок по ценным бумагам.

Под торгами понимается процесс заключения сделок через торговую систему биржи. Торги облигациями на бирже проводятся с соблюдением принципов, закрепленных в п. 1.6 Порядка заключения сделок по ценным бумагам.

Со стороны биржи полномочия по ведению торгов и контролю за надлежащим исполнением порядка осуществления сделок возлагаются на ведущего торгов.

Торги облигациями на бирже проводятся:

• в торговом зале биржи;
• с использованием удаленных торговых терминалов – автоматизированных рабочих мест, расположенных вне торгового зала биржи.

Член секции, допущенный к торгам, может участвовать в торгах с использованием автоматизированного рабочего места участника, расположенного в торговом зале биржи, либо с использованием удаленных торговых терминалов.

Лица, обладающие правом нахождения в торговом зале биржи во время торговой сессии, перечислены в подп. 2.1.2 п. 2.1 Порядка заключения сделок по ценным бумагам.

Право на участие в торгах облигациями на бирже может быть предоставлено только членам секции. Члены секции допускаются к участию в торгах после представления на биржу ряда документов и заключения договора, регулирующего взаимоотношения члена секции и биржи.

Документы, которые необходимо представить бирже для допуска к участию в торгах, указаны в п. 3.2 Порядка заключения сделок по ценным бумагам.

Для получения права на совершение сделок за счет клиента на биржу представляется анкета клиента, заверенная подписью руководителя и скрепленная печатью участника.

В случае принятия биржей соответствующего решения дополнительным условием для получения членом секции допуска к торгам является присоединение его к системе электронного документооборота в ОАО “БВФБ”.

Участник имеет право совершать сделки:

• от своего имени и за свой счет (при наличии действующей лицензии на осуществление коммерческой деятельности на рынке ценных бумаг или деятельности инвестиционного фонда);
• от своего имени и за счет своих клиентов (при наличии действующей лицензии на осуществление посреднической деятельности на рынке ценных бумаг).

От имени участников сделки с облигациями на бирже осуществляют трейдеры.

Биржа ведет единый учетный реестр в электронном виде по всем сделкам, заключенным на бирже. Сделка отражается в едином учетном реестре и считается заключенной в момент удовлетворения заявки, поданной участником в торговую систему.

Отражение сделки в едином учетном реестре служит доказательством ее заключения, является основанием для осуществления расчетов и подписания протоколов о результатах торгов.

В соответствии с единым учетным реестром для каждого участника, заключившего сделки в торговой системе, оформляются протоколы о результатах торгов.

Статья 40. Ограничения, установленные в отношении руководителей и работников фондовой биржи, профессионального участника рынка ценных бумаг, допущенного фондовой биржей к торгам

Комментарий к статье 40

В комментируемой статье содержатся нормы, призванные предотвратить возможный конфликт интересов в том случае, когда на бирже будут совершаться сделки с ценными бумагами эмитентов, к которым работник биржи имеет прямое отношение, а соответственно и прямую заинтересованность в результатах сделки.

Статья 41. Допуск ценных бумаг к торгам на фондовой бирже

Комментарий к статье 41

В соответствии с подп. 1.4 п. 1 Правил листинга ценных бумаг листинг – совокупность процедур и требований по включению ценных бумаг в котировальный лист биржи и осуществлению контроля за соответствием эмитента и его ценных бумаг условиям и требованиям законодательства Республики Беларусь и Правил листинга ценных бумаг.

Котировальный лист биржи – это список ценных бумаг, допущенных к обращению на бирже с прохождением листинга.

Правила листинга ценных бумаг определяют процедуры допуска к размещению и обращению на бирже, а также прекращения обращения на бирже следующих ценных бумаг:

• акций и облигаций юридических лиц Республики Беларусь (за исключением государственных эмиссионных ценных бумаг, номинированных в белорусских рублях);
• государственных облигаций Республики Беларусь, номинированных в иностранной валюте, для юридических лиц;
• облигаций местных исполнительных и распорядительных органов Республики Беларусь;
• биржевых облигаций.

К обращению на бирже допускаются только ценные бумаги:

• прошедшие листинг, то есть включенные в котировальные листы;
• включенные в перечень внесписочных ценных бумаг.

Общими требованиями, предъявляемыми к ценным бумагам, являются следующие:

• ценные бумаги, эмитируемые резидентами Республики Беларусь, должны быть выпущены и зарегистрированы в соответствии с законодательством Республики Беларусь;
• ценные бумаги, эмитируемые нерезидентами Республики Беларусь, должны быть допущены к обращению на территории Республики Беларусь в соответствии с законодательством Республики Беларусь;
• эмитенты должны соблюдать требования, установленные законодательством Республики Беларусь, к порядку представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг.

При этом ежегодно публиковать свой годовой баланс в печатных средствах массовой информации обязаны только открытые акционерные общества со сроком деятельности один год и более.

ГЛАВА 8. ДЕПОЗИТАРНАЯ СИСТЕМА И ДЕПОЗИТАРНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ

Статья 42. Ценные бумаги, в отношении которых осуществляется депозитарная деятельность

Комментарий к статье 42

1. Комментируемой статьей очерчен круг ценных бумаг, в отношении которых осуществляется депозитарная деятельность. Помимо таких распространенных ценных бумаг, как акции и облигации, депозитарная деятельность осуществляется и в отношении неэмиссионных ценных бумаг – закладных, выпущенных в бездокументарной форме.

Порядок выпуска и обращения закладных определен Законом Республики Беларусь от 20.06.2008 N 345-З “Об ипотеке”, ст. 16 которого определено, что права залогодержателя по обязательству, обеспеченному ипотекой, и по договору об ипотеке могут быть по соглашению между залогодателем, а если он является третьим лицом, – также и должником по обязательству, обеспеченному ипотекой, и залогодержателем удостоверены закладной, если иное не установлено законодательными актами.

Закладная является именной ценной бумагой, удостоверяющей следующие права:

• право владельца закладной на получение исполнения по обязательству, обеспеченному ипотекой, без представления других доказательств существования этого обязательства;
• права залогодержателя по ипотеке, обеспечивающей исполнение обязательства.

Обязанными по закладной лицами являются залогодатель, а если он является третьим лицом, – также и должник по обязательству, обеспеченному ипотекой.

Первоначальный залогодержатель по договору об ипотеке, права по которому удостоверены закладной, является одновременно владельцем закладной. Однако владельцем закладной может быть также лицо, которое приобрело права по закладной на основании:

• передачи (уступки) прав по закладной;
• обращения взыскания на заложенную закладную;
• правопреемства, в том числе в порядке наследования;
• решения суда о признании прав по закладной.

Закладная может быть составлена в документарной (документарная закладная) либо бездокументарной (бездокументарная закладная) форме. Порядок составления и передачи бездокументарной закладной на централизованное хранение в центральный депозитарий ценных бумаг в Республике Беларусь, а также порядок учета прав по бездокументарной закладной в депозитарной системе установлен Инструкцией о порядке составления и передачи бездокументарной закладной на централизованное хранение в центральный депозитарий ценных бумаг в Республике Беларусь, учета прав по такой закладной в депозитарной системе, утвержденной постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 26.11.2008 N 1801 “О составлении закладных и учете прав по ним”.

2. Частью второй комментируемой статьи определены особенности учета прав на ценные бумаги, эмитентом которых является Республика Беларусь.

Однако указанная норма не регламентирует порядок учета акций, находящихся в собственности Республики Беларусь. Данные отношения регламентируются Указом N 277, согласно которому учет прав на акции, находящиеся в собственности Республики Беларусь, в том числе хозяйственном ведении республиканских унитарных предприятий, или ее административно-территориальных единиц, в том числе хозяйственном ведении коммунальных унитарных предприятий, осуществляется центральным депозитарием ценных бумаг в Республике Беларусь.

Статья 43. Конфиденциальная информация о депоненте. Сведения, внесенные в реестр владельцев ценных бумаг

Комментарий к статье 43

1. Комментируемой статьей определен перечень конфиденциальной информации и установлен порядок ее предоставления. Поскольку сведения, составляющие конфиденциальную информацию о депоненте, являются охраняемой законодательными актами Республики Беларусь тайной, за разглашение такой информации нормативными правовыми актами установлены определенные меры ответственности.

Так, в соответствии со ст. 22.13 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях умышленное разглашение коммерческой или иной охраняемой законом тайны без согласия ее владельца лицом, которому такая коммерческая или иная тайна известна в связи с его профессиональной или служебной деятельностью, если это деяние не влечет уголовной ответственности, влечет наложение штрафа в размере от четырех до двадцати базовых величин.

2. Комментируемой статьей определен также перечень органов (организаций), которым сведения, составляющие конфиденциальную информацию о депоненте, предоставляются депозитарием на основании Закона. К таким субъектам относятся: депонент; его представители при наличии у них соответствующих полномочий; аудиторские организации (аудиторы – индивидуальные предприниматели), оказывающие аудиторские услуги депоненту.

Лишь в случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь, сведения, составляющие конфиденциальную информацию о депоненте, могут предоставляться органам (лицам), указанным в ч. 3 ст. 43 Закона.

Подобная регламентация имеет определенное сходство с регулированием банковской тайны. Однако если в БК приведен перечень государственных органов и организаций, которые безусловно наделены правом получения соответствующей информации согласно БК, то для решения вопроса о том, можно ли предоставлять соответствующую информацию судам и иным органам (организациям), перечисленным в комментируемой статье, необходим анализ законодательных актов, которыми таким органам (организациям) предоставлены права на получение информации.

Статья 44. Депозитарная система

Комментарий к статье 44

1. Комментируемая статья определяет структуру депозитарной системы. Любое целостное образование, состоящее из нескольких закономерно связанных между собой компонентов (элементов), представляет собой систему. При этом система всегда представляет собой не простую совокупность элементов, поскольку между элементами системы возникают устойчивые связи, формирующие ее структуру.

Основой структурирования депозитарной системы является тип связей между элементами (группами элементов) системы. Центральный депозитарий представляет собой первый уровень депозитарной системы, что предполагает наделение его определенными властными полномочиями по отношению к субъектам второго уровня банковской системы. Вместе с тем правоотношения центрального депозитария с иными депозитариями строятся на основе договоров об установлении корреспондентских отношений.

2. Детально особенности осуществления депозитарной деятельности в Республике Беларусь определены постановлением N 143, которым утверждены Инструкция о депозитарной деятельности и Инструкция о порядке проведения депозитарных операций в центральном депозитарии.

Статья 45. Центральный депозитарий

Комментарий к статье 45

1. Центральный депозитарий является одним из ключевых звеньев инфраструктуры финансового рынка и имеет существенное экономическое значение. Наличие центрального депозитария является неотъемлемым атрибутом высокоразвитого финансового рынка.

Макроэкономическое значение центрального депозитария состоит в придании нового качественного уровня инфраструктуре финансового рынка, повышении эффективности и надежности его функционирования, снижении издержек его участников, привлечении иностранных инвесторов на национальные финансовые рынки.

Создание и функционирование центрального депозитария позволят:

• снизить риски на рынке ценных бумаг (в том числе риск утраты собственности на ценные бумаги, риск неисполнения обязательств по сделкам с ценными бумагами);
• ускорить сроки расчетов по операциям с ценными бумагами;
• облегчить раскрытие информации о составе владельцев ценных бумаг;
• облегчить возможности проведения корпоративных действий;
• снизить издержки участников рынка ценных бумаг;
• привлечь новых иностранных инвесторов на национальный рынок ценных бумаг.

Это, в свою очередь, приведет к обеспечению защиты прав собственности на ценные бумаги, повышению ликвидности национального рынка ценных бумаг и активизации первичного размещения ценных бумаг белорусскими эмитентами.

2. Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 04.09.2009 N 110 “О некоторых вопросах установления корреспондентских отношений центральным депозитарием ценных бумаг в Республике Беларусь” установлено, что центральный депозитарий ценных бумаг в Республике Беларусь вправе устанавливать корреспондентские отношения с депозитарием ценных бумаг, созданным в соответствии с законодательством иностранного государства (далее – депозитарий-нерезидент), соответствующим следующим требованиям:

• осуществление депозитарием-нерезидентом депозитарной деятельности не менее 3 лет;
• наличие у депозитария-нерезидента специального разрешения (лицензии) на право осуществления депозитарной деятельности, срок действия которого истекает не ранее одного года со дня заключения договора об оказании услуг по учету прав на ценные бумаги, выпуски которых находятся на хранении в центральном депозитарии ценных бумаг в Республике Беларусь (в случае если законодательством государства, где зарегистрирован депозитарий-нерезидент, предусмотрено лицензирование депозитарной деятельности);
• наличие у депозитария-нерезидента постоянного офиса в государстве, где зарегистрирован депозитарий-нерезидент.

Кроме того, центральный депозитарий вправе устанавливать корреспондентские отношения с депозитарием-нерезидентом только по согласованию с Министерством финансов Республики Беларусь.

Вышеуказанным нормативным правовым актом установлены особые требования к содержанию договора, заключаемого центральным депозитарием Республики Беларусь с депозитарием-нерезидентом. Указанный договор должен содержать следующие условия:

• запрет на перевод ценных бумаг, кроме облигаций, которые будут размещаться вне территории Республики Беларусь, учет прав на которые осуществляет депозитарий-нерезидент, в другие депозитарии, за исключением депозитариев, установивших корреспондентские отношения с центральным депозитарием;
• запрет на возможность заключения депозитарием-нерезидентом договоров на депозитарное обслуживание белорусских эмитентов, за исключением договоров на депозитарное обслуживание эмитентов по облигациям, размещение которых будет осуществляться вне территории Республики Беларусь;
• обязанность депозитария-нерезидента по предоставлению информации о владельцах ценных бумаг, сведений о состоянии счетов “депо” владельцев ценных бумаг и об операциях по этим счетам лицам, предусмотренным законодательством Республики Беларусь.

Статья 46. Функции центрального депозитария

Комментарий к статье 46

Помимо функций, перечисленных в комментарии к ст. 45 Закона, согласно подп. 1.2 п. 1 Указа N 277 центральный депозитарий должен осуществлять учет прав на акции, находящиеся в собственности Республики Беларусь, в том числе хозяйственном ведении республиканских унитарных предприятий, или ее административно-территориальных единиц, в том числе хозяйственном ведении коммунальных унитарных предприятий.

Кроме того, центральный депозитарий по согласованию с республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг, в порядке и на условиях, определенных этим органом, устанавливает корреспондентские отношения с юридическими лицами – нерезидентами, осуществляющими депозитарную деятельность, и оформляет их договором об оказании услуг по учету прав на ценные бумаги, выпуски которых находятся на хранении в центральном депозитарии ценных бумаг в Республике Беларусь.

Статья 47. Взаимоотношения центрального депозитария с государственными органами

Комментарий к статье 47

В комментируемой статье указан государственный орган, который осуществляет контроль и надзор за деятельностью центрального депозитария. Порядок осуществления контроля (надзора) определен Положением о порядке организации и проведения проверок, утвержденным Указом N 510 (далее – Положение N 510), которым установлены в том числе общие (применяемые во всех сферах деятельности) принципы контрольной (надзорной) деятельности:

• презумпции добросовестности и невиновности проверяемого субъекта;
• законности при назначении, проведении, оформлении результатов проверки, вынесении решений и рассмотрении жалоб на решения контролирующих (надзорных) органов, требования (предписания) об устранении нарушений, действия (бездействие) проверяющих;
• открытости и доступности нормативных правовых актов, в том числе технических нормативных правовых актов, устанавливающих обязательные требования, выполнение которых проверяется при проведении государственного контроля (надзора), постоянной возможности ознакомления с этими актами, в том числе путем обязательного размещения их текстов на сайтах государственных органов и иных организаций;
• равенства прав и законных интересов всех проверяемых субъектов;
• открытости информации о включении проверяемых субъектов в координационный план контрольной (надзорной) деятельности на предстоящий период;
• ответственности контролирующих (надзорных) органов, их должностных лиц за нарушение законодательства при осуществлении контроля (надзора);
• предупреждения совершения правонарушений.

Статья 48. Взаимоотношения депозитария с депонентами

Комментарий к статье 48

1. Депозитарный договор является основанием для возникновения прав и обязанностей клиента (депонента) и депозитария при оказании депозитарием клиенту услуг. Предметом депозитарного договора является предоставление депозитарием клиенту соответствующих услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги путем открытия и ведения депозитарием счета “депо” клиента, осуществления операций по этому счету и т.п. Предметом депозитарного договора является также оказание депозитарием услуг, содействующих реализации владельцами ценных бумаг прав по принадлежащим им ценным бумагам.

Инструкцией о депозитарной деятельности определено, что эмитент ценных бумаг обязан заключить договор на депозитарное обслуживание эмитента с депозитарием до государственной регистрации первого выпуска ценных бумаг.

В случае расторжения договора на депозитарное обслуживание эмитента данный эмитент, за исключением эмитентов, все выпуски ценных бумаг которых исключены из Государственного реестра ценных бумаг и (или) сняты с централизованного хранения, обязан заключить договор с другим депозитарием не позднее даты, определенной в качестве даты прекращения действия договора. При этом сторона, инициирующая расторжение, обязана заказным письмом направить другой стороне, а также Департаменту по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь (в отношении акционерных обществ, являющихся банками, страховыми организациями, профессиональными участниками рынка ценных бумаг), отделам по ценным бумагам главных управлений Министерства финансов Республики Беларусь по областям и г. Минску по территориальной принадлежности эмитента (в отношении иных акционерных обществ) уведомление о расторжении договора на депозитарное обслуживание эмитента не позднее чем за шестьдесят календарных дней до предполагаемой даты расторжения договора, если меньший срок не установлен договором на депозитарное обслуживание эмитента или Инструкцией о депозитарной деятельности.

Эмитент имеет право заключить договор на депозитарное обслуживание эмитента только с одним депозитарием, если иное не установлено законодательством Республики Беларусь.

Счет “депо” на имя эмитента открывается депозитарием эмитента не позднее двух рабочих дней, следующих за днем заключения договора на депозитарное обслуживание эмитента.

2. В комментируемой статье указано, что депозитарный договор является публичным. В соответствии с п. 1 ст. 396 ГК публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законодательством допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законодательством.

Таким образом, публичному договору присущи следующие признаки:

1. установленная законодательством обязанность одной из сторон заключить соответствующий договор;
2. равное право потенциальных контрагентов на заключение таких договоров;
3. равные условия, устанавливаемые по таким договорам.

Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары (работы, услуги) не допускается. В случае необоснованного уклонения коммерческой организации от заключения публичного договора соответствующий договор может быть заключен в принудительном порядке – на основании судебного решения. При этом сторона, необоснованно уклонявшаяся от заключения договора, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки (п. 4 ст. 415 ГК).

Тем не менее в некоторых случаях при соблюдении предусмотренных законодательством условий коммерческая организация вправе отказаться от заключения публичного договора. Так, согласно ст. 396 ГК коммерческая организация может отказаться от заключения публичного договора при отсутствии возможности предоставить потребителю соответствующие товары (работы, услуги).

3. Комментируемой статьей определен перечень существенных условий договора, заключаемого между депозитарием и депонентом. Данный перечень является открытым, поскольку республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг, он может быть расширен.

Необходимо обратить внимание на то, что комментируемая статья помимо условий договора говорит и о возможном установлении республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг, реквизитов договора. Отличие условий договора от его реквизитов состоит в том, что условие – это то обстоятельство, которое может быть различным в зависимости от соглашения сторон, т.е. это то, о чем стороны приходят к соглашению, а реквизиты – это определенная информация, которая вне зависимости от соглашения сторон будет таковой (например, номер лицензии), но в одних случаях законодатель требует, чтобы она отражалась в договоре, а в других – нет.

4. Непосредственно порядок реализации прав и обязанностей депозитария и депонента детально определен Инструкцией о депозитарной деятельности, которой установлено, что депозитарный учет включает в себя две взаимосвязанные составляющие: аналитический и синтетический депозитарный учет.

Для осуществления аналитического депозитарного учета в депозитариях и центральном депозитарии открываются счета “депо”, подразделяемые в зависимости от их назначения на:

• счета “депо” мест хранения;
• счета “депо” юридических или физических лиц;
• счета “депо” “Неустановленный владелец”;
• клиринговые счета “депо”.

Для осуществления синтетического депозитарного учета используются балансовые счета, с помощью которых фиксируются права на ценные бумаги и обременения (ограничения) этих прав. Ведение синтетического депозитарного учета осуществляется в соответствии с планом счетов синтетического депозитарного учета согласно приложению 1 к Инструкции о депозитарной деятельности.

В рамках счета “депо” открываются разделы счета “депо”. Порядок открытия разделов счетов “депо” определяется регламентом депозитария.

При открытии разделу счета “депо” присваивается уникальный в рамках счета “депо” номер.

Счета “депо” на имя юридических или физических лиц открываются (закрываются) при условии соответственно заключения (расторжения) этими лицами депозитарного договора с депозитарием и представления в депозитарий документов, перечисленных в п. 46 Инструкции о депозитарной деятельности.

В свою очередь, для открытия счета “депо” на имя юридического лица – нерезидента Республики Беларусь в связи с заключением депозитарного договора с этим лицом в депозитарий представляются документы, перечисленные в п. 50 Инструкции о депозитарной деятельности.

Документы из другого государства, представленные в депозитарий, если иное не предусмотрено международными договорами Республики Беларусь, должны быть легализованы в дипломатических представительствах или консульских учреждениях Республики Беларусь либо в ином порядке, установленном законодательством Республики Беларусь, и переведены на русский (белорусский) язык (верность перевода или подлинность подписи переводчика должна быть засвидетельствована нотариально либо дипломатическими или консульскими учреждениями Республики Беларусь).

После открытия (закрытия) счета “депо” клиенту выдается свидетельство об открытии (закрытии) счета “депо”, которое должно содержать следующую информацию:

• наименование депозитария;
• полное наименование и место нахождения или фамилию, собственное имя, отчество (если таковое имеется) и место жительства (место пребывания) депонента;
• номер открытого (закрытого) счета “депо”;
• дату открытия (закрытия) счета “депо”.

5. Фиксация информации о количестве ценных бумаг на счетах “депо” осуществляется путем зачисления ценных бумаг на эти счета “депо” и (или) списания ценных бумаг с этих счетов “депо”.

Фиксация прав на ценные бумаги и обременений (ограничений) этих прав осуществляется путем зачисления ценных бумаг на соответствующие разделы счета “депо” и одновременного отражения этих ценных бумаг на соответствующих балансовых счетах.

Информация о каждой ценной бумаге должна быть зафиксирована в аналитическом и синтетическом депозитарном учете методом двойной записи: одновременно на пассивном и активном счете.

Депозитарные операции должны осуществляться только при наличии у депозитария соответствующих первичных документов, предусмотренных Инструкцией о депозитарной деятельности и (или) иными актами законодательства Республики Беларусь.

Ценные бумаги, зачисляемые на счет “депо” депонента, должны соответствовать одному из следующих условий:

• принадлежать депоненту на праве собственности или ином вещном праве;
• быть переданы в залог депоненту-залогодержателю;
• быть переданы в доверительное управление депоненту – доверительному управляющему ценными бумагами;
• быть переданы по иным основаниям депоненту в случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь.

Право собственности либо иные права на ценные бумаги подтверждаются выпиской о состоянии счета “депо”.

Статья 49. Права и обязанности депонента

Комментарий к статье 49

Распоряжение ценными бумагами депонент осуществляет посредством их перевода, под которым понимается депозитарная операция, в результате осуществления которой происходит списание ценных бумаг с одного счета “депо” и зачисление их на другой счет “депо” либо списание ценных бумаг с одного раздела счета “депо” и зачисление их на другой раздел этого же счета “депо”.

Переводы ценных бумаг осуществляются с целью фиксации передачи прав на ценные бумаги, фиксации обременений (ограничений) прав на ценные бумаги или с целью изменения места учета прав на ценные бумаги.

С момента зачисления ценных бумаг на другой счет “депо” (раздел счета “депо”) перевод ценных бумаг является окончательным и отмене не подлежит.

Переводы ценных бумаг подразделяются на два вида в зависимости от того, в каком депозитарии открыты счета депонентов:

• внутридепозитарный перевод – с одного счета “депо” на другой счет “депо”, открытый в этом же депозитарии, а также переводы ценных бумаг с одного раздела счета “депо” на другой раздел этого же счета “депо”;
• междепозитарный перевод – перевод ценных бумаг со счета “депо”, открытого в одном депозитарии, на счет “депо”, открытый в другом депозитарии.

Инициатором перевода ценных бумаг может быть не только депонент или его полномочный представитель, но и оператор счета “депо” (раздела счета “депо”), а в случаях, установленных законодательством, – депозитарий, центральный депозитарий, уполномоченные государственные органы.

Порядок представления в депозитарий поручений “депо” и (или) иных документов для осуществления переводов ценных бумаг определяется регламентом депозитария и (или) депозитарным договором.

Поручения “депо” должны содержать подпись инициатора перевода ценных бумаг и оттиск печати инициатора перевода ценных бумаг – юридического лица при ее наличии.

В том случае, если это предусмотрено депозитарным договором, и при наличии договоров депонента со специализированными организациями, оказывающими услуги по обработке и доставке электронных депозитарных документов (сообщений) и услуги по распространению открытых ключей проверки подписи, депонент может представлять в депозитарий поручения “депо” в форме электронных депозитарных документов (сообщений).

Началом осуществления перевода ценных бумаг является прием депозитарием поручения “депо” и (или) иного первичного документа.

Завершением осуществления перевода ценных бумаг является изменение количества ценных бумаг на счете “депо” (разделе счета “депо”).

Статья 50. Права и обязанности депозитария

Комментарий к статье 50

1. Детально порядок исполнения депозитарием своих обязанностей определен Инструкцией о депозитарной деятельности. В соответствии с п. 33 Инструкции о депозитарной деятельности информация обо всех депозитарных операциях, которые осуществил депозитарий, фиксируется в учетных регистрах депозитария в момент их осуществления.

Информация о депозитарных операциях должна фиксироваться в учетных регистрах в хронологической последовательности, с использованием порядковой нумерации и указанием даты и времени осуществления депозитарных операций.

Учетные регистры депозитария предназначены для систематизации и накопления информации о ценных бумагах, владельцах ценных бумаг, правах на ценные бумаги и обременениях (ограничениях) этих прав, передаче прав на ценные бумаги.

Ведение и хранение учетных регистров депозитария может осуществляться в электронном виде и (или) на бумажных носителях.

Депозитарий обязан вести следующие учетные регистры:

• журнал регистрации счетов “депо” – совокупность открытых и закрытых в депозитарии счетов “депо”;
• операционный журнал – хронологический перечень всех осуществленных депозитарных операций;
• анкеты депонентов и анкеты выпусков ценных бумаг.

Данные, которые должны содержаться в информации о каждой депозитарной операции, зафиксированной в операционном журнале, указаны в п. 35 Инструкции о депозитарной деятельности.

Учетные регистры депозитария в части вносимой в них информации должны храниться депозитарием до истечения сроков хранения первичных документов, на основании которых эта информация была внесена в учетные регистры.

2. Депозитарий по запросу депонента, оператора его счета “депо”, а также в случаях, установленных законодательными актами Республики Беларусь, по требованию уполномоченных государственных органов обязан выдать им выписку об операциях по счету “депо” (разделу счета “депо”) за указанный ими период времени, определяемый календарными датами либо иным промежутком времени, и (или) выписку о состоянии счета “депо” депонента на определенную дату.

Выписка о состоянии счета “депо” может быть запрошена в отношении определенных ценных бумаг (определенного выпуска эмиссионных ценных бумаг), числящихся на счете “депо”, либо в отношении ценных бумаг, числящихся на определенном разделе (нескольких разделах) счета “депо”. В таком случае в выписку включается информация только об этих ценных бумагах.

В случаях, установленных законодательством Республики Беларусь и (или) депозитарным договором, депозитарий обязан выдавать выписки о состоянии счета “депо” и (или) выписки об операциях без предъявления требования об их выдаче.

В случаях, предусмотренных депозитарным договором, выписки об операциях по счету “депо” (разделу счета “депо”) и (или) выписки о состоянии счета “депо” могут представляться в электронном виде (п. 110 Инструкции о депозитарной деятельности).

Информация, которая должна содержаться в выписке об операциях по счету “депо” депонента (разделу счета “депо” депонента), а также данные, которые должны содержаться в информации о каждой учетной депозитарной операции, включаемой в выписку об операциях, представлены в п. 111 Инструкции о депозитарной деятельности.

Выписка о состоянии счета “депо” депонента на определенную дату формируется на основании информации о состоянии этого счета “депо”, зафиксированной в учетных регистрах депозитария на момент начала операционного дня, приходящегося на эту же дату, и должна содержать ее название “Выписка о состоянии счета “депо”, информацию о депоненте, ценных бумагах, которые числятся на его счете “депо”, правах депонента на эти ценные бумаги либо обременениях (ограничениях) этих прав и др. информацию (подп. 112.1 п. 112 Инструкции о депозитарной деятельности).

Выписка о состоянии счета “депо”, выдаваемая в отношении определенных ценных бумаг (определенного выпуска эмиссионных ценных бумаг), числящихся на счете “депо”, либо в отношении ценных бумаг, числящихся на определенном разделе (нескольких разделах) счета “депо”, должна содержать информацию о наличии либо отсутствии на счете “депо” иных ценных бумаг.

Выписка о состоянии счета “депо” на бумажном носителе должна быть собственноручно подписана уполномоченным работником депозитария с указанием его фамилии и инициалов и заверена печатью (штампом) депозитария.

Статья 51. Ответственность депозитария

Комментарий к статье 51

Общими условиями, наличие которых необходимо для применения гражданско-правовой ответственности к депозитарию, являются:

• противоправность поведения (действий, бездействия) депозитария;
• наличие вреда (убытков);
• причинная связь между противоправным поведением и наступившими неблагоприятными последствиями.

Согласно п. 2 ст. 14 ГК убытки включают в себя:

• реальный ущерб – расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение имущества;
• упущенную выгоду – неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

В качестве одной из мер ответственности, наиболее распространенной в предпринимательских отношениях, является неустойка.

В соответствии с п. 1 ст. 311 ГК неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору, если иное не предусмотрено законодательными актами, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

По общему правилу неустойка устанавливается в процентном отношении к неисполненной части обязательства, однако может быть установлена и в твердой денежной сумме, либо в базовых величинах, либо иным способом. Действующее законодательство предусматривает возможность установления неустойки только в денежной сумме, но не в виде иной имущественной ценности.

Широкое применение неустойки обусловлено следующими ее свойствами:

• предопределенность размера, достоверно известного сторонам уже в момент возникновения обязательства;
• возможность ее взыскания при наличии лишь нарушения обязательства независимо от того, причинены ли кредитору убытки;
• возможность для сторон по своему усмотрению определять размер неустойки (за исключением случаев, определенных законодательством).

Неустойка является не только способом обеспечения исполнения обязательств, но и формой гражданско-правовой ответственности. Особенности ее использования в данном качестве предусмотрены главой 25 “Ответственность за нарушение обязательств” ГК, в которой указано, что лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законодательством или договором предусмотрены иные основания ответственности. Если иное не предусмотрено законодательством или договором, лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Неустойка выполняет по меньшей мере три функции:

• стимулирующую;
• компенсационную;
• карательную.

В различных ситуациях в зависимости от вида неустойки (зачетная, штрафная, альтернативная) будет превалировать одна или несколько из вышеперечисленных функций, что немаловажно для разрешения конкретных споров.

Исходя из методов исчисления неустойки выделяют штраф и пеню.

Обычно штраф устанавливается в твердой сумме, взыскиваемой однократно (размер такой суммы не зависит ни от длительности просрочки, ни от размера неисполненного обязательства). Тем не менее существуют штрафы, устанавливаемые в процентах, – это уплачиваемая должником в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательства денежная сумма, размер которой зависит от размера неисполненного обязательства, но не зависит от длительности просрочки.

Пеня устанавливается на случай просрочки исполнения и определяется в большинстве случаев в процентном отношении к сумме просроченного платежа, поставки товара, выполнения работ, оказания услуг. Пеня представляет собой неустойку, начисляемую непрерывно нарастающим итогом, размер которой зависит как от длительности просрочки, так и от размера неисполненного обязательства.

ГЛАВА 9. САМОРЕГУЛИРУЕМЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ ПРОФЕССИОНАЛЬНЫХ УЧАСТНИКОВ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ

Статья 52. Саморегулируемая организация профессиональных участников рынка ценных бумаг

Комментарий к статье 52

В Директиве Президента Республики Беларусь от 31.12.2010 N 4 “О развитии предпринимательской инициативы и стимулировании деловой активности в Республике Беларусь” (далее – Директива) отмечено, что создание благоприятных условий для предпринимательской деятельности является одним из основных стратегических факторов устойчивого социально-экономического развития республики.

Раскрепощение деловой инициативы способствует формированию развитой конкурентной среды, внедрению новых технологий, созданию новых рабочих мест, насыщению рынка товарами и услугами, увеличению налоговых поступлений в бюджет государства, повышению благосостояния и качества жизни.

В Республике Беларусь последовательно реализуются меры по либерализации условий осуществления хозяйственной (экономической) деятельности, устранению излишнего вмешательства государственных органов в деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, упразднению необоснованных административных барьеров для развития деловой инициативы.

В Директиве также указывается на необходимость формирования полноценного партнерства частной и государственной форм собственности, в том числе посредством создания безбарьерной деловой среды.

Соответственно в акте Главы государства акцентируется внимание на необходимости формирования правовой базы, стимулирующей развитие в Республике Беларусь механизмов государственно-частного партнерства.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь, Национального банка Республики Беларусь от 28.02.2011 N 251/6 “Об утверждении мероприятий по реализации положений Директивы Президента Республики Беларусь от 31 декабря 2010 г. N 4” определена необходимость введения в Республике Беларусь регулирования предпринимательской деятельности путем создания и деятельности саморегулируемых организаций.

Одной из предпосылок правового регулирования статуса саморегулируемых организаций является процесс гармонизации законодательства в рамках интеграционных образований.

В постановлении Межпарламентской Ассамблеи Евразийского экономического сообщества N 10 “О Рекомендациях по приведению законодательства Республики Беларусь, Республики Казахстан, Российской Федерации в соответствие с Соглашением о торговле услугами и инвестициях в государствах – участниках Единого экономического пространства (ЕЭП) (на основе сравнительно-правового анализа национальных законодательств)” (принято в г. Санкт-Петербурге 15.05.2011) отмечено, что наиболее серьезные различия в законодательстве государств – участников Евразийского экономического сообщества (ЕврАзЭС) в настоящее время наблюдаются в вопросах государственного регулирования сферы оказания услуг.

В государствах – участниках ЕврАзЭС действует специальное законодательство в сфере лицензирования.

Однако перечень лицензируемых видов деятельности у государств – участников ЕврАзЭС серьезно различается. И одной из главных причин данного различия является то, что в Российской Федерации уже действует Федеральный закон Российской Федерации от 01.12.2007 N 315-ФЗ “О саморегулируемых организациях”.

С принятием данного нормативного акта государство функции контроля за некоторыми видами деятельности передало саморегулируемым организациям.

Республика Беларусь и Республика Казахстан находятся в стадии разработки аналогичных законов. Между тем основы законодательного процесса саморегулирования уже были заложены на 29-м заседании Межпарламентской Ассамблеи государств – участников Содружества Независимых Государств (СНГ), где постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств – участников Содружества Независимых Государств N 29-7 был принят модельный закон “О саморегулируемых организациях” (принято в г. Санкт-Петербурге 31.10.2007).

Представляется, что правовая регламентация статуса саморегулируемых организаций как субъектов, которые в интересах государства, общества будут осуществлять некоторые публично-правовые функции, позволит приблизиться к решению многих задач, определенных Директивой, и будет в целом способствовать развитию белорусской экономики.

Вместе с тем полагаем, что сам термин “саморегулируемая организация”, возможно, является не вполне корректным, поскольку заимствован из английского языка (“self-regulatory (self-regulating) organization”).

Буквальное толкование термина “саморегулируемая организация” означает то, что организация сама что-то регулирует, и, вероятно, прежде всего свою собственную деятельность, что в конечном итоге может привести к выводу, что любое юридическое лицо является саморегулируемой организацией.

В связи с изложенным некоторые российские ученые используют термин “саморегулирующая организация”, который вряд ли можно признать более удачным.

На наш взгляд, необходимо вести речь о саморегулируемых ассоциациях, поскольку соответствующее юридическое лицо регулирует не столько свою собственную деятельность, сколько деятельность членов ассоциации.

Тем не менее к настоящему времени термин “саморегулируемая организация” является устоявшимся в законодательстве государств – участников Евразийского экономического союза (ЕАЭС) и в правовой доктрине.

Саморегулирование и государственное регулирование выступают как своего рода конкурентные механизмы, совокупно обеспечивающие стабильный правопорядок.

Смысл саморегулирования заключается в том, что субъекты предпринимательской или профессиональной деятельности, производящие товары, выполняющие работы и оказывающие услуги в той или иной области, объединяются в специально создаваемые некоммерческие организации. При этом саморегулируемой организацией вырабатываются стандарты и правила деятельности, обязательные для всех ее членов, и такой организации предоставляется право осуществления контроля за деятельностью ее членов.

В доктрине выделяют следующие возможные варианты саморегулирования:

• мандатное (mandated);
• санкционированное (sanctioned);
• принудительное (coerced);
• добровольное (voluntary).

Полагаем, что лишь принудительное саморегулирование будет являться эффективным на современном этапе развития экономики Республики Беларусь.

В правовой науке выделяют ряд признаков саморегулирования:

• это самостоятельная и инициативная деятельность. То есть саморегулирование осуществляется автономно и независимо от органов государственной власти и других организаций;
• эта деятельность осуществляется особым кругом субъектов – субъектами предпринимательской или профессиональной деятельности;
• содержанием этой деятельности являются разработка и установление стандартов и правил указанной деятельности, а также контроль за соблюдением требований этих стандартов и правил.

По большому счету суть саморегулирования состоит в передаче государством функций по установлению норм и правил поведения в определенной сфере предпринимательской или профессиональной деятельности особому субъекту – саморегулируемой организации.

Опыт ряда государств показывает, что саморегулирование зачастую вводится взамен лицензирования.

При этом введение саморегулирования не означает, что государство отказывается как от своего конституционного полномочия по установлению правовых основ единого рынка, так и от конституционного полномочия влиять на содержание правовых норм, принимаемых саморегулируемыми организациями, посредством судебного нормоконтроля, а также иным образом. Да и само перераспределение полномочий происходит под контролем государства и с его санкции.

Саморегулированию присущи следующие цели:

• поддержание высоких стандартов предпринимательской деятельности и деловой этики в отрасли;
• создание альтернативных механизмов разрешения споров субъектов саморегулирования и потребителей, а также субъектов саморегулирования и государства;
• снижение объема государственного регулирования деятельности субъектов саморегулирования.

Саморегулируемые организации обладают двойственной правовой природой: с одной стороны, это некоммерческие организации, с другой стороны, с даты включения в единый государственный реестр саморегулируемых организаций они приобретают особый публично-правовой статус.

Статья 53. Права саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг в регулировании рынка ценных бумаг

Комментарий к статье 53

1. С учетом новизны для белорусского законодательства нормы о саморегулируемых организациях в целях анализа возможных полномочий подобных организаций обратимся к законодательству государств – участников ЕАЭС.

В ст. 91 Закона Республики Казахстан от 02.07.2003 N 461-II “О рынке ценных бумаг” указано, что основными задачами саморегулируемой организации являются защита прав и интересов членов саморегулируемой организации, а также обеспечение создания единых условий осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Республики Казахстан. Статус саморегулируемой организации присваивается уполномоченным органом юридическому лицу на основании документов, подтверждающих, что членами данного юридического лица являются более половины всех лицензиатов, осуществляющих определенный вид деятельности на рынке ценных бумаг.

В соответствии со ст. 93 указанного Закона Республики Казахстан функциями саморегулируемой организации являются:

• представление уполномоченному органу предложений по проектам нормативных правовых актов, разработке нормативных правовых актов, устанавливающих порядок осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;
• рассмотрение споров, возникающих на рынке ценных бумаг между членами саморегулируемой организации, и споров между членами и их клиентами;
• разработка учебных программ и проведение обучения лиц, намеренных осуществлять деятельность на рынке ценных бумаг;
• установление единых правил и стандартов профессиональной деятельности членов саморегулируемой организации;
• составление и опубликование рейтингов членов саморегулируемой организации;
• проведение проверок деятельности членов саморегулируемой организации;
• направление уполномоченному органу ходатайства о приостановлении и лишении лицензии члена саморегулируемой организации;
• осуществление контроля за деятельностью своих членов на рынке ценных бумаг и применение мер воздействия, установленных ее внутренними документами, к членам саморегулируемой организации, допустившим нарушения законодательства Республики Казахстан и внутренних документов саморегулируемой организации.

В Республике Беларусь упоминание о саморегулируемых организациях содержалось ранее в Положении о Государственном комитете по ценным бумагам Республики Беларусь, утвержденном постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.07.1998 N 1218, в котором было установлено, что Государственный комитет по ценным бумагам Республики Беларусь определяет порядок создания и функционирования саморегулируемых организаций на рынке ценных бумаг.

При дальнейшем совершенствовании законодательства представляется возможным закрепление следующих функций саморегулируемых ассоциаций:

1. представление государственным органам предложений по проектам нормативных правовых актов, а также непосредственное участие в разработке нормативных правовых актов, устанавливающих порядок осуществления соответствующего вида деятельности;
2. рассмотрение споров, возникающих в соответствующей сфере деятельности, в том числе между членами саморегулируемой ассициации, между членами и их клиентами;
3. разработка учебных программ и проведение обучения лиц, намеренных осуществлять соответствующую деятельность;
4. установление единых правил и стандартов соответствующей деятельности;
5. проведение проверок деятельности членов саморегулируемой ассоциации;
6. выдача (отзыв, приостановление действия) специального разрешения на осуществление соответствующего вида деятельности (если согласно законодательству требуется такое разрешение);
7.  осуществление контроля за деятельностью своих членов и применение мер воздействия, установленных ее внутренними документами, к членам саморегулируемой организации, допустившим нарушения законодательства и внутренних документов саморегулируемой ассоциации.

2. Система так называемого двухуровневого регулирования на рынке ценных бумаг, включающая в себя государственное регулирование и саморегулирование, формируется в силу того, что на фондовом рынке одного регулятора в лице государства недостаточно. Административное регулирование рыночных отношений, осуществляемое исключительно на условиях власти – подчинения, не всегда эффективно. В ряде случаев более уместно регулирование частного порядка. В связи с этим институт саморегулируемых организаций профессиональных участников рынка ценных бумаг имеет существенное значение.

Немаловажно, что саморегулируемые организации наделяются комментируемой статьей в том числе контрольными функциями. Однако следует учитывать, что эти функции основываются не столько на законодательстве, сколько на уставе и правилах деятельности саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных бумаг, стандартах профессиональной этики на рынке ценных бумаг.

Учитывая богатый опыт развития саморегулируемых организаций, рассмотрим направления деятельности указанных организаций.

Саморегулируемые организации устанавливают обязательные для своих членов правила осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, стандарты проведения операций с ценными бумагами, а также осуществляют контроль за их исполнением. При этом уровень стандартов и требований, предъявляемых саморегулируемой организацией к деятельности ее членов, закрепленных в данных документах, должен быть не ниже уровня стандартов и требований, устанавливаемых законодательством.

Саморегулируемыми организациями профессиональных участников рынка ценных бумаг принимается ряд документов как обязательного (стандарты), так и вспомогательного (методические рекомендации и материалы) характера.

Стандарты саморегулируемой организации – документы, устанавливающие требования к членам саморегулируемой организации как субъектам финансовых рынков; регулирующие отношения между членами саморегулируемой организации, между членами саморегулируемой организации и их клиентами, между саморегулируемой организацией и ее членами и между саморегулируемой организацией и клиентами ее членов.

На основе российского опыта полагаем целесообразным среди стандартов выделить базовые и внутренние стандарты.

В качестве базовых можно рассматривать следующие стандарты:

• по управлению рисками;
• корпоративного управления;
• внутреннего контроля;
• защиты прав и интересов физических и юридических лиц – получателей финансовых услуг, оказываемых членами саморегулируемой организации;
• совершения операций на финансовых рынках.

Представляется целесообразной разработка саморегулируемыми организациями следующих внутренних стандартов:

• порядок проведения саморегулируемой организацией проверок соблюдения ее членами требований законодательства, стандартов и иных внутренних документов саморегулируемой организации;
• условия членства в саморегулируемой организации, включая размер и порядок уплаты взносов;
• система мер и порядок их применения за несоблюдение членами саморегулируемой организации требований стандартов и иных внутренних документов саморегулируемой организации;
• порядок ведения реестра членов саморегулируемой организации;
• требования к деловой репутации должностных лиц саморегулируемой организации;
• правила профессиональной этики сотрудников саморегулируемой организации.

РАЗДЕЛ IV. ИНФОРМАЦИЯ НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ. ЗАЩИТА ПРАВ И ЗАКОННЫХ ИНТЕРЕСОВ ИНВЕСТОРОВ

ГЛАВА 10. ИНФОРМАЦИЯ НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ

Статья 54. Общие положения об информации на рынке ценных бумаг

Комментарий к статье 54

Комментируемая статья выделяет два вида информации: конфиденциальную и общедоступную.

В свою очередь, конфиденциальная информация подразделяется на инсайдерскую и закрытую информацию.

Статья 55. Раскрытие информации на рынке ценных бумаг

Комментарий к статье 55

1. В контексте норм комментируемой статьи необходимо различать понятие “раскрытие информации” в широком и узком смыслах.

Так, в широком смысле под раскрытием информации понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным лицам. Одной из форм раскрытия информации в широком смысле является обязанность эмитента представить ее владельцам ценных бумаг по их требованию.

Под раскрытием информации в узком смысле понимается установленный порядок представления эмитентом либо иным лицом в уполномоченный орган соответствующей информации по фондовому рынку. С момента представления такой информации уполномоченному органу она считается раскрытой.

Понятие “раскрытие информации” в его узком смысле и понятие “обеспечение доступа к информации” не тождественны. Они отличаются друг от друга тем, что при раскрытии происходит передача информации именно специально уполномоченному органу, обеспечение же доступа к ней происходит на стадии такого раскрытия, но уже всем иным заинтересованным лицам. Так, например, после того как эмитент представит ежеквартальный отчет эмиссионных ценных бумаг в соответствующий регистрирующий орган (тем самым исполнив свою обязанность по раскрытию информации), сохраняется обязанность по обеспечению доступа владельцам эмиссионных бумаг к информации, содержащейся в ежеквартальном отчете, по их требованию за плату, не превышающую изготовление брошюры.

Суть раскрытия информации на рынке ценных бумаг состоит в том, чтобы любое лицо, которое проявило интерес к ценным бумагам данного эмитента (инвестор), имело свободный доступ к предусмотренной законодательством информации об эмитенте и его размещенных ценных бумагах.

Необходимость в раскрытии информации эмитентом для инвесторов на рынке ценных бумаг обусловлена, прежде всего, повышенным риском инвестора на первичном рынке.

2. Инструкцией о публикации отчетности определено, что участники рынка ценных бумаг представляют периодическую отчетность и оперативную информацию. В составе периодической отчетности и оперативной информации участники рынка обязаны представлять полные и достоверные сведения в соответствии с законодательством и требованиями Инструкции о публикации отчетности.

Периодическая отчетность включает:

– ежеквартальный отчет, который составляется по итогам отчетного квартала по состоянию на 1 апреля, 1 июля, 1 октября нарастающим итогом с начала года и представляется не позднее тридцати календарных дней после окончания отчетного квартала:

• открытыми акционерными обществами – в отделы (управление) по ценным бумагам главных управлений Министерства финансов Республики Беларусь по областям (г. Минску) по территориальной принадлежности;
• профучастниками и юридическими лицами, осуществившими выпуск облигаций, – в Департамент по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь;

– годовой отчет, который составляется по итогам финансового года по состоянию на 1 января года, следующего за отчетным, и представляется:

• открытыми акционерными обществами – не позднее трех месяцев со дня окончания финансового года в территориальный орган по ценным бумагам;
• профучастниками и юридическими лицами, осуществившими выпуск облигаций, – не позднее трех месяцев со дня окончания финансового года.

Пунктом 7 Инструкции о публикации отчетности закреплены документы, которые должны быть представлены открытыми акционерными обществами (кроме страховых организаций) в составе ежеквартального и годового отчетов.

Законодательством установлены особенности представления отчетности открытыми акционерными обществами – страховыми организациями.

Годовой отчет открытого акционерного общества должен быть представлен для обозрения всем заинтересованным лицам путем его опубликования в печатных средствах массовой информации не позднее трех месяцев со дня окончания отчетного финансового года.

Юридическими лицами, осуществившими выпуск облигаций (за исключением местных исполнительных и распорядительных органов), до даты погашения облигаций в составе ежеквартального (годового) отчета представляется отчет о прибылях и убытках.

Статья 56. Раскрытие эмитентами эмиссионных ценных бумаг информации о существенных фактах

Комментарий к статье 56

Среди существенных фактов (событий, действий), которые должен раскрывать эмитент ценных бумаг, комментируемая статья указывает в том числе совершение крупных сделок.

Крупной сделкой хозяйственного общества является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, влекущих приобретение, отчуждение или возможность отчуждения хозяйственным обществом прямо либо косвенно денежных средств и (или) иного имущества, стоимость которого составляет двадцать и более процентов балансовой стоимости активов этого общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении такой сделки (стоимости активов) (ст. 58 Закона о хозобществах).

Уставом хозяйственного общества могут быть определены и иные сделки, на принятие решения о совершении которых распространяется порядок принятия решения о совершении крупной сделки. В рассматриваемом случае, хотя в соответствии с требованиями Закона о хозобществах сделки и не являются крупными, они должны совершаться в усложненном порядке, аналогичном тому, что предусмотрен для крупных сделок.

Итак, крупной может являться:

• одна сделка;
•  несколько взаимосвязанных сделок.

Понятие взаимосвязанных сделок дано в ст. 57 Закона о хозобществах, которая указывает, что таковыми признаются:

1) сделка и иная сделка, направленная на обеспечение исполнения обязательств по первой сделке.

Обеспечение исполнения обязательств – это специальные правовые меры, призванные побудить должника к своевременному исполнению обязательства под страхом невыгодных для него последствий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения и защитить интересы кредитора в указанных случаях.

Обеспечение, как правило, выполняет две функции:

• стимулирующую: обеспечение направлено на стимулирование (понуждение) должника исполнить обязательство надлежащим образом под угрозой лишения имущества либо наступления иных неблагоприятных правовых последствий материального характера;
• гарантийную (компенсационную): имущественный интерес кредитора гарантируется посредством установления приоритета в требованиях к должнику, обеспечение призвано компенсировать либо предотвратить неблагоприятные для кредитора последствия.

Приведенные выше функции направлены на защиту интересов кредитора от нарушения должником соответствующего обязательства, и их суть состоит в предоставлении кредитору дополнительных прав (помимо прав из основного обязательства).

Законодательство позволяет выделить следующие способы обеспечения исполнения обязательств: неустойка; залог; удержание имущества должника; поручительство; гарантия; банковская гарантия; задаток.

В то же время обязательства могут обеспечиваться и другими способами, предусмотренными законодательством или договором (соглашением сторон могут быть предусмотрены в том числе способы обеспечения исполнения обязательств, не предусмотренные законодательством);

2) сделки, совершение которых прямо предусмотрено ранее совершенной сделкой (предварительный и основной договоры).

В соответствии со ст. 399 ГК по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора;

3) сделки с однородными обязательствами, совершенные с участием одних и тех же лиц за определенный уставом период времени.

Под однородными обязательствами, на наш взгляд, следует понимать обязательства, возникающие из договоров одного типа (вида), например: договоров купли-продажи (поставки) товаров одного вида; подряда определенного вида; об оказании однородных услуг; о предоставлении кредита и др.

Уставом хозяйственного общества должен быть определен период времени, за который необходимо рассматривать сделки в качестве взаимосвязанных;

4) несколько сделок с имуществом, которое может использоваться как единое целое по общему назначению (единый имущественный комплекс, сложные вещи и др.).

Согласно ст. 134 ГК, если разнородные вещи образуют единое целое, предполагающее использование их по общему назначению, они рассматриваются как одна вещь (сложная вещь). Действие сделки, заключенной по поводу сложной вещи, распространяется на все ее составные части, если договором не предусмотрено иное.

Статья 132 ГК выделяет предприятие как объект прав, которым признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

Следует обратить внимание, что, когда в Законе о хозобществах речь идет об имуществе, которое может использоваться как единое целое по общему назначению, перечень соответствующих случаев является открытым;

5) иные сделки, признаваемые взаимосвязанными сделками уставом или решением общего собрания участников хозяйственного общества.

Учитывая то обстоятельство, что уже после заключения сделки могут “всплыть” ранее принятые собранием решения о том, что определенные сделки относятся к взаимосвязанным, полагаем целесообразным при заключении договора требовать от клиента письменное уведомление о том, что такого решения не принято. Такой документ в значительной степени минимизирует риск подготовки подобного документа “задним числом”, поскольку в подобной ситуации, если речь идет о кредитном договоре, директор может быть привлечен к уголовной ответственности за выманивание кредита.

Статья 57 Закона о хозобществах регламентирует не крупные сделки, а сделки с заинтересованностью аффилированных лиц, однако в силу отсутствия в Законе о хозобществах иного определения взаимосвязанных сделок полагаем, что в целях определения крупной сделки должно использоваться понятие взаимосвязанных сделок, данное в ст. 57 Закона о хозобществах.

Согласно Закону о хозобществах крупными могут являться следующие по характеру сделки:

1) влекущие приобретение денежных средств.

К сделкам, влекущим приобретение денежных средств, относятся, например, кредитные договоры и договоры займа. Вместе с тем к ним не относятся сделки, по которым общество просто получает оплату товаров, работ, услуг, объектов интеллектуальной собственности;

2) влекущие приобретение иного имущества.

К имуществу относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права (ст. 128 ГК);

3) влекущие отчуждение или возможность отчуждения хозяйственным обществом прямо либо косвенно денежных средств.

Полагаем, что под отчуждением денежных средств следует понимать передачу их в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) другого субъекта, например посредством предоставления займа (кредита);

4) влекущие отчуждение или возможность отчуждения хозяйственным обществом прямо либо косвенно иного имущества.

Под отчуждением понимается передача имущества в собственность другого лица. Различается отчуждение возмездное (купля-продажа) и безвозмездное (дарение).

Законодательство не дает определения понятия “возможность отчуждения”. Полагаем, что под сделками, предусматривающими возможность отчуждения имущества, следует понимать те из них, по условиям которых отчуждение может произойти, а может и не осуществиться, т.е. такие сделки не предусматривают прямого отчуждения, а допускают его при соблюдении каких-либо условий.

Особые требования установлены для принятия решения в тех случаях, когда сделка совершается при наличии заинтересованности аффилированных лиц.

Заинтересованность аффилированных лиц в совершении хозяйственным обществом сделки признается в следующих случаях.

Критерии заинтересованности	Признаки заинтересованности, определенные законом
1	2
Участие в совершаемой сделке	Аффилированное лицо является стороной сделки или выступает в интересах третьих лиц в их отношениях с хозяйственным обществом
Примечание. Если аффилированное лицо общества является стороной совершаемой с ним сделки или представляет третье лицо в отношениях с обществом при совершении сделки, Закон о хозобществах усматривает заинтересованность такого аффилированного лица в совершении сделки с обществом
Владение долей в уставном фонде контрагента общества по сделке	Аффилированное лицо владеет (каждое в отдельности или в совокупности) двадцатью и более процентами долей в уставном фонде (акций) юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с хозяйственным обществом
Примечание. Закон о хозобществах исходит из того, что владение 20 и более процентами долей (как единолично, так и в совокупности с иными аффилированными лицами общества) в юридическом лице, совершающем сделку с обществом, указывает на заинтересованность соответствующих аффилированных лиц в совершении сделки
Обладание правом собственности на имущество юридического лица, являющегося контрагентом общества по сделке	Аффилированное лицо является собственником имущества юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с хозяйственным обществом
Примечание. Обладание аффилированным лицом правом собственности, например, на имущество унитарного предприятия, которое совершает сделку с обществом, либо унитарного предприятия, выступающего в интересах третьих лиц в отношениях с обществом, свидетельствует о заинтересованности соответствующего аффилированного лица в совершении сделки
Должностная взаимосвязь с юридическим лицом, являющимся контрагентом общества по сделке	Занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки или выступающего в интересах третьих лиц в их отношениях с хозяйственным обществом
Примечание. Достаточно очевидно, что занятие какой-либо должности в органах управления юридического лица, вступающего в отношения с обществом, порождает заинтересованность аффилированного лица в совершении соответствующих сделок
Иные критерии	Уставом общества могут быть определены иные критерии, при наличии которых сделка считается совершаемой с заинтересованностью аффилированных лиц

Особенность принятия решения общего собрания участников общества о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, состоит в том, что оно должно приниматься большинством от общего количества голосов участников хозяйственного общества, не заинтересованных в совершении этой сделки.

Полномочия по принятию решения о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, могут быть отнесены уставом общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) в случае, если стоимость имущества, являющегося предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, не превышает двух процентов балансовой стоимости активов общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (стоимости активов хозяйственного общества, определенной на первое число месяца, в котором совершается сделка, на основании данных его книги учета доходов и расходов), если более высокий процент не установлен уставом.

Однако следует учитывать, что уставом или решением общего собрания участников общества может быть определено, что в целях отнесения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц, к компетенции совета директоров стоимость имущества, являющегося предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, должна сопоставляться со стоимостью активов хозяйственного общества, определенной на основании независимой оценки на первое число месяца, в котором совершается сделка.

Для решения совета директоров (наблюдательного совета) о совершении подобных сделок также установлены особые правила.

Решение о таких сделках должно приниматься большинством голосов всех членов совета директоров (наблюдательного совета), не заинтересованных в совершении этой сделки, – независимых директоров. При этом независимым директором признается член совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, который без учета его статуса как члена указанного коллегиального органа не являлся бы аффилированным лицом этого общества.

Если в составе совета директоров (наблюдательного совета) число независимых директоров менее установленного уставом кворума для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета), решение принимается общим собранием участников общества. Это правило действует даже в том случае, если решение указанного вопроса согласно уставу относилось к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).

Однако не требуется ни решения общего собрания участников общества, ни решения совета директоров (наблюдательного совета) о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, в том случае, когда все участники общества являются его аффилированными лицами и заинтересованы в совершении такой сделки.

С учетом того что сложный порядок совершения указанных сделок установлен в целях защиты интересов участников, решения общего собрания участников хозяйственного общества (совета директоров (наблюдательного совета)) о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, также не требуется в случае, если сделка одновременно отвечает следующим условиям:

• сделка совершается хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности (это сделки, неоднократно совершаемые обществом, например сделки по приобретению сырья, материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, выполнению работ (оказанию услуг));
• условия такой сделки существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершаемых хозяйственным обществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности.

Внесение изменений в условия крупной сделки по общему правилу осуществляется по решению органа управления общества, принявшего решение о совершении крупной сделки. Но общее собрание участников общества при принятии решения о совершении крупной сделки может принять одновременно и решение о передаче совету директоров (наблюдательному совету) полномочий по внесению изменений в ее условия, за исключением изменения иных лиц, являющихся ее сторонами, и предмета сделки. В таком случае решение о внесении изменений в условия крупной сделки принимается советом директоров (наблюдательным советом).

Статья 57. Раскрытие информации открытыми акционерными обществами о приобретении простых (обыкновенных) акций собственной эмиссии

Комментарий к статье 57

В соответствии с положениями ст. 77, 78 Закона о хозобществах решение о приобретении акционерным обществом акций этого общества принимается общим собранием акционеров в целях приобретения акций для:

• последующей продажи либо безвозмездной передачи государству;
• последующего пропорционального распределения среди акционеров;
• последующей продажи инвестору на условиях, предусмотренных бизнес-планом акционерного общества;
• аннулирования в случае принятия в соответствии с уставом этого общества решения об уменьшении уставного фонда акционерного общества путем приобретения части акций в целях сокращения их общего количества.

Условия, которые должны быть определены в решении общего собрания акционеров о приобретении акционерным обществом акций этого общества, приведены в ч. 2 ст. 77 Закона о хозобществах.

Выкуп акционерным обществом акций этого общества по требованию его акционеров осуществляется в случае:

• реорганизации акционерного общества, если акционеры, требующие выкупа своих акций, голосовали против принятия решения о его реорганизации или не участвовали в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение;
• внесения изменений и (или) дополнений в устав в части прав акционеров, что повлекло ограничение этих прав, если акционеры, требующие выкупа своих акций, голосовали против принятия соответствующего решения или не участвовали в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение;
• совершения крупной сделки акционерного общества, если акционеры, требующие выкупа своих акций, голосовали против принятия решения о совершении крупной сделки или не участвовали в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение.

Статья 58. Раскрытие информации акционерами акционерных обществ, а также иными лицами, совершающими сделки с акциями акционерных обществ

Комментарий к статье 58

В целях обеспечения транспарентности рынка ценных бумаг комментируемой статьей определены правила раскрытия информации при совершении сделок некоторыми категориями субъектов. Особые условия установлены для определения цены акций в том случае, если их приобретает лицо, владеющее более чем 50 процентами простых (обыкновенных) акций одного открытого акционерного общества либо которое будет владеть таким пакетом в результате сделки.

Инструкцией о публикации отчетности определено, что эмитенты акций должны представлять периодическую отчетность, которая включает ежеквартальный отчет, который составляется по итогам отчетного квартала по состоянию на 1 апреля, 1 июля, 1 октября нарастающим итогом с начала года и представляется не позднее тридцати календарных дней после окончания отчетного квартала. Указанный отчет должен представляться открытыми акционерными обществами в отделы (управление) по ценным бумагам главных управлений Министерства финансов Республики Беларусь по областям (г. Минску) по территориальной принадлежности.

Юридические лица, осуществившие выпуск облигаций, должны представлять вышеуказанный отчет в Департамент по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь.

Эмитенты акций должны также представлять не позднее трех месяцев со дня окончания финансового года в территориальный орган по ценным бумагам годовой отчет, который составляется по итогам финансового года по состоянию на 1 января года, следующего за отчетным.

Кроме того, эмитенты, по ценным бумагам которых в процессе обращения на фондовой бирже рассчитывается рыночная цена, в период с даты начала расчета рыночной цены и до истечения 90 рабочих дней с последней даты, на которую рыночная цена рассчитывалась, направляют на фондовую биржу, на которой котируются их ценные бумаги (подаются заявки на покупку (продажу) ценных бумаг в торговую систему биржи), и в территориальный орган по ценным бумагам следующую информацию, относящуюся к наступившим или происшедшим изменениям в их хозяйственной деятельности, затрагивающим стоимость ценных бумаг или доход по ним, если данные изменения или ссылки на эти изменения не содержались в последней информации отчетного периода:

• о факте (фактах), повлекшем разовое увеличение или уменьшение стоимости чистых активов эмитента более чем на десять процентов по сравнению со стоимостью чистых активов на конец квартала, предшествующего месяцу, в котором появился соответствующий факт;
• о факте (фактах), повлекшем разовое увеличение прибыли или убытков эмитента более чем на десять процентов по сравнению с суммами прибыли (убытков) на конец квартала, предшествующего месяцу, в котором появился соответствующий факт;
• о реорганизации эмитента;
• о возбуждении в отношении эмитента производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве);
• о датах формирования реестра владельцев ценных бумаг.

Статья 59. Раскрытие информации профессиональными участниками рынка ценных бумаг

Комментарий к статье 59

Инструкцией о публикации отчетности определено, что участники рынка ценных бумаг обязаны представлять периодическую отчетность и оперативную информацию.

Периодическая отчетность включает:

• ежеквартальный отчет, который составляется по итогам отчетного квартала по состоянию на 1 апреля, 1 июля, 1 октября нарастающим итогом с начала года и представляется в Департамент по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь не позднее тридцати календарных дней после окончания отчетного квартала;
• годовой отчет, который профучастник обязан представить не позднее трех месяцев со дня окончания финансового года в Департамент по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь.

Статья 60. Лица, располагающие инсайдерской информацией на рынке ценных бумаг

Комментарий к статье 60

1. Поскольку лица, перечисленные в комментируемой статье, обладают (могут обладать) определенной информацией, которая существенным образом влияет на принятие решения о совершении сделки, более того, могут прямо или косвенно повлиять на само совершение сделки, Законом установлен жесткий запрет на использование полученной ими информации для заключения сделок.

2. Законодательство выделяет два вида недействительных сделок:

• оспоримые – являются недействительными в силу признания их таковыми судом;
• ничтожные – являются недействительными независимо от такого признания.

Требования об установлении факта ничтожности сделки и о применении последствий ее недействительности могут быть предъявлены любым заинтересованным лицом. Суд вправе установить факт ничтожности сделки и по своей инициативе. В этом случае суд применяет последствия недействительности ничтожной сделки.

Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. Однако, если из содержания сделки вытекает, что она может быть лишь прекращена на будущее время, суд, признавая сделку недействительной, прекращает ее действие на будущее время.

При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) – возместить его стоимость в деньгах, если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены ГК либо иными законодательными актами.

В соответствии со ст. 182 ГК иск об установлении факта ничтожности сделки и о применении последствий ее недействительности может быть предъявлен в течение десяти лет со дня, когда началось ее исполнение.

Законодательными актами могут быть установлены иные сроки предъявления исков об установлении факта ничтожности отдельных видов сделок и о применении последствий недействительности таких сделок.

Статья 61. Лица, располагающие закрытой информацией на рынке ценных бумаг

Комментарий к статье 61

В комментируемой статье, как и в ст. 60 Закона, речь идет о некоторых категориях лиц, которые имеют доступ к информации о ценных бумагах и (или) эмитенте этих ценных бумаг. Вместе с тем если в ст. 60 Закона речь идет о лицах, обладающих инсайдерской информацией, то в комментируемой статье указаны лица, располагающие закрытой информацией.

Закрытой информацией на рынке ценных бумаг признается информация о результатах финансово-хозяйственной деятельности эмитента до ее раскрытия путем размещения на едином информационном ресурсе рынка ценных бумаг, а также до опубликования в средствах массовой информации либо доведения иным образом до сведения неопределенного круга лиц в случаях, установленных законодательными актами Республики Беларусь.

Перечень лиц, обладающих закрытой информацией, шире, нежели круг субъектов, обладающих инсайдерской информацией, поскольку он включает любых аффилированных лиц эмитента, а не только членов органов управления.

В ч. 1 ст. 56 Закона о хозобществах перечислены лица, которые являются аффилированными лицами хозяйственного общества – физическими и юридическими лицами, способными прямо и (или) косвенно (через иных физических и (или) юридических лиц) определять решения либо оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом, а также юридическими лицами, на принятие решений которыми хозяйственное общество оказывает такое влияние.

Не признаются аффилированными лицами хозяйственного общества Республика Беларусь и ее административно-территориальные единицы, республиканские органы государственного управления, иные государственные организации, подчиненные Правительству Республики Беларусь, местные исполнительные и распорядительные органы.

ГЛАВА 11. ЗАЩИТА ПРАВ И ЗАКОННЫХ ИНТЕРЕСОВ ИНВЕСТОРОВ

Статья 62. Ограничения на рынке ценных бумаг, связанные с эмиссией и обращением эмиссионных ценных бумаг

Комментарий к статье 62

Актуальность специального законодательного регулирования вопросов, связанных с защитой прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг, во многом объясняется тем, что решение вопросов развития финансового рынка во многом зависит от уровня защиты прав и законных интересов, прежде всего, инвесторов – физических лиц, не обладающих специальными познаниями. В связи с изложенным государственное регулирование в данной области направлено на повышение уровня информированности граждан о возможностях инвестирования сбережений на финансовом рынке, усиление защиты прав и законных интересов розничных инвесторов и создание условий для снижения рисков индивидуальных инвестиций.

Статья 63. Манипулирование рынком ценных бумаг

Комментарий к статье 63

Помимо комментируемой статьи определенные нормы, направленные на недопущение манипулирования рынком ценных бумаг, содержатся и в Законе Республики Беларусь от 10.05.2007 N 225-З “О рекламе”.

Согласно положениям данного законодательного акта при производстве и (или) размещении (распространении) рекламы ценных бумаг, банковских, страховых или иных услуг, связанных с привлечением, использованием денежных средств организаций и (или) граждан, не допускается:

• гарантировать размеры дивидендов по простым (обыкновенным) акциям;
• рекламировать ценные бумаги до государственной регистрации сведений об их выдаче (выпуске);
• объявлять о росте курсовой стоимости ценных бумаг;
• рекламировать ценные бумаги, предлагаемые к открытой продаже, без опубликования краткой информации о такой продаже, заверенной Министерством финансов Республики Беларусь.

Реклама ценных бумаг не должна содержать информацию, противоречащую текстам заверенной Министерством финансов Республики Беларусь краткой информации и зарегистрированного проспекта эмиссии.

В рекламе ценных бумаг должны быть указаны размеры дивидендов, выплаченных по таким бумагам в течение последнего финансового года, если данный вид ценных бумаг предусматривает выплату дивидендов, дата и номер регистрации выпуска рекламируемых ценных бумаг, место их регистрации и место ознакомления с условиями выпуска.

В случае размещения (распространения) ненадлежащей рекламы ценных бумаг Министерство финансов Республики Беларусь вправе приостановить или запретить размещение выпуска соответствующих ценных бумаг. При этом все убытки, причиненные организации или гражданину такой приостановкой или таким запретом, возмещаются за счет рекламодателя.

Статья 64. Представление информации инвестору в связи с обращением эмиссионных ценных бумаг

Комментарий к статье 64

Необходимость в раскрытии информации эмитентом для инвесторов на рынке ценных бумаг обусловлена, прежде всего, повышенным риском инвестора на первичном рынке. Так, например, по статистике судебных разбирательств около 17% всех судебных исков, предметом которых выступает область правоотношений на российском фондовом рынке, относятся к области раскрытия информации, причем в подавляющем большинстве (85%) это правонарушения в рамках административной системы права, связанные с непредоставлением акционерным обществом / эмитентом информации в виде ежеквартальных отчетов и данных по запросу акционеров / инвесторов (см.: Правонарушения на финансовом рынке: выявление, анализ и оценка ущерба: справочник для сотрудников правоохранительных органов / Я.М.Миркин [и др.]; под общ. ред. Г.С.Полтавченко. – М., 2007. – С. 113).

Статья 65. Информирование инвесторов республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг

Комментарий к статье 65

Информирование государственными органами инвесторов о функционировании рынка ценных бумаг является важной составляющей системы обеспечения гарантий прав инвесторов. Перечень соответствующей информации, определенный комментируемой статьей, достаточно широк, что способствует реальной осведомленности инвесторов и иных участников рынка о его развитии и актуальной ситуации. Содержащаяся в настоящее время на сайте Министерства финансов Республики Беларусь (www.minfin.gov.by) информация о Департаменте по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь и его деятельности включает такие сведения, как: историческая справка, Положение о Департаменте по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь, организационная структура, законодательство о ценных бумагах, типичные нарушения, лицензирование и аттестация, отчеты о работе Департамента по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь, часто задаваемые вопросы, финансовая грамотность, публикации (выступления), пресс-релизы, справочная информация, международное сотрудничество, итоги деятельности эмитента, выпуски облигаций, находящихся в обращении, контакты.

Статья 66. Предписания и иные обязательные для исполнения решения ненормативного характера республиканского органа государственного управления, осуществляющего государственное регулирование рынка ценных бумаг

Комментарий к статье 66

Признаки акта государственного органа, который не носит нормативного характера, закреплены в ст. 3 Закона Республики Беларусь от 10.01.2000 N 361-З “О нормативных правовых актах Республики Беларусь”, согласно которой правовые акты, принимаемые (издаваемые) с целью осуществления конкретных (разовых) организационных, контрольных или распорядительных мероприятий либо рассчитанные на иное однократное применение, не являются нормативными.

Пунктом 78 Положения N 510 определено, что вынесенные по результатам проверки решение по акту проверки, требование (предписание) об устранении нарушений, действия (бездействие) проверяющих могут быть обжалованы в вышестоящий контролирующий (надзорный) орган или вышестоящему должностному лицу, которому проверяющие непосредственно подчинены, и (или) в суд, если иной порядок обжалования, иной срок не установлены законодательными актами.

Подача жалобы в вышестоящий контролирующий (надзорный) орган или вышестоящему должностному лицу не исключает права на подачу жалобы в суд. При этом жалоба на решение по акту проверки, требование (предписание) об устранении нарушений, действия (бездействие) проверяющих может быть подана в экономический суд в течение года со дня их вынесения.

Порядок оспаривания предписаний и иных обязательных для исполнения решений ненормативного характера определен главой 25 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь (далее – ХПК).

В соответствии со ст. 227 ХПК юридическое лицо, индивидуальный предприниматель или гражданин, а также прокурор вправе подать в суд, рассматривающий экономические дела, заявления о признании недействительным ненормативного правового акта государственного органа, который не соответствует законодательству и которым нарушаются права и законные интересы указанных субъектов, либо об обжаловании действий (бездействия) государственного органа, если считают, что нарушены права и законные интересы указанных выше субъектов в сфере предпринимательской и иной хозяйственной (экономической) деятельности, а также что оспариваемый ненормативный правовой акт, обжалуемые действия (бездействие) противоречат законодательному или иному нормативному правовому акту.

Суд, рассматривающий экономические дела, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт или обжалуемые действия (бездействие) государственного органа, органа местного управления и самоуправления, иного органа или должностного лица не соответствуют законодательству и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной хозяйственной (экономической) деятельности, принимает решения о признании ненормативного правового акта недействительным или о признании действий (бездействия) государственного органа, органа местного управления и самоуправления, иного органа или должностного лица незаконными.

В случае признания заявления обоснованным суд выносит решение об обязанности соответствующего государственного органа или должностного лица устранить в полном объеме допущенное нарушение прав и законных интересов соответствующего субъекта.

Статья 67. Защита прав и законных интересов инвесторов республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг

Комментарий к статье 67

1. Комментируемой статьей за государственным органом, осуществляющим регулирование рынка ценных бумаг, закреплены права на обращение в суд по определенным основаниям, в том числе в связи с недействительностью определенных сделок.

Статья 167 ГК выделяет оспоримые сделки, недействительность которых должна быть установлена судом, и ничтожные сделки, которые являются недействительными по основаниям, установленным законодательством, независимо от их признания недействительными судом.

Необходимо отметить, что если требования об установлении факта ничтожности сделки могут быть заявлены любым заинтересованным лицом, то требования о признании оспоримой сделки недействительной могут быть предъявлены лицами, указанными в законодательном акте.

По общему правилу при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) – возместить его стоимость в деньгах.

Однако ГК выделяет в ст. 169 и 170 соответственно сделки, не соответствующие требованиям законодательства, и сделки, совершение которых запрещено законодательством.

В первом случае, если сделка просто не соответствует законодательству, но не нарушает прямой запрет, сделка является ничтожной и, как отмечалось выше, каждая из сторон обязана вернуть другой все полученное.

Во втором же случае (когда сделкой нарушается прямой запрет законодательства) при наличии умысла у обеих сторон такой сделки – в случае исполнения сделки обеими сторонами – в доход Республики Беларусь взыскивается все полученное ими по сделке, а в случае исполнения сделки одной стороной с другой взыскивается в доход Республики Беларусь все полученное ею и все причитающееся с нее первой стороне (в возмещение полученного).

При наличии умысла лишь у одной из сторон такой сделки все полученное ею по сделке должно быть возвращено другой стороне, а полученное последней либо причитавшееся ей в возмещение исполненного взыскивается в доход Республики Беларусь.

Детальный анализ судебной практики и рекомендации по разрешению подобных споров содержатся в постановлении Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 28.10.2005 N 26 “О некоторых вопросах применения хозяйственными судами законодательства, регулирующего недействительность сделок”.

2. Относительно нормы части второй комментируемой статьи о вступлении в уже начатый процесс государственного органа, осуществляющего регулирование рынка ценных бумаг, отметим, что в соответствии с положениями ХПК он может вступить в дело как третье лицо, заявляющее самостоятельные требования, либо третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований.

Согласно ст. 64 ХПК третьи лица, заявляющие самостоятельные требования на предмет спора, до принятия судебного постановления, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, вправе вступить в дело путем предъявления иска к одной или обеим сторонам.

В свою очередь третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований на предмет спора, могут быть привлечены судом, рассматривающим экономические дела, либо вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного постановления, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, если это постановление может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон (ст. 65 ХПК).

Ходатайство о допуске в дело юридического лица, индивидуального предпринимателя или гражданина в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, может исходить одновременно от этих лиц, а также от истца или ответчика, на стороне которых эти лица будут выступать.

Статья 68. Защита прав и законных интересов инвесторов саморегулируемыми организациями профессиональных участников рынка ценных бумаг

Комментарий к статье 68

Комментируемая статья посвящена регулированию порядка осуществления обязанности саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных бумаг по осуществлению контроля за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг. Соответствующие правила определяются локальными нормативными правовыми актами саморегулируемой организации.

Статья 69. Порядок рассмотрения саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг жалоб инвесторов

Комментарий к статье 69

1. Защита интересов владельцев ценных бумаг и клиентов профессиональных участников рынка ценных бумаг, являющихся членами саморегулируемой организации, должна быть одной из целей деятельности такой организации.

Саморегулируемые организации профессиональных участников рынка ценных бумаг следует отнести к числу организаций, осуществляющих публично значимые функции.

2. Инвесторы вправе направлять в саморегулируемую организацию профессиональных участников рынка ценных бумаг заявления и жалобы.

Закон Республики Беларусь от 18.07.2011 N 300-З “Об обращениях граждан и юридических лиц” выделяет:

• обращение – индивидуальные или коллективные заявление, предложение, жалоба, изложенные в письменной, электронной или устной форме (абз. 2 ст. 1);
• заявление – ходатайство о содействии в реализации прав, свобод и (или) законных интересов заявителя, не связанное с их нарушением, а также сообщение о нарушении актов законодательства, недостатках в работе государственных органов, иных организаций (должностных лиц), индивидуальных предпринимателей (абз. 3 ст. 1);
• предложение – рекомендация по улучшению деятельности организаций, индивидуальных предпринимателей, совершенствованию правового регулирования отношений в государственной и общественной жизни, решению вопросов экономической, политической, социальной и других сфер деятельности государства и общества (абз. 4 ст. 1);
• жалоба – требование о восстановлении прав, свобод и (или) законных интересов заявителя, нарушенных действиями (бездействием) организаций, граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей (абз. 5 ст. 1).

Письменные обращения должны быть рассмотрены не позднее пятнадцати дней, а обращения, требующие дополнительного изучения и проверки, – не позднее одного месяца, если иной срок не установлен законодательными актами.

В случае если для решения изложенных в обращениях вопросов необходимы совершение определенных действий (выполнение работ, оказание услуг), получение информации из иностранного государства в сроки, превышающие месячный срок, заявители в пятидневный срок со дня продления срока рассмотрения обращений уведомляются о причинах превышения месячного срока и сроках совершения таких действий (выполнения работ, оказания услуг) или сроках рассмотрения обращений по существу.

Основанием для обращения инвесторов в саморегулируемую организацию могут быть действия:

• участника (члена) саморегулируемой организации;
• должностных лиц саморегулируемой организации;
• специалистов саморегулируемой организации.

За саморегулируемой организацией целесообразно закрепить право проведения контрольных мероприятий:

• запрашивать у своих членов документы и информацию, необходимые для установления фактов нарушения законодательства;
• направлять своим членам обязательные для исполнения предписания об устранении нарушений и ликвидации их последствий;
• применять к нарушителям штрафные и иные санкции, предусмотренные законодательством, а также внутренними документами саморегулируемой организации;
• письменно предлагать члену саморегулируемой организации устранить нарушение;
• исключать из числа членов саморегулируемой организации.

Целесообразно также наделить саморегулируемые организации правом применять определенные меры к своим членам в случае несоблюдения ими стандартов и иных внутренних документов саморегулируемой организации:

• предъявление требования об обязательном устранении членом этой саморегулируемой организации выявленных нарушений в установленные сроки;
• вынесение члену саморегулируемой организации письменного предупреждения;
• наложение штрафа на члена саморегулируемой организации;
• исключение из членов саморегулируемой организации;
• иные меры, установленные внутренними документами саморегулируемой организации, не противоречащие законодательству.

Статья 70. Защита прав и законных интересов инвесторов – физических лиц общественными объединениями инвесторов – физических лиц

Комментарий к статье 70

Законом Республики Беларусь от 09.01.2002 N 90-З “О защите прав потребителей” (далее – Закон N 90-З) установлено, что потребители вправе объединяться на добровольной основе в общественные объединения потребителей, которые осуществляют свою деятельность в соответствии с законодательством.

В свою очередь, права общественных объединений потребителей закреплены в ст. 47 Закона N 90-З.

Также общественные объединения потребителей могут иметь иные права, не закрепленные в Законе N 90-З, предусмотренные законодательными актами.

Общественное объединение потребителей обращается по поручению потребителя с претензией к изготовителю (продавцу, поставщику, представителю, исполнителю, ремонтной организации) об устранении нарушений и о возмещении потребителю причиненных этими нарушениями убытков, обращается в суд с иском о защите прав потребителя, представляет и защищает в суде права и законные интересы потребителя на основании договора безвозмездного оказания услуг, заключенного с потребителем в письменной форме.