Термин «оперативно-розыскная деятельность» (ОРД) появился в открытой печати после принятия в 1958 году Основ уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик, в ст. 29 которых на законодательном уровне было внесено положение о том, что «на органы дознания возлагается принятие необходимых оперативно-розыскных мер в целях обнаружения признаков преступления и лиц, их совершивших».
После этого в юридической литературе и законодательстве стали официально использоваться термины «оперативно-розыскные мероприятия» и «оперативно-розыскная деятельность». До этого данный вид деятельности именовался «сыск», «уголовный сыск», «сыскная работа», «розыск», «уголовный розыск», «уголовно-розыскная работа», «негласное расследование» и т.п.
Вместе с тем права и обязанности органов, осуществлявших ОРД, основания и условия проведения оперативно-розыскных мероприятий (ОРМ) урегулированы не были. Сотрудники органов дознания, осуществлявшие данную деятельность, из-за отсутствия законодательной базы в области ОРД, по существу, исполняли свои полномочия нелегально и зачастую вступали в конфликт с законом, поэтому результаты их работы не могли быть использованы в уголовном процессе в качестве доказательств.
В связи с этим возникла острая необходимость в принятии закона об ОРД, тем более что рост преступности потребовал новых форм борьбы с нею и ОРД была признана одним из наиболее эффективных средств предупреждения, выявления, пресечения совершаемых в обществе преступлений, выявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших. Об этом наглядно свидетельствовала практика борьбы с преступностью, когда такие опасные преступления, как террористические акты, заказные убийства, коррупция, наркобизнес и др., во многих случаях раскрыть только следственным путем не удавалось.
Государства, которые раньше других столкнулись с организованными формами преступности, пришли к выводу, что успех борьбы с подобными преступлениями обеспечивается только совокупным использованием как процессуальных средств, которые остаются основными и составляют содержание уголовного процесса, так и результатов ОРД, полученных, представленных, проверенных и оцененных в установленном законом порядке, так как с помощью различных ОРМ имеется возможность проникать в преступную среду, получать информацию о преступных группах, их составе, связях и планах, отслеживать и в определенной мере контролировать их деятельность, собирать необходимую для раскрытия и расследования преступлений оперативную информацию ориентирующего характера о возможных источниках доказательств, а также добывать иные сведения, которые могли бы быть использованы в уголовном процессе в качестве доказательств.
Поэтому замаскированным, организованным, тайно совершаемым преступлениям и лицам, их совершающим, правоохранительные органы должны были противопоставить такие меры, которые позволяли бы не только своевременно и быстро раскрывать подобные преступления, но и предотвращать их совершение. В связи с этим был сделан обоснованный вывод о том, что эффективная организация борьбы с преступностью может быть обеспечена лишь при условии сочетания процессуальных средств и ОРД.
Официальное признание (легализация) ОРД потребовалось также потому, что многим выпускникам гражданских высших юридических учебных заведений в своей практической работе приходилось постоянно сталкиваться с результатами этой деятельности, в частности, следователям — при производстве предварительного расследования уголовных дел, которые были возбуждены по результатам ОРД либо по которым уголовно-процессуальные доказательства требовалось сформировать на базе этих результатов; прокурорам — при осуществлении надзора как за предварительным расследованием таких уголовных дел, так и за органами дознания, осуществлявшими ОРД; судьям — при рассмотрении подобных уголовных дел в судах или жалоб на действия сотрудников органов дознания по этим делам. Поэтому не только без общего представления об ОРД, но и без глубоких знаний законодательства в области данного вида деятельности почитающий свою профессию юрист, в какой бы области он ни работал, считать себя высококвалифицированным специалистом не может. Знание основ ОРД является одним из условий успешной профессиональной деятельности широкого круга специалистов в области юриспруденции.
Все это привело к тому, что Верховный Совет Республики Беларусь принял в итоге Закон Республики Беларусь от 12.11.1992 N 1932-XII «Об оперативно-розыскной деятельности». В 1999 году его сменил Закон Республики Беларусь от 09.07.1999 N 289-З «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее — Закон об ОРД от 09.07.1999). И наконец, 25.01.2016 в силу вступил вновь принятый Закон Республики Беларусь от 15.07.2015 N 307-З «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее — Закон об ОРД).
В свою очередь, Уголовно-процессуальный кодекс Республики Беларусь (далее — УПК) на законодательном уровне закрепляет, что источниками доказательств являются протоколы ОРМ, а остальные «материалы, полученные в ходе оперативно-розыскной деятельности, могут быть признаны в качестве источников доказательств при условии, если они получены и предоставлены в соответствии с законодательством Республики Беларусь, проверены и оценены в порядке, установленном УПК» (ст. 88, 99, 101 УПК).
С легализацией ОРД, во-первых, была создана правовая основа данного вида деятельности, так как в законах об ОРД не только было дано определение последней, но и раскрыты ее содержание, задачи и принципы; перечислены органы, уполномоченные на ее осуществление, их права и обязанности; закреплены права и обязанности граждан и организаций в связи с осуществлением ОРД, гарантии соблюдения прав, свобод и законных интересов граждан, прав и законных интересов организаций при ее осуществлении; дан перечень ОРМ, которые вправе проводить субъекты ОРД; сформулированы основные положения, устанавливающие правомерность, условия и порядок проведения этих мероприятий; предложены пути использования материалов ОРД в процессе раскрытия и расследования преступлений и судебного рассмотрения уголовных дел; закреплен правовой статус лиц, содействующих органам, осуществляющим ОРД, гарантии их социальной и правовой защиты.
Таким образом, ОРД был придан официальный статус государственно-правовой формы борьбы с преступностью.
Во-вторых, легализация ОРД привела к тому, что ее результаты стали использоваться в доказывании как в процессе предварительного расследования уголовных дел, так и при их рассмотрении в суде.
В-третьих, без грифа секретности стали издаваться учебники, пособия, монографии и другая литература по ОРД, не говоря уже о многочисленных статьях ученых и практиков на эту тему.
В-четвертых, признавая за ОРД право на существование как отдельной отрасли правовой науки, Президиум Высшего аттестационного комитета Республики Беларусь постановлением от 05.12.1995 N 125 «Об утверждении номенклатуры специальностей научных работников Республики Беларусь» научную специальность «уголовный процесс и криминалистика» юридической отрасли науки дополнил новой дисциплиной «оперативно-розыскная деятельность» (шифр 12.00.09).
Предлагаемый комментарий Закона об ОРД отражает попытку авторов системно взглянуть на оперативно-розыскное законодательство в его взаимосвязи с конституционными нормами, нормами других отраслей права и ведомственными нормативными актами. Комментарием не оставлены без внимания все имеющиеся на сегодняшний день правовые источники, прямо или косвенно относящиеся к ОРД. Высказанные по отдельным вопросам суждения отражают хотя и основанное на законе, но все же субъективное мнение авторов, правомерность которого будет проверена практикой.
Полезность комментария, на наш взгляд, заключается в том, что он базируется на современных положениях теории ОРД, а также учитывает в меру возможности публикации в открытой печати тех или иных материалов, прикладные проблемы, с которыми сталкиваются практикующие юристы при применении законодательства об ОРД. Поэтому комментарий рассчитан как на непосредственных исполнителей, сталкивающихся с многообразием оперативно-следственных ситуаций, так и на лиц, изучающих оперативно-розыскное право, проявляющих интерес к ОРД.
ПРЕАМБУЛА
Настоящий Закон определяет содержание и порядок осуществления оперативно-розыскной деятельности, регулирует правоотношения, возникающие при ее осуществлении.
Комментарий к преамбуле
1. Преамбула Закона об ОРД не содержит норм права, общеобязательных для исполнения. В ней дается предельно сжатая характеристика Закона об ОРД, его целевое назначение как отраслевого законодательного акта, определяющего содержание и порядок осуществления ОРД и регулирующего правоотношения, возникающие при ее осуществлении.
2. Под содержанием ОРД следует понимать единство всех ее основных элементов, свойств и связей, выражающееся, как правило, в негласном получении информации, необходимой для решения задач ОРД и достижения ее целей, которое осуществляется в процессе реализации ОРМ.
3. Содержание ОРД составляют субъекты, непосредственно осуществляющие ОРД, которые путем какой-либо одной из форм ОРД (гласно или негласно) осуществляют данный вид деятельности, реализуют с этой целью ОРМ, а также применяют меры и средства ОРД на основе законодательства и в соответствии с принципами ОРД посредством решения ее задач, путем организации и тактики ОРД, воздействуя для этого на ее объект с целью защиты от преступных посягательств при условии невозможности достижения поставленной цели возможностями уголовного процесса.
4. Содержание ОРД в Законе об ОРД раскрывается через понятие этой деятельности с обозначением ее целей (ст. 1); посредством постановки задач ОРД (ст. 3), определения ее правовой основы (ст. 4) и принципов (ст. 5); путем перечисления органов, уполномоченных осуществлять ОРД (ст. 12), и регламентации обязанностей и прав этих органов (ст. 14 и 15); посредством приведения исчерпывающего перечня ОРМ (ст. 21 — 34), оснований и условий их проведения (ст. 16, 19, 35 — 39); регламентации порядка предоставления, представления и использования материалов ОРД (ст. 49 — 50); путем закрепления порядка содействия граждан органам, осуществляющим ОРД (ст. 51 — 66), и через другие положения Закона об ОРД.
При этом содержание ОРД в Законе об ОРД рассматривается во взаимосвязи субъекта и осуществляемых им действий с определенным противопоставлением его объектам ОРД, так как эта деятельность в некоторой мере носит характер конфликта и несоответствия целей и интересов субъектов и объектов этой деятельности, потому что цель первых — прежде всего предупреждение, выявление, пресечение преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, а цель вторых — избежать ответственности и уйти от справедливого наказания.
Однако, поскольку изначально неясен процессуальный статус объектов ОРМ, не определена их виновность, содержательная сторона ОРД включает ряд положений, которые непосредственно направлены на обеспечение соблюдения прав, свобод и законных интересов граждан, прав и законных интересов организаций при осуществлении этой деятельности (ст. 7 Закона об ОРД), а также на конкретизацию прав и обязанностей граждан и организаций в связи с осуществлением ОРД (ст. 10 и 11 Закона об ОРД).
Совокупность этих положений определяет гарантии законности деятельности субъектов ОРД и гарантии соблюдения прав, свобод и законных интересов объектов ОРМ. Эти гарантии в равной мере важны как первым, которым предписывается действовать в строго установленном порядке, так и вторым, что обеспечивает их неприкосновенность, соблюдение прав либо их ограничивает, но в строго установленных рамках, не допуская произвола. Данные гарантии получили закрепление, по существу, во всех без исключения нормах Закона об ОРД, начиная от определения ОРД, ее содержания, целей и задач и заканчивая контролем и надзором за ОРД.
5. Объектами ОРД применительно к ее задачам являются конкретное общественно опасное деяние (преступление); преступная деятельность отдельных лиц или преступных групп (организаций) (в целом или в каком-либо их проявлении); лица, скрывающиеся от органов уголовного преследования и суда; лица, уклоняющиеся от уголовного наказания, ответчики, должники по гражданским делам и без вести пропавшие, а также государственные секреты, события или действия, создающие угрозу национальной безопасности Республики Беларусь.
К объекту ОРД следует отнести так называемую антикриминальную инертность, когда отдельные граждане соприкасаются с преступной деятельностью (например, с вымогательством взяток) или осведомлены о ней, однако умалчивают об этом, в связи с чем создаются условия для латентной преступности, информация о которой в правоохранительные органы по официальным каналам не поступает и которая длительное время остается скрытой.
В то же время конкретные граждане не могут выступать в качестве объектов ОРД. Органы, ее осуществляющие, ими могут интересоваться только в том случае, когда имеется информация о приготовлении того или иного гражданина (граждан) к совершению преступления, либо о его (их) попытке совершить преступное деяние, либо о его совершении.
Именно общественно опасное деяние и все, что с ним связано, является подлинным объектом ОРД, в связи с чем объект ОРД следует отличать от объектов защиты в ОРД, в качестве которых в ОРД выступают общественные отношения, интересы, блага, которые поставлены под защиту и охрану Конституцией Республики Беларусь и Законом об ОРД. В частности, в соответствии со ст. 1 Закона об ОРД объектами защиты в ОРД являются: граждане Республики Беларусь, иностранные граждане и лица без гражданства (их жизнь, здоровье, права, свободы и законные интересы); организации (их права и законные интересы); собственность; общество; государство.
ГЛАВА 1
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
Статья 1. Оперативно-розыскная деятельность
Комментарий к статье 1
1. В комментируемой статье дается понятие ОРД как одного из государственно-правовых средств защиты жизни, здоровья, прав, свобод и законных интересов граждан, прав и законных интересов организаций, собственности от преступных посягательств, обеспечения безопасности общества и государства.
2. ОРД имеет исключительно государственный характер и направлена на добывание информации о подготавливаемых, совершаемых и совершенных преступлениях, о лицах, их подготавливающих, совершающих или совершивших, на розыск скрывшихся лиц, установление различных данных, имеющих отношение к правоохранительной деятельности, на охрану государственных секретов, на сбор сведений о событиях или действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь, и т.д. (см. ст. 3 Закона об ОРД).
Ее государственный характер определяется тем, что она законодательно определена и санкционирована государством, ограничена кругом ее специальных субъектов, выступающих от имени государства и специально уполномоченных на ее осуществление, реализуется в порядке и пределах, определенных и ограниченных им, подконтрольна государственным органам, направлена на обеспечение права и его защиту специфическими средствами и методами с соблюдением конспирации, с проведением ОРМ гласно и негласно.
3. Являясь одним из государственно-правовых средств защиты жизни, здоровья, прав, свобод и законных интересов граждан, прав и законных интересов организаций, собственности, обеспечения безопасности общества и государства, ОРД при этом выступает в качестве одной из разновидностей правоохранительной деятельности, в которой она представляет особый вид правового регулирования общественных отношений, наравне с такими ее формами, как следственная, прокурорская, судебная и другими, каждая из которых имеет свои специфические формы, методы и средства борьбы с преступностью.
4. Особенность ОРД как одной из разновидностей правоохранительной деятельности заключается в том, что она носит исключительно разведывательно-поисковый характер. Это обусловлено, прежде всего, тайным, замаскированным характером действий преступников, их деятельностью в условиях неочевидности, тщательной предварительной подготовкой ими своих действий, дерзостью, порой жестокостью совершаемых преступлений, уничтожением их следов, а также необходимостью получения сведений о лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступления, поиска неизвестных юридически значимых фактов, выяснения обстоятельств совершенных преступлений и др.
5. По своей сути ОРД направлена на добывание информации, выявление скрытых (скрываемых) преступлений, признаков и фактов преступной деятельности, их субъектов, розыск скрывшихся лиц. Следует отметить, что в практическом отношении значительное количество экономических, коррупционных преступлений, фактов наркопреступности выявляется исключительно оперативно-розыскным путем. Без использования возможностей оперативно-розыскной деятельности фактически невозможно пресечь преступления на стадиях их приготовления или покушения, предотвратить или раскрыть, например, отдельные преступления против основ конституционного строя и безопасности государства.
6. В понятии ОРД, по сути, заключены цели этой деятельности, на достижение которых направлены усилия участников ОРД (должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, граждан, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, штатных негласных сотрудников этих органов). Отдельной статьи, посвященной целям ОРД, в Законе об ОРД не имеется. Нормативно они определяются в комментируемой статье, согласно которой целями этой деятельности являются: защита жизни, здоровья, прав, свобод и законных интересов граждан Республики Беларусь, иностранных граждан, лиц без гражданства; защита прав и законных интересов организаций; защита собственности; обеспечение безопасности общества и государства.
7. Цель защиты жизни, здоровья, прав, свобод и законных интересов граждан Республики Беларусь, иностранных граждан, лиц без гражданства вытекает из ч. 1 ст. 2 Конституции Республики Беларусь, согласно которой «человек, его права, свободы и гарантии их реализации являются высшей ценностью и целью общества и государства», а также из других статей Конституции Республики Беларусь (ч. 1 — 2 ст. 24, в соответствии с которыми «каждый имеет право на жизнь» и с этой целью «государство защищает жизнь человека от любых противоправных посягательств»; ч. 1 — 3 ст. 25, в которых закреплено, что «государство обеспечивает свободу, неприкосновенность и достоинство личности» и поэтому «никто не должен подвергаться пыткам, жестокому, бесчеловечному либо унижающему его достоинство обращению или наказанию, а также без его согласия подвергаться медицинским или иным опытам»; ст. 11, согласно которой «иностранные граждане и лица без гражданства на территории Беларуси пользуются правами и свободами… наравне с гражданами Республики Беларусь», и других ее статей).
Под защитой от преступных посягательств на жизнь и здоровье граждан Республики Беларусь, иностранных граждан, лиц без гражданства в ОРД следует понимать создание условий, обеспечивающих их неприкосновенность от преступных посягательств и препятствующих совершению любых преступлений против жизни и здоровья человека, а под защитой прав, свобод и законных интересов — создание условий, обеспечивающих охрану прав и свобод личности, предусмотренных Конституцией Республики Беларусь и охраняемых законом (например, права на тайну корреспонденции, телефонных и иных сообщений, гарантированного ст. 28 Конституции Республики Беларусь, за нарушение которого установлена уголовная ответственность по ст. 203 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее — УК), или права на неприкосновенность жилища и иного законного владения граждан, гарантированного ст. 29 Конституции Республики Беларусь, за нарушение которого установлена уголовная ответственность по ст. 202 УК).
8. Права и законные интересы организаций возникают из оснований, предусмотренных законодательством, например из отношений, регулируемых Гражданским кодексом Республики Беларусь (далее — ГК), а также из действий организаций, которые хотя и могут быть не предусмотрены законодательством, но в силу его основных начал и смысла правовых норм порождают права и законные интересы организаций.
Конкретно права и законные интересы организаций возникают: из договоров и иных сделок, предусмотренных законодательством; из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законодательством, но не противоречащих ему; из актов государственных органов и органов местного управления и самоуправления, которые предусмотрены законодательством в качестве основания возникновения прав и законных интересов организаций; из судебных решений, подтвердивших права и законные интересы организаций, а также в результате создания и приобретения имущества по основаниям, не запрещенным законодательством, и по другим основаниям.
Защиту прав и законных интересов организаций осуществляют суды в соответствии с подведомственностью, установленной процессуальным законодательством, а в предусмотренных законодательством случаях — в соответствии с договором, путем досудебного урегулирования спора между сторонами до обращения в суд, а также в административном порядке.
В последнем случае решение, принятое в административном порядке, может быть обжаловано в суд.
Органы, осуществляющие ОРД, защиту прав и законных интересов осуществляют путем розыска преступников, похитивших или причинивших вред имуществу организаций, а также ответчиков и должников по гражданским и экономическим делам, рассмотренным по искам организаций. Для этого используется система оперативно-розыскных и иных мероприятий, комплексное осуществление которых обеспечивает обнаружение места нахождения и в случае необходимости — задержание разыскиваемых.
9. Цель защиты собственности от преступных посягательств вытекает из ч. 2 — 3 ст. 44 Конституции Республики Беларусь, в которых закреплено, что «собственность, приобретенная законным способом, защищается государством», а ее «неприкосновенность, право ее наследования охраняются законом», а также из норм уголовного и гражданского, уголовно-процессуального и гражданско-процессуального законодательства.
Под защитой собственности от преступных посягательств при осуществлении ОРД следует понимать обеспечение ее неприкосновенности от преступных посягательств и создание условий по возмещению материального ущерба, причиненного в результате преступного завладения ею. При этом не имеет значения форма собственности — частная или государственная, поскольку ОРД в одинаковой степени призвана защищать любую из них.
10. Цель обеспечения безопасности общества и государства вытекает из Концепции национальной безопасности Республики Беларусь, утвержденной Указом Президента Республики Беларусь от 09.11.2010 N 575 (далее — Концепция национальной безопасности), согласно ч. 1 п. 45 и п. 46 которой целью обеспечения безопасности общества и государства является достижение и поддержание такого уровня их защищенности от внутренних и внешних угроз, который гарантирует устойчивое развитие Республики Беларусь и реализацию ее национальных интересов.
Под защитой безопасности общества и государства следует понимать деятельность субъектов ОРД по обеспечению безопасности общества и государства от внутренних и внешних угроз, для реализации национальных интересов Республики Беларусь, по созданию необходимых условий для устойчивого ее развития.
Статья 2. Основные термины, используемые в настоящем Законе, и их определения
Комментарий к статье 2
1. Комментируемая статья представляет собой законодательное закрепление определений отдельных терминов, используемых в теории и практике ОРД.
Цель такого закрепления состоит в обеспечении единообразия механизма правового регулирования в процессе ОРД, создании однозначных правовых условий для эффективной реализации задач данного вида правоохранительной деятельности, прав и законных интересов граждан, вовлеченных в сферу ОРД.
Определения терминов, приведенные в комментируемой статье, обязательны для всех участников данного вида деятельности.
2. Термин «близкие» не содержит перечня лиц, являющихся близкими родственниками и членами семьи должностного лица органа, осуществляющего ОРД, а также гражданина, оказывающего или оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД, а только констатирует, что к близким относятся родственники и члены семьи указанных лиц либо иные граждане, которых эти лица обоснованно считают близкими.
Закон об ОРД от 09.07.1999 (п. 16 ст. 2) к близким должностного лица органа, осуществляющего ОРД, или гражданина, оказывающего или оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД, относил:
— родителей, детей, усыновителей, усыновленных (удочеренных), родных братьев и сестер, деда, бабку, внуков, супруга (супругу);
— тех же родственников супруга (супруги);
— других родственников, нетрудоспособных иждивенцев и иных лиц, проживающих совместно с ними и ведущих с ними общее хозяйство <1>;
— иных лиц, которых они обоснованно признают своими близкими.
<1> Лица, проживающие совместно и ведущие общее хозяйство с должностным лицом органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, или лицом, оказывающим содействие органу, осуществляющему оперативно-розыскную деятельность, — физические лица (граждане Республики Беларусь, иностранцы и лица без гражданства), правомерно присутствующие на конкретной жилой площади как постоянные жильцы вместе с должностными лицами или лицами, оказывающими содействие, и осуществляющие затраты средств и труда на удовлетворение общих семейно-бытовых потребностей (приготовление пищи, стирку, уборку, закупку продуктов питания, предметов семейного быта и т.п.) (Басецкий, И.И. Терминологический словарь к Закону Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности» / И.И.Басецкий, В.С.Гайдельцов; М-во внутр. дел Респ. Беларусь, Акад. МВД. — Минск: Акад. МВД Респ. Беларусь, 2009. — С. 20).
Представляется, что и по действующему Закону об ОРД к близким должностного лица органа, осуществляющего ОРД, или гражданина, оказывающего или оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД, следует относить перечисленных выше лиц.
3. Термин «гражданин, оказывающий или оказывавший содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему оперативно-розыскную деятельность» ранее не употреблялся в ОРД. Вместо него использовались такие выражения, как «лицо, содействующее на контрактной основе органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность», «лицо, сотрудничающее с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность», «лицо, оказавшее органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, помощь в раскрытии преступлений или установлении лиц, их совершивших».
Законом об ОРД (абз. 3 ст. 2) конкретизировано, что гражданин, оказывающий или оказывавший содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД, — это гражданин:
а) привлеченный органом, осуществляющим ОРД, к сотрудничеству на конфиденциальной основе;
б) который, не являясь должностным лицом органа, осуществляющего ОРД, участвует или участвовал на конфиденциальной основе в ОРМ;
в) который содействует или содействовал на конфиденциальной основе подготовке и (или) проведению ОРМ — по контракту либо по заявлению гражданина в соответствии с Законом об ОРД.
4. Термином «контракт» (абз. 4 ст. 2 Закона об ОРД) уточняется, что понимается под этим документом в ОРД, и констатируется, что это договор о содействии на конфиденциальной основе, заключаемый с гражданином органом, осуществляющим ОРД, в соответствии с Законом об ОРД.
5. Термин «легендированная организация» употреблялся и в Законе об ОРД от 09.07.1999, однако в нем не расшифровывалось, что под этим понималось, хотя создание таких организаций позволяет эффективно решать задачи, стоящие перед органами, осуществляющими ОРД. Посредством их создания имеется возможность получать информацию о лицах, совершающих преступления, а также предметы, вещества, продукцию, документы, которые в дальнейшем могут быть признаны доказательствами по уголовному делу. Через легендированные организации можно фиксировать действия подозреваемых в совершении преступлений лиц при обращении последних к услугам такой организации, устанавливать свидетелей преступлений и т.п.
При создании легендированной организации органы, осуществляющие ОРД, руководствуются действующим законодательством, регламентирующим порядок создания обычных организаций.
6. Термин «материалы оперативно-розыскной деятельности» в Законе об ОРД от 09.07.1999 отсутствовал, вместо него употреблялся термин «результаты оперативно-розыскной деятельности», в то время как в УПК использовался термин «материалы оперативно-розыскной деятельности». Такая несогласованность указанных норм существенно снижала эффективность использования органами уголовного преследования в уголовно-процессуальном доказывании возможностей ОРД. Поэтому решение законодателя, который оперативно-служебные документы и материальные носители информации, содержащие порядок проведения ОРМ и сведения, полученные при их проведении, а также иные сведения и документы, полученные при осуществлении ОРД, стал именовать материалами ОРД, представляется вполне обоснованным.
7. Термин «оперативно-розыскное мероприятие» использовался и ранее в законах об ОРД, однако в них не расшифровывалось, что под этим понималось. В Законе об ОРД под оперативно-розыскным мероприятием стал пониматься способ действия, применяемый органом, осуществляющим ОРД, при выполнении задач данного вида правоохранительной деятельности в целях получения сведений в соответствии с Законом об ОРД.
8. Термин «оперативно-служебные документы» впервые применен в Законе об ОРД. Ранее этот термин использовался в специальной литературе и ведомственных нормативных правовых актах органов, уполномоченных на осуществление данного вида правоохранительной деятельности. Поэтому одни и те же ОРМ разные органы, уполномоченные на осуществление ОРД, оформляли документами под разными названиями. Закон об ОРД закрепил, что в процессе ОРД могут составляться: постановление, специальное задание, протокол, справка, рапорт, акт, письменный запрос и иные документы, образующиеся при осуществлении ОРД.
9. О термине «предметы и документы» указывалось во всех принимавшихся ранее законах об ОРД, однако их содержание не расшифровывалось. Закон об ОРД установил, что это могут быть вещества, вещи, иные объекты, имущественные права, программные продукты, в том числе изъятые из оборота и ограниченно оборотоспособные, полученные или использованные при осуществлении ОРД.
Предметы, вещества и продукция, изъятые из гражданского оборота, — конкретные материальные объекты, беспрепятственное отчуждение которых на возмездной либо безвозмездной основе не разрешается в силу правил, установленных актом законодательства.
Например, в отношении оружия такой запрет установлен Законом Республики Беларусь от 13.11.2001 N 61-З «Об оружии» (далее — Закон об оружии).
В отношении наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров запрет содержится в актах Организации Объединенных Наций: Единой конвенции «О наркотических средствах 1961 года» (заключена в г. Нью-Йорке 30.03.1961), Конвенции «О психотропных веществах» (заключена в г. Вене 21.02.1971) и Конвенции о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ (заключена в г. Вене 20.12.1988); в Законе Республики Беларусь от 13.07.2012 N 408-З «О наркотических средствах, психотропных веществах, их прекурсорах и аналогах» (далее — Закон о наркотических средствах); постановлении Совета Министров Республики Беларусь от 24.11.2000 N 1785 «Об утверждении перечня наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, обнаруживаемых в незаконном обороте, с их количественными оценками»; постановлении Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 11.02.2015 N 19 «Об установлении республиканского перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих государственному контролю в Республике Беларусь» и других нормативных правовых актах.
Общим же нормативным правовым актом, содержащим перечень объектов, находящихся только в собственности государства, является Закон Республики Беларусь от 15.07.2010 N 169-З «Об объектах, находящихся только в собственности государства, и видах деятельности, на осуществление которых распространяется исключительное право государства».
Предметы, вещества и продукция, находящиеся в ограниченном обороте, — конкретные материальные объекты, в отношении которых актами законодательства установлены пределы владения, пользования и распоряжения ими. Например, в отношении оружия Законом об оружии установлено, что, хотя на территории Республики Беларусь запрещается оборот гражданского оружия и боеприпасов к нему, в то же время гражданам разрешено иметь в собственности такое оружие, но только гражданам, достигшим 18-летнего возраста, постоянно проживающим в Республике Беларусь, и после получения ими в органах внутренних дел разрешения на приобретение конкретного вида и типа такого оружия.
Закон о наркотических средствах устанавливает, что физические лица имеют право приобретать, хранить, перевозить, использовать, ввозить, вывозить наркотические средства, психотропные вещества, прекурсоры в порядке, установленном Законом о наркотических средствах и иными актами законодательства.
10. Термин «средства негласного получения (фиксации) информации» ранее в законах об ОРД не употреблялся. Вместо него использовался термин «специальные и иные технические средства, предназначенные (разработанные, приспособленные, запрограммированные) для негласного получения информации». В то же время анализ расшифровки термина «средства негласного получения (фиксации) информации», приведенного в Законе об ОРД, — технические средства, оборудование, аппаратура, приборы, приспособления, препараты, программные продукты и другие изделия, специально созданные, разработанные, запрограммированные или модернизированные для негласного получения (фиксации) информации при осуществлении оперативно-розыскной деятельности, — позволяет сделать вывод о том, что он мало чем отличается от термина «специальные и иные технические средства, предназначенные (разработанные, приспособленные, запрограммированные) для негласного получения информации».
11. Термин «штатный негласный сотрудник» для ОРД не является новым. Этот термин использовался также в ранее принимавшихся законах об ОРД. Однако содержание данного термина не раскрывалось. В Законе об ОРД указано, что штатный негласный сотрудник — это должностное лицо органа, осуществляющего ОРД, сведения о принадлежности которого к данному органу сохраняются в тайне и которое исполняет свои должностные обязанности на конфиденциальной основе.
Статья 3. Задачи оперативно-розыскной деятельности
Комментарий к статье 3
1. В комментируемой статье определен круг задач, посредством разрешения которых достигаются цели ОРД (например, защита жизни, здоровья, прав, свобод и законных интересов граждан Республики Беларусь, иностранных граждан, лиц без гражданства, собственности от преступных посягательств).
2. Перечисленные в комментируемой статье задачи тесно взаимосвязаны между собой. Тем не менее каждая из них имеет свое характерное функциональное содержание, поэтому правомерно рассматривать каждую из них как вполне самостоятельное направление ОРД.
В частности, под сбором сведений о событиях или действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь, как задачей ОРД следует понимать принятие органами, осуществляющими данную деятельность, системы мер, направленных на защиту жизненно важных интересов общества и государства от внешних и внутренних угроз, в связи с чем ОРД должна служить одной из форм выявления государств или международных организаций, функционирование которых направлено на разрушение устоев государственного строя Республики Беларусь, ее общественных отношений путем разведывания информации, относимой к государственным секретам, и использования ее в вышеназванных целях.
Добывание информации о событиях или действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь, как самостоятельное направление ОРД в первую очередь находится в компетенции Комитета государственной безопасности Республики Беларусь и органов внешней разведки Министерства обороны Республики Беларусь.
3. Задача предупреждения, выявления, пресечения преступлений, а также выявления граждан, их подготавливающих, совершающих или совершивших, еще раз подчеркивает незыблемые ценности Конституции Республики Беларусь: это человек, его жизнь, здоровье, права, свободы, законные интересы. Включает она, по сути дела, в себя три самостоятельные задачи: предупреждение, выявление и пресечение преступлений, решение которых невозможно без выявления и установления лиц, подготавливающих, совершающих или совершивших эти преступления.
Предупреждение преступлений как задача ОРД заключается в принятии мер, направленных на недопущение совершения противоправных деяний или устранение причин и условий, способствующих их совершению. Способы предупреждения зависят от конкретных обстоятельств и могут быть самыми различными: возбуждение уголовного дела, задержание с поличным, применение уголовно-процессуальных мер пресечения. Однако основным направлением предупреждения преступлений является их профилактика, которая в рамках ОРД состоит из общей и индивидуальной профилактики.
Общая профилактика заключается в выявлении и устранении конкретных обстоятельств, условий, способствующих совершению преступлений, а индивидуальная — в выявлении лиц, замышляющих и подготавливающих эти преступления, и склонении их к отказу от преступных намерений. Индивидуальная профилактика является приоритетной по отношению к задаче, связанной с выявлением и пресечением преступлений, поскольку в случае ее решения отпадает необходимость в выявлении и пресечении преступлений.
Выявление преступлений как самостоятельная задача ОРД предполагает установление фактов совершения преступлений, информация о которых в правоохранительные органы по официальным каналам не поступает. Это так называемые латентные преступления, которые по оценкам криминологов в два и более раза превышают официально зарегистрированную преступность.
К числу таких преступлений относятся, прежде всего, незаконный оборот наркотиков, оружия, взрывчатых веществ, а также преступления в сфере экономической деятельности, против интересов службы и другие. Латентная преступность является также одним из условий формирования и длительного существования устойчивых преступных групп, увеличения количества преступников-профессионалов, поэтому задача выявления таких преступлений в процессе ОРД приобретает особую актуальность.
Задача выявления преступлений включает в себя три составных компонента: обнаружение лиц, их совершивших; установление в их действиях признаков уголовно наказуемого деяния для решения вопроса о возбуждении уголовного дела и установление потерпевшей стороны. Для этого органы, осуществляющие ОРД, должны вести активный поиск и осуществлять обнаружение признаков замаскированной преступной деятельности, выявлять которые иным путем крайне затруднительно, а порой и невозможно.
Пресечь преступление — это значит остановить уже начавшийся процесс реализации преступных намерений путем активного воздействия со стороны оперативных работников на преступника, не допустив тем самым окончания совершения преступного деяния и наступления вредных последствий. Решение этой задачи в большинстве случаев связано с выявлением лица, замышляющего или подготавливающего преступление, задержанием этого лица с поличным в момент приготовления или покушения на противоправное деяние, и реализуется она в том случае, если невозможно предупредить заранее планируемое преступное деяние. Решение данной задачи требует от органов, осуществляющих ОРД, активного вмешательства в уже начавшийся процесс реализации противоправных намерений, чтобы не допустить вредных последствий и восстановить нарушенные права и законные интересы физических и юридических лиц.
4. Задача по розыску обвиняемых, которые скрылись от органа уголовного преследования или суда и (или) местонахождение которых этим органам неизвестно, граждан, без вести пропавших (безвестно исчезнувших), а также осужденных к наказанию в случаях, установленных законодательными актами, представляет собой систему оперативно-розыскных и иных мероприятий, комплексное осуществление которых обеспечивает обнаружение места нахождения и в случае необходимости задержание разыскиваемых.
Обвиняемые, скрывающиеся от органов уголовного преследования и суда, уклоняющиеся от уголовной ответственности, — это физические лица, в отношении которых вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого (по делам частного обвинения обвиняемым является физическое лицо, относительно которого судом принято заявление о совершенном им преступлении), местонахождение которых неизвестно и в отношении которых вынесено постановление о розыске.
Граждане, без вести пропавшие, — лица, исчезнувшие без видимых к тому причин, местонахождение которых для окружающих неизвестно.
Задача розыска без вести пропавших включает в себя еще одно направление — идентификацию обнаруженных неопознанных трупов.
Осужденные к наказанию в случаях, установленных законодательными актами, — это осужденные по уголовным делам, в отношении которых вынесено постановление о розыске в связи с уклонением от отбывания наказания, а также ответчики и должники по гражданским делам.
5. Под задачей по установлению персональных данных граждан, которые погибли (умерли), в первую очередь следует понимать работу органов, осуществляющих ОРД, по так называемым неопознанным трупам <2>, особенно если на таком трупе имеются признаки насильственной смерти.
<2> Неопознанный труп — тело (останки) умершего человека, личность которого на момент обнаружения тела (останков) не установлена.
Порядок рассмотрения информации, заявлений (сообщений) о смерти (гибели) граждан, выезда на места происшествий по указанным фактам и направления трупов на исследование регламентирован Инструкцией о порядке рассмотрения информации, заявлений (сообщений) о смерти (гибели) граждан, выезда на места происшествий по указанным фактам и направления трупов на исследование, утвержденной постановлением Следственного комитета Республики Беларусь, Министерства внутренних дел Республики Беларусь и Министерства здравоохранения Республики Беларусь от 25.09.2013 N 210/436/99.
6. Под задачей по установлению персональных данных граждан, которые в силу состояния здоровья или возраста не могут сообщить о себе сведения, следует понимать вербальное (словесное) и наглядно-образное (по фотографии) сравнение с использованием способов и методов ОРД характеристик этого гражданина (пол, возраст, признаки внешности) с гражданами, безвестно исчезнувшими и находящимися в розыске, включая портретную идентификацию. В необходимых случаях проводится дактилоскопическая идентификация, идентификация по состоянию зубного аппарата и другие виды идентификаций, а также используется более широкий круг источников, позволяющих установить личность гражданина, который в силу состояния здоровья или возраста не может сообщить о себе сведения и персональные данные которого необходимо установить.
7. Под задачей по установлению имущества, которое подлежит или может подлежать аресту в уголовном процессе, следует понимать розыск похищенного имущества или имущества, подлежащего аресту в целях возмещения ущерба, причиненного преступлением.
8. Под задачей по обеспечению безопасности граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, и их близких, а также сохранности их имущества от преступных посягательств, обеспечению безопасности иных граждан в соответствии с законодательными актами следует понимать использование средств и методов ОРД по применению мер безопасности в отношении указанных граждан. Именно посредством способов и методов этой деятельности можно установить данные о степени угрозы в отношении этих граждан, что, в свою очередь, дает возможность обеспечить реальную их безопасность и безопасность их имущества, потому что если посягательство на них уже состоялось, то и средства обеспечения их безопасности теряют практическое значение.
9. Под задачей по сбору сведений для принятия решений о допуске граждан к государственным секретам, к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья граждан и окружающей среды, к участию в ОРД, к содействию на конфиденциальной основе органам, осуществляющим данную деятельность, следует понимать сбор сведений о биографии проверяемых лиц, роде занятий, их родственных связях, имущественном положении, месте проживания, фактах допущенных в прошлом правонарушений, сведений об их телефонных переговорах, контактах в сети Интернет, а также других данных, позволяющих установить признаки противоправной деятельности.
10. Государственные секреты исходя из содержания ст. 16 Закона Республики Беларусь от 19.07.2010 N 170-З «О государственных секретах» (далее — Закон о госсекретах) — сведения, защищаемые государством в целях предотвращения их несанкционированного распространения и создания угрозы национальной безопасности Республики Беларусь, а также конституционным правам и свободам граждан. Подразделяются они на служебную тайну (сведения, в результате разглашения или утраты которых может быть причинен существенный вред национальной безопасности Республики Беларусь) и на государственную тайну (сведения, в результате разглашения или утраты которых могут наступить тяжкие последствия для национальной безопасности Республики Беларусь).
Защита государственных секретов — специфическая задача ОРД, реализуемая за счет проведения комплекса как оперативно-розыскных, так и иных мер (правовых, организационных, технических и др.) по предотвращению несанкционированного распространения сведений, составляющих эти секреты, с целью эффективного осуществления военной, экономической, научно-технической, внешнеэкономической, внешнеполитической, разведывательной, контрразведывательной, оперативно-розыскной и иной деятельности, не вступающей в противоречие с общепринятыми нормами права.
В процессе осуществления ОРД органы, ее осуществляющие, должны не только обеспечивать сохранение государственных секретов, но и выявлять условия их разглашения и должностных лиц, их утративших.
Как самостоятельное направление ОРД охрана государственных секретов в первую очередь характерна для Комитета государственной безопасности Республики Беларусь и органов внешней разведки Министерства обороны Республики Беларусь.
Приведенный в комментируемой статье перечень задач ОРД носит исчерпывающий характер и поэтому расширительному толкованию не подлежит. Статья 3 Закона об ОРД фактически очерчивает для органов, осуществляющих ОРД, их должностных лиц границы деятельности, поэтому реализация ими данного вида правоохранительной деятельности с целью выполнения иных задач будет противоречить Закону об ОРД. На это указывает и абз. 2 ч. 2 ст. 14 Закона об ОРД, содержащий запрет органам, осуществляющим ОРД, их должностным лицам осуществлять данную деятельность «для выполнения задач, не предусмотренных Законом об ОРД».
Статья 4. Законодательство об оперативно-розыскной деятельности
Комментарий к статье 4
1. С учетом требований ст. 10 Закона Республики Беларусь от 10.01.2000 N 361-З «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» (далее — Закон о НПА) законодательство об ОРД условно можно поделить на четыре группы:
1) Конституция Республики Беларусь;
2) законы, указы и декреты Президента Республики Беларусь;
3) иные нормативные правовые акты;
4) международные правовые акты.
2. Конституция Республики Беларусь стоит особняком в этом списке по той причине, что она является ведущим регулятором отношений, возникающих в сфере данного вида правоохранительной деятельности, так как именно в Конституции Республики Беларусь закреплены нормы, имеющие отношение к этой деятельности (см. ст. 2, 21, 22, 23, 25, 28, 29, 34, 59, 60). И хотя эти нормы непосредственно не регулируют ОРД, они содержат общие положения, имеющие принципиальное, основополагающее значение для ее осуществления.
Например, в ст. 28 Конституции Республики Беларусь закреплено, что каждый имеет право на защиту от незаконного вмешательства в его личную жизнь, в том числе от посягательства на тайну его корреспонденции, телефонных и иных сообщений, на его честь и достоинство, а в ст. 29 Конституции Республики Беларусь указано, что неприкосновенность жилища и иных законных владений граждан гарантируется, никто не имеет права без законного основания войти в жилище <3> и иное законное владение гражданина <4> против его воли.
<3> Жилище — помещение, предназначенное для постоянного или временного проживания людей (индивидуальный дом, квартира, комната в гостинице, дача, садовый домик и т.п.), а также те его составные части, которые используются для отдыха, хранения имущества либо для удовлетворения иных потребностей человека (балконы, застекленные веранды, кладовые и т.п.) (ч. 1 п. 28 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 21.12.2001 N 15 «О применении судами уголовного законодательства по делам о хищениях имущества»).
<4> Иное законное владение гражданина — обособленные от жилых построек строения (помещения), не приспособленные для постоянного или временного проживания (гаражи, погреба, сараи, амбары и другие хозяйственные строения (помещения)) (ч. 2 п. 28 названного постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь).
3. Ко второй группе нормативных правовых актов, составляющих законодательство об ОРД, относятся:
а) Закон об ОРД, который определяет содержание данной деятельности, регулирует правоотношения, возникающие в ходе ее осуществления, и устанавливает систему гарантий законности при проведении ОРМ;
б) Законы Республики Беларусь: от 17.07.2007 N 263-З «Об органах внутренних дел Республики Беларусь» (далее — Закон об органах внутренних дел, Закон об ОВД), от 10.07.2012 N 390-З «Об органах государственной безопасности Республики Беларусь» (далее — Закон об органах госбезопасности, Закон об ОГБ), от 16.07.2008 N 414-З «Об органах финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь» (далее — Закон об органах финансовых расследований, Закон об ОФР), от 11.11.2008 N 454-З «Об органах пограничной службы Республики Беларусь» (далее — Закон об органах погранслужбы, Закон об ОПС) и от 10.01.2014 N 129-З «О таможенном регулировании в Республике Беларусь» (далее — Закон о таможенном регулировании), определяющие компетенцию этих органов при осуществлении ОРД, а также Законы Республики Беларусь: от 08.05.2009 N 16-З «О государственной охране» (далее — Закон о госохране), от 03.11.1992 N 1902-XII «Об обороне» (далее — Закон об обороне) и от 03.11.1992 N 1904-XII «О Вооруженных Силах Республики Беларусь» (далее — Закон о ВС), определяющие компетенцию Службы безопасности Президента Республики Беларусь и разведывательных служб Министерства обороны Республики Беларусь в процессе осуществления ими ОРД;
в) Уголовно-исполнительный кодекс Республики Беларусь (далее — УИК), определяющий пределы компетенции органов и учреждений, исполняющих наказание, в процессе осуществления ОРД;
г) Банковский кодекс Республики Беларусь (далее — БК), Налоговый кодекс Республики Беларусь (далее — НК), УК и УПК, имеющие отношение к порядку осуществления ОРД. Например, БК и НК регламентируют порядок представления сведений, составляющих банковскую и налоговую тайну юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. В УК содержатся понятия менее тяжких, тяжких и особо тяжких преступлений (ст. 12), определение признаков которых является одним из основных условий проведения ОРМ «оперативный эксперимент», а также проведения ОРМ в отдельных случаях, в случаях, не терпящих отлагательства. УПК определяет порядок взаимодействия следователя и органов дознания при расследовании уголовных дел (ч. 7 ст. 36) и признает в качестве источников доказательств протоколы ОРМ (ч. 2 ст. 88, ст. 99) и материалы, полученные в ходе ОРД (ст. 101);
д) Положение о порядке взаимодействия операторов электросвязи с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, утвержденное Указом Президента Республики Беларусь от 03.03.2010 N 129;
е) иные нормативные правовые акты, содержащие нормы, регулирующие ОРД. Например, Закон Республики Беларусь от 19.07.2005 N 45-З «Об электросвязи», обязывающий операторов электросвязи при проведении ОРМ предоставлять информацию о пользователях услуг связи и об оказанных им услугах, а также иную информацию, необходимую для осуществления ОРД.
4. К третьей группе нормативных правовых актов, составляющих законодательство об ОРД, относятся постановления Совета Министров Республики Беларусь, приказы и указания Генерального прокурора Республики Беларусь, а также иные ведомственные и межведомственные подзаконные акты, например Положение о порядке использования наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров, аналогов при подготовке служебных собак, в оперативно-розыскной и экспертной деятельности, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 12.02.2003 N 167.
К этой же группе относятся нормативные правовые акты органов, осуществляющих ОРД, регламентирующие организацию и тактику проведения ОРМ, издаваемые ими, как определено в ст. 14 и 15 Закона об ОРД, в пределах своей компетенции по согласованию с Генеральным прокурором Республики Беларусь. Например, Инструкция о порядке оформления и предоставления оперативными подразделениями органов внутренних дел материалов, полученных в ходе оперативно-розыскной деятельности, для их использования в уголовном процессе, утвержденная постановлением Министерства внутренних дел Республики Беларусь от 29.09.2005 N 307 (далее — Инструкция N 307), в которой перечислены требования, предъявляемые к результатам ОРД, закреплена процедура предоставления их органам уголовного преследования и суду, а также механизм защиты сведений об органах, осуществляющих ОРД, и обеспечения безопасности ее участников и др.
5. К четвертой группе правовых актов относятся международные правовые акты, ратифицированные Республикой Беларусь, или акты, к которым Республика Беларусь присоединилась.
К числу международных правовых актов, регламентирующих наиболее важные отношения в сфере ОРД, в первую очередь относятся правовые акты Организации Объединенных Наций (ООН), такие как: Всеобщая декларация прав человека (принята в г. Нью-Йорке 10.12.1948), Международный пакт о гражданских и политических правах (принят в г. Нью-Йорке 16.12.1966), Международная конвенция о борьбе с финансированием терроризма (заключена в г. Нью-Йорке 09.12.1999) (далее — Конвенция о борьбе с финансированием терроризма), Конвенция против транснациональной организованной преступности (заключена в г. Палермо 15.11.2000) (далее — Конвенция против транснациональной организованной преступности); во вторую очередь — правовые акты Совета Европы, такие как: Конвенция о защите прав человека и основных свобод (ETS N 5) (заключена в г. Риме 04.11.1950) и Конвенция об уголовной ответственности за коррупцию (ETS N 173) (заключена в г. Страсбурге 27.01.1999) (далее — Конвенция об уголовной ответственности за коррупцию); в третью очередь — правовые акты Содружества Независимых Государств (СНГ), такие как: Договор о сотрудничестве государств — участников Содружества Независимых Государств в борьбе с терроризмом (подписан в г. Минске 04.06.1999), Соглашение о сотрудничестве государств — участников Содружества Независимых Государств в борьбе с незаконным изготовлением и оборотом огнестрельного оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств (заключено в г. Кишиневе 14.11.2008) (далее — Кишиневское соглашение от 14.11.2008), Соглашение о сотрудничестве государств — участников Содружества Независимых Государств в борьбе с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров (заключено в г. Минске 30.11.2000) (далее — Минское соглашение от 30.11.2000), Соглашение о сотрудничестве государств — участников Содружества Независимых Государств в борьбе с налоговыми преступлениями (заключено в г. Тбилиси 03.06.2005) (далее — Тбилисское соглашение от 03.06.2005) и другие.
К этой группе нормативных правовых актов относятся и Минская и Кишиневская конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22.01.1993 и от 07.10.2002 (далее — Кишиневская конвенция), а также правовые акты в области ОРД, заключенные субъектами ОРД Республики Беларусь с соответствующими государственными органами государств — участников СНГ, по вопросам, входящим в их компетенцию, такие, например, как Соглашения Министерств внутренних дел государств — участников СНГ: Московское — о сотрудничестве в сфере специального сопровождения оперативно-розыскной деятельности от 18.12.1998, Алма-Атинское — о взаимодействии в сфере борьбы с преступностью от 24.04.1992 (далее — Алма-Атинское соглашение от 24.04.1992), Ашгабатское — о сотрудничестве в сфере борьбы с организованной преступностью от 17.02.1994 (далее — Ашгабатское соглашение от 17.02.1994) и другие нормативные правовые акты.
На основе международного договора на территории Республики Беларусь действует Национальное центральное бюро Интерпола.
Имеются также отделения Бюро по координации борьбы с организованной преступностью и иными видами опасных преступлений на территории государств — участников СНГ и Антитеррористического центра государств — участников СНГ, являющиеся международными субъектами ОРД, действующими на территории Республики Беларусь на основе международных договоров, ратифицированных Республикой Беларусь.
Если международным договором установлены иные правила, чем те, которые установлены Законом об ОРД, то применяются правила международного договора.
Статья 5. Принципы оперативно-розыскной деятельности
Комментарий к статье 5
1. Принцип — это основное, исходное положение какой-либо теории, учения, мировоззрения, теоретической программы, а также основная особенность в устройстве чего-нибудь, убеждение, взгляд на вещи.
Применительно к ОРД принципами данного вида правоохранительной деятельности являются важнейшие руководящие идеи, присущие только ОРД и определяющие ее содержание.
2. В соответствии с комментируемой статьей принципами ОРД являются:
а) законность;
б) соблюдение прав, свобод и законных интересов граждан;
в) соблюдение прав и законных интересов организаций;
г) конспирация;
д) проведение ОРМ гласно и негласно.
Кроме ст. 5 Закона об ОРД этим принципам посвящены ст. 6 — 9 Закона об ОРД. Подробно об этих принципах ОРД будет изложено в комментариях к указанным статьям.
3. В Законе об ОРД упоминается еще об одном принципе этой деятельности — о компетенции, в пределах которой органы, осуществляющие ОРД, уполномочены на проведение ОРМ (ст. 13, 14, 15, 49).
Компетенция органов, осуществляющих ОРД, — предусмотренная оперативно-розыскным законодательством совокупность возложенных на эти органы обязанностей, предоставленных им прав и возможность привлечения их к юридической ответственности за допущенное правонарушение.
Принцип компетенции имеет большое значение в организации ОРД. В соответствии с этим принципом органы, осуществляющие этот вид правоохранительной деятельности, решают задачи, определенные для них Законом об ОРД, исключительно в пределах своих полномочий, установленных соответствующими законами Республики Беларусь. Например, для органов внутренних дел, уполномоченных на осуществление ОРД, эти полномочия определены в Законе об органах внутренних дел, для органов государственной безопасности — в Законе об органах госбезопасности, для органов финансовых расследований — в Законе об органах финансовых расследований, для органов пограничной службы — в Законе об органах погранслужбы и т.д.
4. Условно принципы ОРД можно подразделить на два вида: конституционные, к которым относятся законность и соблюдение прав, свобод и законных интересов граждан, прав и законных интересов организаций, и отраслевые, к которым относятся упоминаемые в комментируемой статье конспирация и сочетание гласных и негласных форм проведения ОРМ, а также компетенции органов, осуществляющих ОРД.
5. От задач ОРД принципы отличаются тем, что задачи ориентируют органы, осуществляющие ОРД, на определенный результат их выполнения, а принципы ОРД определяют, чем необходимо руководствоваться этим органам при осуществлении этой деятельности. Поэтому принципы являются основополагающими руководящими началами, на которых строится и формируется ОРД в виде определенных начал. В них кратко сформулированы руководящие идеи ОРД, которые дают органам, осуществляющим ОРД, их должностным лицам, гражданам представление о том, для чего и каким образом осуществляется ОРД, в каких случаях могут быть ограничены права граждан в ОРД и как эта деятельность контролируется обществом.
Статья 6. Законность при осуществлении оперативно-розыскной деятельности
Комментарий к статье 6
1. Законность — принцип безусловного исполнения всеми органами государства, должностными лицами и гражданами требований закона. Он предполагает эффективную защиту законных интересов и прав граждан, возможность судебного обжалования действий должностных лиц.
Применительно к ОРД данный вид деятельности осуществляется на основе Конституции Республики Беларусь в соответствии с Законом об ОРД и иными актами законодательства, ее регламентирующими.
2. Значение принципа законности состоит в том, что все субъекты ОРД обязаны руководствоваться нормами права в процессе ее осуществления и соблюдать требования Конституции Республики Беларусь, Закона об ОРД, иных актов законодательства при проведении ОРМ, а также процедуру и порядок оформления их результатов.
Этот принцип предполагает существование системы государственных гарантий (ведомственный и вневедомственный контроль и прокурорский надзор за ОРД, право обжалования действий субъектов ОРД в вышестоящий орган, ее осуществляющий, прокурору или в суд), исключающих возможность злоупотреблений при осуществлении ОРД, которая проводится только на основе Закона об ОРД.
Принцип законности включает в себя также требование о соответствии проводимых ОРМ целям и задачам ОРД; о проведении ОРМ только органами, уполномоченными на то Законом об ОРД, и только при наличии оснований, предусмотренных Законом об ОРД для их осуществления, а также о соблюдении предусмотренных Законом об ОРД условий проведения ОРМ и др.
Статья 7. Соблюдение прав, свобод и законных интересов граждан, прав и законных интересов организаций при осуществлении оперативно-розыскной деятельности
Комментарий к статье 7
1. Права гражданина — это обеспеченная нормативными правовыми актами возможность физического лица совершать определенные действия в правомерных целях и в установленных пределах (например, право на жизнь, право на защиту от незаконного вмешательства в его личную жизнь, право свободно передвигаться и выбирать место жительства и др.).
Свободы гражданина охватывают более широкий круг прав, они так же, как и отдельные права, закрепляются в нормативных правовых актах (например, свобода мнений, убеждений, свобода совести, вероисповедания, свобода собраний, митингов, уличных шествий, демонстраций и др.).
Законные интересы гражданина — это те его интересы, которые по существу не выражены в нормативных правовых актах в виде субъективного права, но признаются и охраняются государством. Выражены они, как правило, в виде дозволения. Например, общение с интересными людьми, занятие спортом, коллекционирование, живопись и т.д. Интересов бывает огромное множество, по сути, это то, что привлекает каждого человека.
Принцип соблюдения прав, свобод и законных интересов граждан основан на ст. 2 Конституции Республики Беларусь, согласно которой «человек, его права, свободы и гарантии их реализации являются высшей ценностью и целью общества и государства».
2. Организация применительно к Закону об ОРД — это юридическое лицо в гражданском законодательстве.
Согласно п. 1 ст. 44 ГК юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде, прошедшая в установленном порядке государственную регистрацию в качестве юридического лица либо признанная таковым законодательным актом.
Юридическое лицо наделяется правами, соответствующими целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, а также предмету деятельности, если он указан в учредительных документах, и несет связанные с этой деятельностью обязанности.
Законные интересы организаций — это отраженное в праве либо вытекающее из его общего смысла и в определенной степени гарантированное государством простое юридическое дозволение, выражающееся в стремлениях организации пользоваться материально-правовыми благами, а также обращаться за защитой к компетентным органам в целях удовлетворения своих потребностей, не противоречащих общественным.
Защиту прав и законных интересов осуществляют суд, прокуратура, следователи, а также органы дознания, которые одновременно уполномочены на осуществление ОРД. Путем проведения ОРМ эти органы, например, устанавливают преступников, похитивших или умышленно уничтоживших имущество организаций, осуществляют розыск этого имущества.
3. Применительно к ОРД соблюдение прав, свобод и законных интересов граждан, прав и законных интересов организаций при осуществлении данного вида деятельности означает, что при этом строго соблюдаются требования Конституции Республики Беларусь, Закона об ОРД и иных актов законодательства, ее регламентирующих, и оберегаются как права, свободы и законные интересы граждан, так и права и законные интересы организаций.
С этой целью установлена четкая законодательная процедура проведения ОРМ, ограничивающих конституционные права, свободы и законные интересы граждан, права и законные интересы организаций, а в Законе об ОРД закреплено, что государство гарантирует соблюдение прав, свобод и законных интересов граждан, прав и законных интересов организаций при осуществлении ОРД. Эта гарантия обеспечивается посредством установления обязанностей органов, осуществляющих ОРД, определения порядка проведения ОРМ, прокурорского надзора и ведомственного контроля за ОРД.
При этом ограничение прав, свобод и законных интересов граждан, прав и законных интересов организаций при осуществлении ОРД допустимо только в интересах национальной безопасности Республики Беларусь, обеспечения общественного порядка, защиты нравственности, здоровья населения, прав, свобод и законных интересов других граждан, прав и законных интересов других организаций и только в соответствии с Законом об ОРД и иными законодательными актами.
4. Соблюдение прав, свобод и законных интересов граждан имеет большое значение также для граждан, оказывающих содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД. В связи с этим в Законе об ОРД закрепляется их государственная защита — меры социальной и правовой защиты, меры по обеспечению их безопасности и неприкосновенности, а также определяется конфиденциальность их отношений с субъектами ОРД.
Статья 8. Конспирация при осуществлении оперативно-розыскной деятельности
Комментарий к статье 8
1. Конспирация — необходимость и легитимность использования в процессе ОРД правил и приемов, позволяющих сохранять в тайне от преступников действия должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, по их разоблачению. Это означает, что к данному виду правоохранительной деятельности законодателем предъявляется система особых требований и условий реализации ОРМ, направленных на сохранение в тайне информации об ОРД, поскольку выход ее из владения органа, осуществляющего данный вид правоохранительной деятельности, может нанести ущерб как самой этой деятельности, так и участникам ОРМ.
2. Принцип конспирации отображает специфический характер ОРД. Под ним в ОРД понимается комплекс методов, используемых органами, осуществляющими данную деятельность, для сохранения в тайне определенных аспектов своей работы, что позволяет сохранить в секрете от преступников и окружающих силы, средства и методы ОРД, организационные и тактические аспекты ее осуществления. Кроме этого, данный принцип означает установление особого порядка получения, оформления, хранения и использования оперативной информации, а также обязательные правила обращения с оперативно-служебными документами. Достигаться это может путем использования специальных помещений, легендированных предприятий, документов прикрытия, укрытий, тайников, паролей, правил делопроизводства; путем применения камуфлирующих средств, специальных приемов поведения, зашифровки негласных источников информации и т.п.
Таким образом, тайным способам совершения преступлений отдельными членами общества государство посредством принципа конспирации противопоставляет тайные способы их выявления и пресечения, поскольку осуществлять выполнение возложенных на ОРД задач, используя одни лишь гласные методы работы, весьма затруднительно. Игнорирование данного принципа ОРД приведет к тому, что этот вид деятельности уравняется с иными видами правоохранительной деятельности и потеряет свою результативность.
3. Конспирация тесно связана с обеспечением режима секретности в процессе осуществления ОРД. Однако это не одно и то же. Если понятие «режим секретности» характеризует организационно-правовой аспект деятельности ОРД, то термин «конспирация» — организационно-тактический. В частности, к обеспечению режима секретности относится установление нормативными правовыми актами органов, осуществляющих ОРД, определенного порядка работы с документами ограниченного пользования, в которых даны правила их регистрации, хранения, уничтожения. В то же время соблюдение конспирации предполагает выполнение определенных правил при осуществлении действий, лежащих преимущественно в организационно-тактической сфере ОРД, и поэтому соблюдение этих ее правил является обязанностью должностных лиц органов, осуществляющих ОРД.
4. Конспирацию можно также рассматривать и как способ обеспечения безопасности лиц, сотрудничающих с органами, осуществляющими ОРД, и как условие результативности проводимых ОРМ.
Статья 9. Проведение оперативно-розыскных мероприятий гласно и негласно
Комментарий к статье 9
1. Гласное проведение ОРМ — использование органом, осуществляющим ОРД, имеющихся в его распоряжении сил и средств для решения задач и достижения целей оперативно-розыскной работы при условии открытости и доступности ее процесса общественному контролю.
Под гласной формой проведения ОРМ следует понимать случаи, во-первых, когда эти мероприятия осуществляются при условии открытости и доступности процесса их проведения как для лиц, не имеющих отношения к осуществлению ОРД, так и для общественного контроля; во-вторых, когда в процессе проведения ОРМ должностные лица органов, осуществляющих ОРД, могут официально представлять интересы представляемого ими органа и выступать от его имени и по его поручению.
При гласном проведении ОРМ должностные лица органов, осуществляющих ОРД, не скрывают от посторонних лиц своей личности и принадлежности к этим органам, а также целей и характера проводимых действий, предусматривается уведомление ими гражданина, в отношении которого проводится ОРМ, и получение согласия этого гражданина на его проведение.
Примером гласной формы проведения ОРМ будет являться опрос оперативным работником граждан параллельно с осмотром следователем места происшествия с целью выявления очевидцев и установления обстоятельств совершенного преступления или же наведение им справок в лечебном учреждении о состоянии здоровья потерпевшего, которые проводятся, как правило, гласно и без зашифровки должности, звания и фамилии оперативного работника и представляемого им органа. Более того, официальное представление оперативного работника в этом случае будет обязывать опрашиваемых граждан или должностных и иных лиц лечебного учреждения сообщить ему всю известную им информацию о происшествии.
2. Негласное проведение ОРМ — использование органом, осуществляющим ОРД, имеющихся в его распоряжении сил и средств для решения задач и достижения целей оперативно-розыскной работы при условии закрытости (недоступности) процесса их применения для общественного контроля.
Под негласной формой проведения ОРМ следует понимать случаи, во-первых, когда эти мероприятия осуществляются при условии закрытости (недоступности) процесса их проведения как для лиц, не имеющих отношения к осуществлению ОРД, так и для общественного контроля; во-вторых, когда в процессе проведения ОРМ должностные лица органов, осуществляющих ОРД, не могут официально представлять интересы этих органов и выступать от их имени и по их поручению и скрывают свою принадлежность не только к этим органам, но и к правоохранительным органам вообще. Поэтому они и не уведомляют гражданина, в отношении которого проводится ОРМ, и не получают согласия этого гражданина на его проведение.
Примером негласной формы проведения ОРМ будет являться слуховой контроль разговора других лиц, ведущегося в помещении или ином месте, с использованием специальных технических средств без ведома этих лиц либо прослушивание телефонных переговоров с записью на магнитных и других носителях передаваемой по сетям телефонной связи акустической информации без ведома участников этих переговоров.
3. Значение принципа гласного или негласного проведения ОРМ состоит в том, что этим обеспечивается надлежащее проведение данного мероприятия и проверяется достоверность полученной оперативной информации, правильность принимаемых решений, обоснованность выдвигаемых версий и т.п. В основном в ОРД используется негласный принцип проведения ОРМ, так как, например, предотвращение и раскрытие преступлений, розыск преступников и лиц, без вести пропавших, обеспечиваются в большинстве случаев применением негласных средств и методов ОРД. Такой способ получения информации позволяет более эффективно решать задачи ОРД.
В то же время во многих случаях без гласных действий органов, осуществляющих ОРД, нельзя добиться той или иной конкретной цели в предупреждении, выявлении и пресечении преступлений по той простой причине, что ОРД будет более эффективной и действенной только тогда, когда негласные методы и средства будут самым тесным образом сочетаться с гласными мероприятиями при непременном условии зашифровки оперативных средств и методов.
Такое сочетание гласных и негласных возможностей обусловлено необходимостью проверки и подкрепления негласно полученной информации гласными материалами, поскольку применение мер публичного принуждения (арест, привлечение к уголовной ответственности) или мер общественного воздействия на лиц, преступная деятельность которых выявлена оперативным путем, возможно лишь на основе доказательств, закрепленных в порядке, определяемом УПК.
4. Выбор же органом, осуществляющим ОРД, методов и средств ее проведения зависит от объективно сложившейся ситуации и определяется самостоятельно каждым из этих органов.
Статья 10. Права и обязанности граждан в связи с осуществлением оперативно-розыскной деятельности
Комментарий к статье 10
1. Статьей 10 Закона об ОРД устанавливаются правовые гарантии соблюдения прав, свобод и законных интересов граждан, а также порядок их восстановления в случае нарушения путем обжалования действий должностных лиц, проводивших ОРД, в вышестоящий орган, осуществляющий ОРД, прокуратуру и суд. В ней идет речь о пяти категориях граждан:
а) не причастных к осуществлению ОРД;
б) в отношении которых проводятся или проводились ОРМ;
в) привлеченных органами, осуществляющими ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них;
г) оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД;
д) обладающих специальными знаниями в науке, технике, искусстве, ремесле и иных сферах деятельности, привлекаемых к участию в ОРМ в качестве специалиста.
2. Гражданам, не причастным к осуществлению ОРД, предоставлено только одно право — согласиться на оказание содействия органам, осуществляющим ОРД, либо отказаться от оказания такого содействия. Других прав, в том числе права обжалования действий данных органов, им Законом об ОРД не предоставлено. Обязанности в области ОРД на них также не возложены.
Объясняется это тем, что граждане, не причастные к осуществлению ОРД, не соприкасаются с данным видом правоохранительной деятельности, поэтому в связи с осуществлением ОРД и не затрагиваются их права, свободы и законные интересы.
3. Граждане, в отношении которых проводятся или проводились ОРМ, имеют право:
а) отказаться от участия в ОРМ, которые проводятся гласно;
б) обжаловать действия органов, осуществляющих ОРД, в вышестоящие органы, осуществляющие данную деятельность, прокурору или в суд;
в) на возмещение вреда, причиненного им при проведении ОРМ.
Право отказаться от участия в ОРМ касается только мероприятий, проводимых гласно (см. ч. 1 ст. 9 Закона об ОРД). При этом обоснование причин такого отказа от участия в ОРМ не требуется.
Негласные же ОРМ проводятся с сохранением в тайне сведений об этих мероприятиях (см. ст. 8 Закона об ОРД), без уведомления гражданина, в отношении которого они проводятся, и без получения согласия этого гражданина на проведение в отношении его ОРМ (см. ч. 2 ст. 9 Закона об ОРД).
Право обжалования действий органов, осуществляющих ОРД, гражданам, в отношении которых проводятся или проводились ОРМ, предоставлено в соответствии с положениями Конституции Республики Беларусь, согласно ч. 1 ст. 60 которой «каждому гарантируется защита его прав и свобод компетентным, независимым и беспристрастным судом».
Право гражданина, в отношении которого проводятся или проводились ОРМ, на возмещение вреда вытекает из ч. 2 ст. 60 Конституции Республики Беларусь, в соответствии с которой «с целью защиты прав, свобод, чести и достоинства граждане… вправе взыскать в судебном порядке как имущественный вред, так и материальное возмещение морального вреда».
Кроме этого, граждане, в отношении которых проводятся или проводились ОРМ, имеют право ознакомиться с полученными о них сведениями в случаях, если в отношении их:
а) в возбуждении уголовного дела отказано;
б) производство по уголовному делу прекращено;
в) прекращено уголовное преследование в связи с:
— отсутствием общественно опасного деяния, предусмотренного уголовным законом;
— отсутствием в их деяниях состава преступления;
г) судом вынесен оправдательный приговор.
Это право гражданам, в отношении которых проводятся или проводились ОРМ, предоставлено в соответствии с ч. 2 ст. 34 Конституции Республики Беларусь, согласно которой «государственные органы, общественные объединения, должностные лица обязаны предоставить гражданину Республики Беларусь возможность ознакомиться с материалами, затрагивающими его права и законные интересы».
Однако правом ознакомления с полученными о них сведениями эти граждане могут воспользоваться только в том случае, если они:
а) располагают сведениями о проведении в отношении их ОРМ;
б) полагают, что действия органов, осуществляющих ОРД, привели к нарушению или ограничению их прав, свобод и законных интересов.
Слово «располагать» означает «иметь что-нибудь, обладать чем-нибудь» <5>. В связи с этим основанием для предоставления гражданину для ознакомления полученных о нем сведений будет предъявление им достаточных данных, свидетельствующих о том, что в отношении его проводились ОРМ, а не голословное заявление об этом. Эти сведения гражданин может получить из материалов проверки, проводившейся в отношении его, или материалов уголовного дела, расследовавшегося в отношении этого гражданина. Поэтому законодатель в Законе об ОРД и указал, что право на предоставление гражданину для ознакомления полученных о нем сведений у него возникает с момента отказа в возбуждении уголовного дела, прекращения производства по уголовному делу, прекращения уголовного преследования в связи с отсутствием общественно опасного деяния, предусмотренного уголовным законом, или отсутствием состава преступления, вынесения судом оправдательного приговора. Если в материалах проверки или уголовного дела, с которыми он ознакомился, будут содержаться сведения о проведении в отношении его ОРМ, то в этом случае это будет являться достаточным основанием требовать предоставления ему для ознакомления полученных о нем сведений.
<5> См.: Ожегов, С.И. Словарь русского языка: ок. 57000 слов / под ред. чл.-корр. АН СССР Н.Ю.Шведовой. — 20-е изд., стереотип. — М.: Рус. яз., 1988. — С. 539.
В то же время гражданин не обязан доказывать, как и каким образом нарушены или ограничены его права, свободы и законные интересы, вызванные вторжением в его частную жизнь посредством проведения в отношении его ОРМ, так как слово «полагать» означает предположение чего-нибудь <6>.
<6> Там же. — С. 447.
4. Граждане, привлеченные органами, осуществляющими ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, а также граждане, оказывающие или оказывавшие содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, имеют ряд одинаковых прав. В частности, право:
а) предоставлять органам, осуществляющим ОРД, на безвозмездной или возмездной основе сведения, необходимые для выполнения задач этой деятельности;
б) предоставлять принадлежащие им на праве собственности, находящиеся у них в пользовании помещения, транспортные средства, средства связи, иное имущество для использования по договору органам, осуществляющим ОРД;
в) получать вознаграждение и другие выплаты, которые не указываются в декларации о доходах и имуществе;
г) на компенсацию затрат, понесенных в связи с их участием в ОРМ, а также на устранение наступивших в связи с этим для них негативных последствий;
д) обжаловать действия органов, осуществляющих ОРД, в вышестоящие органы, осуществляющие данную деятельность, прокурору или в суд в соответствии с законодательными актами;
е) на сохранение в тайне сведений об оказании ими содействия органам, осуществляющим ОРД;
ж) отказаться в одностороннем порядке от исполнения договора, заключенного в связи с участием в ОРМ, при условии возврата или оплаты ими всего полученного по этому договору;
з) использовать средства негласного получения (фиксации) информации для исполнения своих обязанностей при оказании содействия на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД.
В процессе повседневной жизни граждане получают большой объем различной информации, в том числе имеющей отношение к выполнению задач ОРД. Многие из них могут непосредственно соприкасаться с актами преступных действий, поэтому нормативные правовые акты, регламентирующие деятельность органов, осуществляющих ОРД, как органов государственного управления, предоставляют им право «требовать и получать от… граждан необходимые сведения» <7>. В то же время некоторые из граждан по каким-то причинам (например, боязнь мести или какие-либо иные), не могут или не хотят открыто сообщить об этом правоохранительным органам. Чтобы получить в этом случае интересующую информацию, Закон об ОРД и предоставил органам, осуществляющим ОРД, право получать от граждан сведения не только на безвозмездной, но и на возмездной, то есть на платной, основе.
<7> См., например, ст. 24 Закона об органах внутренних дел.
Закон об ОРД позволил также гражданам предоставлять органам, уполномоченным на осуществление данного вида правоохранительной деятельности, по договору или устному соглашению помещения, транспортные средства, средства связи, иное имущество, находящееся в их пользовании. При этом стороной договора может быть только собственник или владелец имущества, имеющий право распоряжаться им.
Заключаемые договоры могут быть краткосрочными или долгосрочными, безвозмездными или возмездными, предусматривающими оплату за пользование помещением или иным имуществом.
Кроме того, с пользователями помещений и иного имущества могут заключаться контракты о конфиденциальном содействии.
Право получать вознаграждение и другие выплаты, которые не указываются в декларации о доходах и имуществе, у граждан, привлеченных органами, осуществляющими ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, а также у граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе этим органам, вытекает из ст. 875 ГК, согласно которой лицо, действовавшее в чужом интересе, имеет право на получение вознаграждения, если такое право предусмотрено законодательством, соглашением с заинтересованным лицом. При этом такие выплаты и другие виды вознаграждения в декларации о доходах и имуществе не указываются, что связано с принципом конспирации, согласно которому сведения об ОРД относятся к государственной тайне.
Компенсация затрат, понесенных в связи с участием в ОРМ, а также на устранение наступивших в связи с этим негативных последствий для граждан, привлеченных органами, осуществляющими ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, а также для граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе этим органам, корреспондирует со ст. 875 ГК, согласно которой необходимые расходы и иной реальный ущерб, понесенные лицом, действовавшим в чужом интересе, подлежат возмещению заинтересованным лицом.
Это право сохраняется и в том случае, когда действия в чужом интересе не привели к предполагаемому результату.
Право обжалования действий органов, осуществляющих ОРД, как уже указывалось выше, предоставлено гражданам, в том числе и гражданам, привлеченным органами, осуществляющими ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, а также гражданам, оказывающим или оказывавшим содействие на конфиденциальной основе этим органам, в соответствии с положениями Конституции Республики Беларусь, согласно ч. 1 ст. 60 которой «каждому гарантируется защита его прав и свобод компетентным, независимым и беспристрастным судом».
Право требовать от органов, осуществляющих ОРД, сохранять в тайне сведения об оказании содействия этим органам гражданам, привлеченным органами, осуществляющими ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, а также гражданам, оказывающим или оказывавшим содействие на конфиденциальной основе этим органам, предоставлено по той причине, что такое содействие нередко влечет за собой не только угрозы, но и посягательство на их жизнь, здоровье, сохранность имущества. Кроме этого, принцип конспирации в ОРД обязывает органы, осуществляющие данную деятельность, сохранять в тайне сведения об оказании гражданами содействия органам, осуществляющим ОРД, а также о гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе данным органам (см. ст. 8 Закона об ОРД).
Право граждан, привлеченных органами, осуществляющими ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, а также граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе этим органам, отказаться в одностороннем порядке от исполнения договора, заключенного в связи с участием в ОРМ, вытекает из норм гражданского права, регулирующего возмездное оказание услуг (см. гл. 39 ГК).
В частности, согласно п. 2 ст. 736 ГК исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг. Причины могут быть разные, обоснование их не требуется. В то же время и в ГК, и в Законе об ОРД указано, что принятие такого отказа органом, осуществляющим ОРД, возможно только при условии возврата или оплаты этими гражданами всего полученного по договору и полного возмещения убытков заказчику.
Закон об ОРД предоставил также гражданам, привлеченным органами, осуществляющими ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, а также гражданам, оказывающим или оказывавшим содействие на конфиденциальной основе этим органам, право использовать средства негласного получения (фиксации) информации для исполнения своих обязанностей при оказании содействия на конфиденциальной основе.
Это право основано на принципе конспирации, согласно которому должны сохраняться в тайне сведения об организации, тактике, силах, средствах, методах, применяемых при выполнении задач ОРД, об ОРМ, проводимых органами, осуществляющими данную деятельность, и об иной деятельности, осуществляемой этими органами при выполнении задач ОРД, а также сведения об оказании гражданами содействия органам, осуществляющим данную деятельность (см. ст. 8 Закона об ОРД).
Поэтому для успешного осуществления ОРД и сохранения в тайне проводимых ОРМ законодатель и предоставил гражданам, привлеченным органами, осуществляющими ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, а также гражданам, оказывающим или оказывавшим содействие на конфиденциальной основе этим органам, право использовать средства негласного получения (фиксации) информации для исполнения своих обязанностей при оказании содействия на конфиденциальной основе.
Кроме этого, граждане, оказывающие или оказывавшие содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, помимо перечисленных выше прав имеют право:
а) на доступ к государственным секретам в объеме, который необходим им для исполнения своих обязанностей при оказании содействия на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД;
б) на обеспечение своей безопасности и безопасности их близких, а также сохранности их имущества от преступных посягательств, связанных с оказанием ими содействия на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД;
в) заключать контракт с органами, осуществляющими ОРД.
Право граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, на доступ к государственным секретам при оказании содействия на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, скорее всего, должно рассматриваться в контексте с их обязанностями, так как согласно принципу конспирации сведения об этой деятельности относятся к государственной тайне, в том числе сведения об этих гражданах в связи с оказанием ими содействия на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, и о проводимых ими ОРМ (см. ст. 8 Закона об ОРД). Поэтому граждане, оказывающие содействие на конфиденциальной основе указанным органам, обязаны иметь доступ к государственным секретам при оказании такого содействия.
Право на обеспечение своей безопасности и безопасности их близких, а также сохранности их имущества от преступных посягательств, связанных с оказанием ими содействия на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, граждане, оказывающее такое содействие, имеют по той причине, что подобное содействие нередко влечет за собой не только угрозы, но и посягательство на их жизнь, здоровье, сохранность имущества.
5. Граждане, привлеченные органами, осуществляющими ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, и граждане, оказывающие или оказывавшие содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, также имеют ряд одинаковых обязанностей.
В частности, они обязаны:
а) сохранять в тайне сведения об оказании ими содействия органам, осуществляющим ОРД;
б) сохранять в тайне сведения, ставшие известными им в связи с участием в ОРМ;
в) указывать источник своей осведомленности при предоставлении сведений, необходимых для выполнения задач ОРД, органам, осуществляющим данную деятельность;
г) соблюдать условия специального задания.
Обязанность сохранять в тайне сведения об оказании содействия органам, осуществляющим ОРД, вытекает из принципа конспирации. В ст. 8 Закона об ОРД указано, что сведения об оказании гражданами содействия органам, осуществляющим ОРД, должны сохраняться в тайне.
Обязанность сохранять в тайне сведения, ставшие известными в связи с участием в ОРМ, также вытекает из принципа конспирации. В ст. 8 Закона об ОРД закреплено, что сведения об организации, тактике, силах, средствах, методах ОРД, об ОРМ, проводимых органами, осуществляющими данную деятельность, и об иной осуществляемой ими деятельности при выполнении задач ОРД должны сохраняться в тайне.
Обязанность указывать источник своей осведомленности при предоставлении сведений органам, осуществляющим ОРД, основана на требованиях уголовно-процессуального законодательства, ведь именно для дальнейшего планирования и проведения процессуальных действий в основном и добывается информация в процессе осуществления ОРД. В частности, согласно ст. 93 и 94 УПК не могут служить доказательствами сведения, сообщаемые потерпевшим или свидетелем, если они не могут указать источник своей осведомленности, а в ст. 104 УПК указано, что при проверке доказательств должен быть установлен их источник.
Требование указать источник сообщаемых сведений следует считать категорическим: оно не зависит от содержания сообщаемых сведений и обстоятельств, при которых они были получены. Производные сведения приобретают значение только в тех случаях, когда лицо, непосредственно воспринявшее факты, не может быть допрошено (например, умирающий сообщил свидетелю, кто совершил на него нападение). Поэтому предположения лица, сообщающего сведения о фактах, им не воспринятых или забытых, не имеют доказательственного значения и законодатель правильно поступил, обязав граждан, привлеченных органами, осуществляющими ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, и граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, указывать источник своей осведомленности при предоставлении этим органам сведений, необходимых для выполнения задач ОРД.
Соблюдение условий специального задания означает, что гражданин, привлеченный органами, осуществляющими ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, или гражданин, оказывающий или оказывавший содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, должен неукоснительно соблюдать условия, прописанные в задании, которое он получил до проведения ОРМ. Это необходимо по той причине, что ситуация может выйти из-под контроля и повлечь за собой тяжелые последствия.
Помимо перечисленных выше обязанностей граждане, оказывающие или оказывавшие содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, по контракту, обязаны соблюдать условия контракта.
6. Граждане, обладающие специальными знаниями в науке, технике, искусстве, ремесле и иных сферах деятельности, привлекаемые к участию в ОРМ в качестве специалиста, имеют право:
а) отказаться от участия в ОРМ, если они не обладают в достаточной степени специальными знаниями в науке, технике, искусстве, ремесле и иных сферах деятельности, необходимыми для участия в ОРМ;
б) запрашивать материалы, необходимые для проведения исследований, связанных с их участием в ОРМ.
В процессе осуществления ОРД привлечение граждан, обладающих специальными знаниями в науке, технике, искусстве, ремесле и иных сферах деятельности, осуществляется в основном при проведении такого ОРМ, как исследование предметов и документов или сбор образцов, иногда при проведении ОРМ «оперативный осмотр», «проверочная закупка», «контрольная закупка», когда требуется отобрать образцы для проведения сравнительных исследований. Привлекаемые специалисты должны обладать знаниями в науке, технике, искусстве, ремесле и иных сферах деятельности в достаточной степени, чтобы ОРМ, участвовать в котором они приглашены, было проведено качественно и надлежащим образом. Поэтому Закон об ОРД и предоставил гражданину, привлекаемому для участия в ОРМ, право отказаться от участия в нем, если он не обладает знаниями в достаточной степени, чтобы квалифицированно, например, отобрать образцы или провести исследование.
Запрашивать материалы, необходимые для проведения исследований, приходится при проведении такого ОРМ, как исследование предметов и документов. Запрос о предоставлении дополнительных материалов гражданином, привлеченным к участию в этом ОРМ в качестве специалиста, может быть осуществлен как в момент вручения ему постановления о проведении данного мероприятия, так и на протяжении всего процесса его проведения. Этот запрос может касаться как уже имеющихся материалов, как и таких, которые еще необходимо отыскать. Предоставив такое право гражданину, привлеченному к участию в ОРМ в качестве специалиста, законодатель тем самым поспособствовал качественному проведению ОРМ.
7. На граждан, обладающих специальными знаниями в науке, технике, искусстве, ремесле и иных сферах деятельности, привлеченных к участию в ОРМ в качестве специалиста, возлагается ряд обязанностей.
В частности, они обязаны:
а) представить органам, осуществляющим ОРД, документы, подтверждающие их специальную квалификацию;
б) давать пояснения по поводу выполняемых ими действий в ходе участия в ОРМ;
в) отказаться от дальнейшего проведения исследований, если они придут к выводу о невозможности составления справки, о чем письменно уведомляют органы, осуществляющие ОРД, поручившие им проведение исследований, с обоснованием этого отказа;
г) получить разрешение на полное или частичное уничтожение объектов исследований либо изменение их внешнего вида или основных свойств, если без этого проведение исследований невозможно, до начала проведения таких исследований, а при отсутствии такого разрешения не проводить исследования;
д) составить справку по результатам проведенных исследований по поставленным перед ними вопросам и иным входящим в их компетенцию обстоятельствам, выявившимся при проведении исследований;
е) отказаться от составления справки, если:
— поставленные перед ними вопросы выходят за пределы их специальных знаний;
— представленные им материалы недостаточны для ответа на эти вопросы.
Обязанность представить документы, подтверждающие специальную квалификацию, означает, что гражданин, привлеченный к участию в ОРМ в качестве специалиста, обязан представить по требованию должностного лица органа, осуществляющего ОРД, диплом о высшем образовании, свидетельство о переподготовке и повышении квалификации, диплом о присвоении ученой степени, аттестат о присвоении ученого звания и другие документы, подтверждающие его специальную квалификацию.
Обязанность давать пояснения по поводу выполняемых им действий в ходе участия в ОРМ у гражданина, привлеченного в качестве специалиста, возникает тогда, когда этот гражданин производит требуемые от него действия в процессе проведения оперативного мероприятия. Это происходит, как правило, во время проведения такого ОРМ, как сбор образцов, когда от гражданина, привлеченного к участию в качестве специалиста, требуются пояснения, почему он отбирает в качестве образцов те, а не иные предметы или документы.
Обязанность отказаться от дальнейшего проведения исследований, если гражданин, привлеченный к участию в ОРМ в качестве специалиста, придет к выводу о невозможности составления справки, может возникнуть у этого гражданина по причине того, что поставленные перед ним вопросы выходят за пределы его специальных знаний или представленные ему материалы непригодны или недостаточны для проведения исследований и по иным причинам, не позволяющим ответить на поставленные вопросы. В этом случае гражданин, привлеченный к участию в ОРМ в качестве специалиста, должен письменно уведомить об этом орган, осуществляющий ОРД, поручивший ему проведение исследований, с обоснованием отказа.
При проведении исследований гражданин, привлеченный к участию в ОРМ в качестве специалиста, должен обеспечить сохранность объектов исследования и их неизменность настолько, насколько это совместимо с заданием. Однако если предполагается использование методов, которые могут привести к частичному или полному уничтожению или существенному изменению исследуемого объекта, в результате чего будет исключена возможность его экспертного исследования в будущем, то этот гражданин до начала проведения исследований обязан получить разрешение на полное или частичное уничтожение объекта исследования либо изменение его внешнего вида или основных свойств, когда без этого проведение исследований невозможно. Если же такое разрешение ему не будет дано, то гражданин, привлеченный к участию в ОРМ в качестве специалиста, должен отказаться от проведения дальнейших исследований.
По результатам исследований гражданин, привлеченный к участию в ОРМ в качестве специалиста, обязан составить справку по поставленным перед ним вопросам и иным входящим в его компетенцию обстоятельствам, выявившимся при проведении исследований. Составление такой справки предусмотрено ч. 3 ст. 24 Закона об ОРД, в которой указано, что «по результатам исследования предметов и документов составляется справка».
Если же вопросы, поставленные перед гражданином, привлеченным к участию в ОРМ в качестве специалиста, выходят за пределы его специальных знаний, либо представленные материалы недостаточны для ответа на эти вопросы, то в этом случае данный гражданин обязан отказаться от составления справки, что также предусмотрено абз. 5 ч. 8 комментируемой статьи Закона об ОРД.
Статья 11. Права и обязанности организаций в связи с осуществлением оперативно-розыскной деятельности
Комментарий к статье 11
1. Под термином «организации» в Законе об ОРД следует понимать государственные органы <8>, общественные объединения <9>, предприятия <10>, учреждения <11>, организации <12> в их гражданско-правовом значении.
<8> Государственный орган — подразделение государственного аппарата, выполняющее функции власти и управления и наделенное для этого необходимыми полномочиями.
<9> Общественное объединение (объединение) — добровольные объединения граждан, в установленном законодательством порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей (ч. 1 п. 1 ст. 117 ГК).
<10> Предприятие — имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (ч. 1 п. 1 ст. 132 ГК).
<11> Учреждение — организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично (ч. 1 п. 1 ст. 120 ГК).
<12> Организация — юридическое лицо, преследующее цель извлечения прибыли в качестве основной своей деятельности и (или) распределяющее полученную прибыль между участниками (коммерческая организация) либо не имеющее цели извлечения прибыли в качестве основной своей деятельности и не распределяющее полученную прибыль между участниками (некоммерческая организация) (п. 1 ст. 46 ГК).
2. Статьей 11 Закона об ОРД устанавливаются правовые основы взаимоотношений органов, осуществляющих данную деятельность, и организаций, гарантии соблюдения прав и законных интересов организаций, а также порядок их восстановления в случае нарушения должностными лицами указанных органов при проведении ОРМ в процессе осуществления ОРД.
3. Комментируемая статья состоит из трех частей. В первой части перечислены права организаций, предоставленные им в связи с осуществлением ОРД. В ч. 2 ст. 11 Закона об ОРД приведены их обязанности, а в ч. 3 указанной статьи содержится запрет на использование организациями средств негласного получения (фиксации) информации.
4. Организации в связи с осуществлением ОРД имеют следующие права.
4.1. Право предоставлять органам, осуществляющим ОРД, сведения, необходимые для выполнения задач данной деятельности. Данное право вытекает из нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность этих органов как органов государственного управления.
Например, в абз. 3 ч. 1 ст. 24 Закона об органах внутренних дел по этому поводу указано, что данные органы вправе «требовать и получать от организаций… необходимые сведения».
Аналогичные положения об этом имеются в Законе об органах госбезопасности, Законе об органах финансовых расследований и других нормативных правовых актах, регламентирующих деятельность органов, которым предоставлено право осуществления ОРД.
4.2. Право предоставлять принадлежащие организациям на праве собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления помещения, транспортные средства, средства связи, иное имущество для использования по договору органам, осуществляющим ОРД, как и предыдущее право, вытекает из нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность этих органов как органов государственного управления.
Например, в абз. 21 ч. 1 ст. 17 Закона об органах госбезопасности указывается, что данные органы при выполнении возложенных на них задач вправе заключать с юридическими лицами договоры в целях использования принадлежащих им помещений и иные договоры, необходимые для обеспечения и осуществления деятельности органов государственной безопасности.
Аналогичные положения имеются и в нормативных правовых актах, регламентирующих деятельность других органов, которым предоставлено право осуществления ОРД.
Тактические цели предоставления принадлежащих организациям на праве собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления помещений, транспортных средств, средств связи, иного имущества могут быть самыми различными: засада, наблюдение за объектом, конспиративная встреча и т.п. Услуги по предоставлению органам, осуществляющим ОРД, в пользование указанного имущества могут оказываться на платной основе.
4.3. Право на возмещение вреда, причиненного организациям при проведении ОРМ, вытекает из гражданского законодательства Республики Беларусь, согласно нормам которого юридическое лицо возмещает вред, причиненный его работником при исполнении своих трудовых (служебных, должностных) обязанностей, если при этом он действовал по заданию соответствующего юридического лица и под его контролем за безопасным ведением работ (п. 1 ст. 937 ГК).
4.4. Право на компенсацию затрат, понесенных в связи с осуществлением ОРД, а также на устранение наступивших в связи с этим негативных последствий. Вытекает из гражданского законодательства Республики Беларусь, в частности из главы 58 «Обязательства вследствие причинения вреда» ГК. Например, в п. 1 ст. 933 ГК указывается, что вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред, при этом законом или договором могут быть установлены случаи, когда причинитель вреда обязан выплатить потерпевшим компенсацию сверх возмещения вреда. В указанной статье также предусмотрены условия, исключающие выплату компенсации понесенных затрат.
4.5. Право организаций изготавливать по письменному запросу органов, осуществляющих ОРД, документы, необходимые для выполнения задач данной деятельности, а также оказывать содействие в их изготовлении. Это положение Закона об ОРД означает, что органы, уполномоченные осуществлять ОРД, могут использовать документы организации в качестве прикрытия своей деятельности. Это необходимо по той причине, что ОРД предполагает в отдельных случаях полную зашифровку должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, и лиц, оказывающих содействие этим органам на конфиденциальной основе, зашифровку проведения ОРМ и т.п. (например, при оперативном внедрении). Скрываться могут не только ведомственная принадлежность к органам, осуществляющим ОРД, или факт сотрудничества с ними, но и установочные данные указанных лиц (место рождения и жительства, место работы, профессия, должностное положение и т.п.). Для этого необходимы документы прикрытия, которые можно получить только путем тесного сотрудничества органов, осуществляющих ОРД, с организациями, не причастными к этой деятельности. Поэтому в Закон об ОРД включено положение, закрепляющее право организаций изготавливать по запросу органов, осуществляющих ОРД, такие документы или оказывать содействие в их изготовлении.
Участие в качестве легендированной организации в процессе проведения ОРМ означает использование организации в качестве прикрытия при проведении оперативного мероприятия по выявлению и установлению лиц, подготавливающих, совершающих или совершивших преступления (например, использование ломбарда для предупреждения, пресечения и раскрытия хищений имущества). Однако причины использования в качестве легендированных организаций намного разнообразнее. Это могут быть сбор и обработка негласной информации; документирование преступной деятельности; побуждение подозреваемых лиц к определенным поступкам; задержание преступников с поличным; зашифровка негласных мероприятий и др.
В то же время участие в качестве легендированной организации в процессе осуществления ОРД не является обязанностью для организаций, они вправе отказаться от такого участия, что предусмотрено Законом об ОРД.
4.6. Право обжалования действий органов, осуществляющих ОРД, в вышестоящие органы, осуществляющие данную деятельность, прокурору или в суд вытекает из нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность этих органов. Например, в ч. 3 ст. 6 Закона об органах внутренних дел закреплено, что «организации, права и законные интересы которых ущемлены действиями (бездействием) сотрудников органов внутренних дел, вправе обжаловать эти действия (бездействие) в вышестоящий государственный орган или вышестоящему должностному лицу, прокурору или в суд».
Аналогичные положения имеются и в нормативных правовых актах, регламентирующих деятельность иных органов, которым предоставлено право осуществления ОРД.
5. Помимо прав на организации в связи с осуществлением ОРД возложен ряд обязанностей. Эти обязанности организаций перед данными органами вытекают в первую очередь из нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность указанных органов. Например, в ч. 2 ст. 7 Закона об органах внутренних дел закреплено, что «государственные органы, иные организации и их должностные лица в пределах своей компетенции обязаны оказывать содействие органам внутренних дел в исполнении возложенных на них обязанностей».
Аналогичные положения имеются и в нормативных правовых актах, регламентирующих деятельность иных органов, которым предоставлено право осуществления ОРД.
5.1. Первой обязанностью организаций перед органами, осуществляющими ОРД, согласно комментируемой статье значится их обязанность предоставлять указанным органам безвозмездно сведения из баз данных (учетов), информационных систем, собственниками которых эти организации являются, путем удаленного доступа и (или) на материальных носителях информации в соответствии с заключенными между ними соглашениями.
Обязанность вносить по письменному запросу органов, осуществляющих ОРД, в базы данных (учеты), информационные системы, собственниками которых они являются, изменения, необходимые для выполнения задач ОРД, основана на ч. 3 ст. 34 Конституции Республики Беларусь, согласно которой «пользование информацией может быть ограничено законодательством в целях защиты чести, достоинства, личной и семейной жизни граждан». Например, в целях борьбы с незаконной торговлей огнестрельным оружием органы, осуществляющие ОРД, вправе требовать от провайдеров блокирования отдельных сайтов, на которых это оружие рекламируется. Аналогичной должна быть ситуация с сайтами, посредством которых происходит вербовка террористов, распространение наркотиков и т.п.
5.2. Обязанность изготавливать по письменному запросу органов, осуществляющих ОРД, документы, необходимые для выполнения задач данной деятельности, а также оказывать содействие в их изготовлении в соответствии с соглашениями между этими органами и организациями основана на нормах правовых актов, регламентирующих деятельность указанных органов как органов государственного управления.
Например, в абз. 16 ч. 1 ст. 17 Закона об органах госбезопасности закреплено, что данные органы при выполнении возложенных на них задач вправе «осуществлять меры по зашифровке сотрудников органов государственной безопасности и их деятельности с использованием в этих целях свидетельств принадлежности к другим государственным органам и иным организациям, изготавливать и использовать в целях легендирования личности сотрудника, деятельности и принадлежности подразделений органов государственной безопасности, их помещений и транспортных средств, проведения оперативно-розыскных и иных мероприятий документы других государственных органов и иных организаций, а также осуществлять в этих целях иные меры зашифровки».
5.3. Обязанность оказывать содействие в создании и функционировании легендированных организаций по письменному запросу органов, осуществляющих ОРД, касается в основном государственных органов, которые осуществляют регистрацию юридических лиц, а также контроль и надзор за их деятельностью. Это исполкомы, администрации в городах, регистрирующие юридические лица, налоговые, контролирующие и другие органы, осуществляющие впоследствии контроль и надзор за ними.
Сведения об организации в обязательном порядке должны быть помещены в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.
6. В ч. 3 комментируемой статьи содержится запрет на использование организациями средств негласного получения (фиксации) информации. Это означает, что в Республике Беларусь ни одна организация, кроме органов, осуществляющих ОРД, не вправе использовать указанные средства. Нарушение данного запрета влечет за собой установленную законодательством ответственность, вплоть до уголовной, например по ч. 2 ст. 179 УК, если эти средства использовались для сбора или распространения сведений о частной жизни, составляющих личную или семейную тайну другого лица, без его согласия, либо по ч. 2 ст. 203 УК, если такие средства использовались для негласного получения информации, передаваемой по линиям электросвязи (телефонных или иных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений).
ГЛАВА 2
ОРГАНЫ, ОСУЩЕСТВЛЯЮЩИЕ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНУЮ
ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ, ИХ ПРАВОВОЙ СТАТУС
Статья 12. Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность
Комментарий к статье 12
1. Органы, осуществляющие ОРД, — система оперативных подразделений и должностных лиц государственного органа, уполномоченного на осуществление данного вида деятельности, функционирующая в соответствии с Законом об ОРД и иными актами законодательства, регламентирующими эту деятельность.
2. В Законе об ОРД приведен исчерпывающий перечень государственных органов, уполномоченных осуществлять ОРД на территории Республики Беларусь. Даже если отдельные элементы деятельности, схожей с ОРД, осуществляются иными органами, например государственными органами, уполномоченными на осуществление контроля, надзора и иных функций, то эта деятельность не признается ОРД и проводимые ими, например, такие мероприятия, как опрос граждан или контрольная закупка, не являются ОРМ «оперативный опрос» или «проверочная закупка».
3. Органы, которым в Республике Беларусь предоставлено право осуществлять ОРД, относятся к различным категориям. Часть из них имеет отношение к правоохранительным органам: это органы внутренних дел, финансовых расследований, пограничной службы и таможенные органы. В то же время Служба безопасности Президента Республики Беларусь относится к органам охраны, а разведывательные службы Вооруженных Сил Республики Беларусь, как следует из их названия, — к разведывательным органам.
В свою очередь Комитет государственной безопасности Республики Беларусь является и правоохранительным, и разведывательным, и контрразведывательным органом.
4. Органы, осуществляющие ОРД, стоящие перед ними задачи в области ОРД решают в пределах своей компетенции (см. ст. 13, 14, 15, 49 Закона об ОРД), которая определяется нормативными правовыми актами Республики Беларусь, регулирующими их деятельность, в частности, компетенция органов внутренних дел — Законом об ОВД; органов государственной безопасности — Законом об ОГБ; органов финансовых расследований — Законом об ОФР; органов пограничной службы — Законом об органах погранслужбы; таможенных органов — Законом о таможенном регулировании; Службы безопасности Президента Республики Беларусь — Законом о госохране; разведывательных служб Вооруженных Сил Республики Беларусь — Законом о ВС и Законом об обороне.
При этом в соответствии с ч. 4 ст. 31 и ч. 3 ст. 32 Закона об ОРД такие ОРМ, как контроль почтовых отправлений, контроль в сетях электросвязи, проводимый с подключением к сетям (средствам) электросвязи граждан или организаций, предоставляющих услуги электросвязи, проводятся с использованием сил и средств органов внутренних дел, государственной безопасности и Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь.
5. Органы внутренних дел в соответствии с ч. 1 ст. 1 Закона об ОВД являются государственными правоохранительными органами, осуществляющими борьбу с преступностью, охрану общественного порядка и обеспечивающими общественную безопасность в соответствии с задачами, возложенными на них законодательными актами Республики Беларусь.
Основные задачи органов внутренних дел закреплены в ст. 2 Закона об ОВД.
Согласно абз. 2 ч. 1 ст. 24 Закона об органах внутренних дел этим органам в целях выполнения возложенных на них задач предоставлено право «осуществлять оперативно-розыскную деятельность».
6. Органы государственной безопасности в соответствии с ч. 1 ст. 1 Закона об ОГБ являются государственными органами, обеспечивающими в пределах предоставленных им полномочий безопасность личности, общества и государства от внутренних и внешних угроз.
В целях выполнения возложенных на них задач органам государственной безопасности, как закреплено в абз. 2 ч. 1 ст. 17 Закона об ОГБ, предоставлено право «осуществлять оперативно-розыскную деятельность».
Компетенция органов государственной безопасности по выполнению задач ОРД выражается в предупреждении, выявлении и пресечении террористической и иной экстремистской деятельности, организованной преступности и коррупции, незаконной миграции, незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров и аналогов, оружия, боеприпасов, ядерных материалов и их компонентов, а также иных объектов экспортного контроля, контрабанды, других преступлений, дознание и предварительное следствие по которым законодательными актами отнесены к ведению органов государственной безопасности (ст. 11 Закона об ОГБ).
7. Органы финансовых расследований в соответствии с ч. 1 ст. 1 Закона об ОФР являются государственными правоохранительными органами, обеспечивающими экономическую безопасность Республики Беларусь в соответствии с задачами, возложенными на них Законом об ОФР и иными законодательными актами Республики Беларусь.
К числу основных задач органов финансовых расследований относятся:
защита интересов общества и государства от преступных и иных противоправных посягательств в экономической сфере, обеспечение экономической безопасности Республики Беларусь;
защита прав и законных интересов граждан Республики Беларусь, иностранных граждан и лиц без гражданства и организаций в экономической сфере;
профилактика, выявление и пресечение преступлений (ч. 1 ст. 2 Закона об ОФР).
В соответствии с абз. 2 ч. 1 ст. 13 Закона об органах финансовых расследований этим органам в целях выполнения возложенных на них задач предоставлено право «осуществлять оперативно-розыскную деятельность».
8. Таможенные органы в соответствии с п. 2 ст. 8 Закона о таможенном регулировании являются государственными правоохранительными органами. В качестве основных функций за ними закрепляются обеспечение в пределах компетенции экономической безопасности Республики Беларусь, защита ее экономических интересов (подп. 1.2 п. 1 ст. 12 Закона о таможенном регулировании), борьба с контрабандой и иными преступлениями, производство по делам о которых отнесено к компетенции таможенных органов, оказание содействия в борьбе с международным терроризмом, пресечение незаконного оборота через таможенную границу Таможенного союза и (или) Государственную границу Республики Беларусь наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров и аналогов, оружия, культурных ценностей, радиоактивных веществ, животных и растений, относящихся к видам, подпадающим под действие международных договоров Республики Беларусь и (или) включенным в Красную книгу Республики Беларусь, их частей и дериватов, других товаров, противодействие незаконному обороту объектов интеллектуальной собственности (подп. 1.8 п. 1 ст. 12 Закона о таможенном регулировании), осуществление мер общей и индивидуальной профилактики правонарушений, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь (подп. 1.9 п. 1 ст. 12 Закона о таможенном регулировании), и др.
В соответствии с абз. 6 ст. 13 Закона о таможенном регулировании таможенным органам в целях выполнения возложенных на них задач предоставлено право «осуществлять оперативно-розыскную деятельность».
Таможенные органы в соответствии со ст. 19 Закона об ОРД имеют право самостоятельно осуществлять всего лишь двенадцать ОРМ из пятнадцати, предусмотренных Законом об ОРД, а именно: оперативный опрос; наведение справок; сбор образцов; исследование предметов и документов; оперативное отождествление; оперативный осмотр; наблюдение; проверочную закупку; контролируемую поставку; контроль в сетях электросвязи; контроль почтовых отправлений и оперативный эксперимент.
ОРМ «слуховой контроль» и «оперативное внедрение» таможенные органы проводят с использованием сил и средств органов внутренних дел, органов государственной безопасности Республики Беларусь и Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь (ч. 12 ст. 19 Закона об ОРД).
Таможенные органы, как указано в ч. 2 ст. 15 Закона об ОРД, не вправе также «создавать и (или) использовать легендированные организации».
9. Пограничные органы в соответствии с ч. 1 ст. 1 Закона об органах погранслужбы являются государственными органами, участвующими в проведении государственной пограничной политики, обеспечивающими пограничную безопасность Республики Беларусь и выполняющими правоохранительные функции.
К числу основных задач органов пограничной службы относится обеспечение пограничной безопасности, а также предупреждение, выявление и пресечение преступлений, создающих угрозу пограничной безопасности (абз. 3, 6 ч. 1 ст. 2 Закона об органах погранслужбы).
В целях выполнения возложенных на них задач органам пограничной службы в соответствии с абз. 2 ч. 1 ст. 18 Закона об органах погранслужбы предоставлено право «осуществлять оперативно-розыскную деятельность».
10. Служба безопасности Президента Республики Беларусь в соответствии с ч. 1 ст. 13 Закона о госохране является органом государственной охраны, к числу основных задач которого в соответствии с абз. 5, 6 ст. 14 Закона о госохране относится осуществление в пределах своей компетенции борьбы с терроризмом, а также предупреждение, выявление и пресечение преступлений на охраняемых объектах, в местах пребывания охраняемых лиц, в том числе на трассах проезда.
В целях выполнения возложенных на нее задач Службе безопасности Президента Республики Беларусь предоставлено право осуществлять оперативно-розыскную деятельность (абз. 6 ст. 4 Закона о госохране).
11. Компетенция разведывательных служб Вооруженных Сил Республики Беларусь по выполнению задач ОРД связана только с деятельностью этих органов. В ч. 3 ст. 15 Закона об ОРД прямо указано, что «разведывательные службы Вооруженных Сил Республики Беларусь проводят оперативно-розыскные мероприятия для обеспечения безопасности разведывательных служб Вооруженных Сил Республики Беларусь».
12. Оперативно-аналитическому центру при Президенте Республики Беларусь в соответствии с Законом об ОРД предоставлено право проведения всех без исключения ОРМ, перечисленных в ст. 11 Закона об ОРД. Более того, Оперативно-аналитический центр при Президенте Республики Беларусь, наряду с органами внутренних дел и государственной безопасности, имеет право использовать оперативно-технические силы и средства для контроля почтовых отправлений и контроля в сетях электросвязи с подключением к сетям (средствам) электросвязи граждан или организаций, предоставляющих услуги электросвязи (ст. 31 и 32 Закона об ОРД).
13. В то же время не все структурные подразделения перечисленных в комментируемой статье органов наделены правом осуществлять ОРД. Например, в органах внутренних дел права осуществлять эту деятельность не имеют такие структурные подразделения, как оперативно-дежурная служба, служба участковых инспекторов милиции, инспекция по делам несовершеннолетних, строевые подразделения милиции, государственная автомобильная инспекция, дорожно-патрульная служба, подразделения, предназначенные для содержания лиц, совершивших административные правонарушения, по гражданству и миграции, охраны, финансов и тыла и др.
В связи с этим в Законе об ОРД закреплено, что Министерство внутренних дел Республики Беларусь, Комитет государственной безопасности Республики Беларусь, Государственный пограничный комитет Республики Беларусь, Служба безопасности Президента Республики Беларусь, Оперативно-аналитический центр при Президенте Республики Беларусь, Комитет государственного контроля Республики Беларусь, Государственный таможенный комитет Республики Беларусь, Министерство обороны Республики Беларусь определяют принимаемыми ими нормативными правовыми актами перечень подразделений, наделенных правом осуществлять ОРД (абз. 13 ч. 1 ст. 14 Закона об ОРД).
Таким образом, подразделение, наделенное правом осуществлять ОРД, — это специальная организационно-штатная структура, входящая в систему соответствующего правоохранительного органа, спецслужбы или военной организации в качестве самостоятельной единицы и являющаяся неотъемлемой частью (элементом) этого органа (спецслужбы, военной организации), в функциональные обязанности которой вменено осуществление ОРД (далее — оперативные подразделения).
14. К оперативным подразделениям относятся «оперативно-розыскное, оперативно-поисковое, оперативно-техническое, контрразведывательное, разведывательное, информационно-аналитическое отделение (группа), отдел, служба, управление, главное управление, а равно подразделение собственной безопасности или иное организационно-штатное подразделение, входящее в структуру специальной службы или правоохранительного органа, в функциональные обязанности которого входит решение оперативно-розыскных, контрразведывательных или разведывательных задач, предусмотренных законодательством» <13>.
<13> Научно-практический комментарий к Закону Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности» / И.И.Басецкий [и др.]. — Минск: Акад. МВД Респ. Беларусь, 2001. — С. 45 — 46.
Например, в органах внутренних дел оперативными подразделениями являются подразделения уголовного розыска, по борьбе с экономическими преступлениями, по наркоконтролю и противодействию торговле людьми, по борьбе с коррупцией и организованной преступностью, а также подразделения органов и учреждений уголовно-исполнительной системы и другие, например подразделения собственной безопасности, оперативно-технические подразделения, связанные только лишь с контролем почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, либо с прослушиванием телефонных переговоров с подключением к станционной аппаратуре организаций, физических и юридических лиц, предоставляющих услуги и средства связи, либо со снятием информации с технических каналов связи.
15. Структура оперативных подразделений и их названия в органах, осуществляющих ОРД, неодинаковы, что обусловлено спецификой решения конкретных задач ОРД, стоящих перед каждым из этих органов. Например, не могут быть одинаковыми структура и названия таких подразделений органов внутренних дел и государственной безопасности. Если целью первых является защита человека, общества и государства от преступных посягательств, то целью вторых является обеспечение безопасности Республики Беларусь путем предупреждения, выявления и пресечения разведывательной и иной деятельности специальных служб и организаций иностранных государств, а также отдельных лиц, направленной на причинение вреда национальной безопасности республики.
Более того, если применение негласных методов и средств проведения ОРД при осуществлении контрразведывательной деятельности органами государственной безопасности осуществляется в соответствии с законодательством Республики Беларусь об ОРД, то есть как и органами внутренних дел, то порядок использования негласных методов и средств при осуществлении внешней разведки, которая стоит на втором месте среди видов деятельности органов государственной безопасности, устанавливается нормативными правовыми актами Комитета государственной безопасности Республики Беларусь.
16. Полномочия оперативных подразделений определяются Законом об ОРД, в частности ст. 15, содержащей перечень прав органов, осуществляющих ОРД, иными законодательными актами, которыми установлена компетенция этих органов, а также нормативными правовыми актами, принятыми самими органами, уполномоченными на осуществление ОРД. При этом полномочия подразделений, наделенных правом осуществлять ОРД, в одном и том же органе, осуществляющем ОРД, могут существенно отличаться друг от друга. Например, полномочия подразделений по борьбе с экономическими преступлениями органов внутренних дел отличаются от полномочий подразделений по наркоконтролю и противодействию торговле людьми этих же органов, а полномочия подразделений органов и учреждений уголовно-исполнительной системы, также входящих в структуру Министерства внутренних дел Республики Беларусь, существенно отличаются от полномочий всех других оперативных подразделений органов внутренних дел.
При определении полномочий оперативных подразделений в первую очередь следует руководствоваться ст. 15 Закона об ОРД, содержащей перечень прав органов, осуществляющих данную деятельность, а также соответствующими законодательными актами, регулирующими деятельность органов, осуществляющих ОРД. Например, при определении полномочий оперативных подразделений органов внутренних дел — Законом об ОВД, органов государственной безопасности — Законом об ОГБ, органов финансовых расследований — Законом об ОФР и т.д.
Кроме этого, полномочия оперативных подразделений содержатся в ведомственных нормативных правовых актах (приказах, инструкциях и др.) органов, осуществляющих ОРД, издаваемых, как правило, в условиях секретности. Это обусловлено, прежде всего, компетенцией данных органов, в частности перечнем преступлений, предупреждением, выявлением и пресечением которых они обязаны заниматься, а также кругом основных задач, определенных в ведомственных нормативных правовых актах. При этом в зависимости от характера решаемых задач некоторые оперативные подразделения могут наделяться правом проведения ОРМ в полном объеме, а иные — лишь в ограниченном (например, разведывательные службы Вооруженных Сил Республики Беларусь).
17. Неодинаковы и полномочия оперативных подразделений по сравнению с полномочиями других структурных подразделений органов, осуществляющих ОРД, не имеющих отношения к этой деятельности, например в сфере административной, уголовно-процессуальной и иной деятельности, которые предоставлены данным органам наряду с правом осуществлять ОРД, так как последняя значительно уже этих видов деятельности, ее основное назначение — проведение ОРМ в целях выполнения ее задач.
По этой причине не все должностные лица соответствующих органов наделены правом осуществлять ОРД. Министерство внутренних дел Республики Беларусь, Комитет государственной безопасности Республики Беларусь, Государственный пограничный комитет Республики Беларусь, Служба безопасности Президента Республики Беларусь, Оперативно-аналитический центр при Президенте Республики Беларусь, Комитет государственного контроля Республики Беларусь, Государственный таможенный комитет Республики Беларусь, Министерство обороны Республики Беларусь определяют принимаемыми ими нормативными правовыми актами перечень должностных лиц, наделенных правом осуществлять ОРД (абз. 13 ч. 1 ст. 14 Закона об ОРД).
Из этого следует, что правом осуществлять ОРД обладают только должностные лица оперативных подразделений (оперативные сотрудники, начальники оперативных подразделений, их заместители), а должностные лица органов, осуществляющих ОРД, не входящие в штат оперативных подразделений, но уполномоченные, например, контролировать ОРД в целом либо отдельные ее направления (сотрудники штабных, кадровых, организационно-инспекторских и других подразделений), этим правом не обладают. Последние не вправе также вмешиваться в проведение ОРМ должностными лицами оперативных подразделений, пусть и нижестоящих, так как те в процессе проведения ОРМ, как указано в ч. 8 ст. 19 Закона об ОРД, подчиняются только непосредственному <14> и прямому <15> начальнику (начальнику оперативного подразделения, его заместителю, начальнику органа, осуществляющего ОРД, и его заместителю, курирующему оперативное подразделение). И более никто не вправе вмешиваться в действия должностных лиц оперативных подразделений при проведении ими ОРМ.
<14> Непосредственный начальник — ближайший к подчиненному прямой начальник (Басецкий, И.И. Терминологический словарь к Закону Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности» / И.И.Басецкий, В.С.Гайдельцов; М-во внутр. дел Респ. Беларусь, Акад. МВД. — Минск: Акад. МВД Респ. Беларусь, 2009. — С. 26).
<15> Прямой начальник — начальник, которому лицо подчинено по службе, в том числе и временно (Басецкий, И.И. Терминологический словарь к Закону Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности» / И.И.Басецкий, В.С.Гайдельцов; М-во внутр. дел Респ. Беларусь, Акад. МВД. — Минск: Акад. МВД Респ. Беларусь, 2009. — С. 26).
Не обладают правом проведения ОРМ также должностные лица структурных подразделений органов, осуществляющих ОРД, не наделенных правом ее осуществления. Они хотя и являются должностными лицами этих органов, но, тем не менее, непосредственно проведением ОРМ не занимаются. В связи с этим фактические данные, добытые, например, участковым инспектором милиции, не отнесенным к субъектам ОРД, при проведении им ОРМ «проверочная закупка» у лица, обоснованно подозреваемого в скупке и сбыте заведомо краденого (даже если это подозрение подтверждено проведенной закупкой), не могут быть использованы в процессе доказывания, так как данное ОРМ проведено лицом, не уполномоченным на его осуществление.
Не обладают правом проведения ОРМ также следователи Комитета государственной безопасности Республики Беларусь — органа, уполномоченного на осуществление ОРД, которые не являются должностными лицами оперативных подразделений. Поэтому они, если так или иначе участвовали даже при подготовке проведения ОРМ (например, перед проведением оперативного эксперимента по изобличению взяточника присутствовали при передаче технических средств доверенному или иному лицу для осуществления аудио-, видеозаписи ОРМ либо денежных средств для дачи взятки, инструктировали доверенных лиц в отношении порядка проведения ОРМ), могут быть признаны свидетелями, но в таком случае согласно п. 5 ч. 2 ст. 60 УПК исключается их участие в производстве по уголовному делу. Вместе с тем не исключается участие следователя в планировании оперативными работниками порядка и условий проведения ОРМ, их консультировании по вопросам закрепления результатов этих мероприятий и перспектив их последующего использования в процессе доказывания по уголовному делу и т.п.
18. Должностные лица органов, осуществляющих ОРД, наделенные правом осуществлять данную деятельность, подразделяются:
а) по должностному положению — на руководителей (начальники органов, осуществляющих ОРД, начальники инспектирующих подразделений, начальники оперативных подразделений, их заместители) и оперативных сотрудников (штатных и внештатных);
б) по нахождению в штате — на непосредственно состоящих на должностях в оперативном подразделении (оперативные сотрудники, начальники оперативных подразделений, их заместители) и на работающих в органе, осуществляющем ОРД, вне оперативного подразделения (руководители органов, осуществляющих ОРД, руководители инспектирующих подразделений, их заместители и др.);
в) по функциональным обязанностям — на непосредственно осуществляющих ОРД (оперативные сотрудники), на организующих и руководящих осуществлением ОРД (руководители оперативных подразделений, руководители оперативно-розыскного органа, их заместители) и на контролирующих осуществление ОРД (руководители и сотрудники инспектирующих подразделений).
Все они независимо от занимаемой должности являются представителями власти по признаку наличия у них властных полномочий и права отдавать в пределах своей компетенции распоряжения или приказы, принимать решения и совершать действия относительно лиц, не подчиненных им по службе, обязательные для этих лиц. Они также обладают полномочиями по применению в процессе осуществления ОРД принудительных мер, направленных на предупреждение, выявление и пресечение преступлений, выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, а также на выполнение других задач ОРД.
19. Как нами уже упоминалось, непосредственно осуществляют ОРД оперативные сотрудники, которые являются должностными лицами органа, осуществляющего ОРД, состоящими в штате оперативного подразделения и непосредственно осуществляющими данную деятельность. Они должны иметь специальную профессиональную подготовку и соответствующую форму допуска к сведениям, составляющим государственную тайну.
В литературе различаются следующие категории оперативных сотрудников: гласный оперативный состав и негласный оперативный состав (сотрудники оперативно-технических подразделений и др.); реализующие полномочия самостоятельно (осуществляющие личный сыск, работающие с агентами, с лицами, оказывающими конфиденциальное содействие, и др.) либо реализующие полномочия по заданию других оперативных сотрудников (сотрудники оперативно-технических подразделений, подразделений наружного наблюдения и др.). Кроме этого, имеются оперативники-аналитики и другие категории оперативных сотрудников <16>.
<16> Шумилов, А.Ю. Оперативно-розыскная деятельность: вопросы и ответы: учеб.-практ. пособие: в 2 кн. / А.Ю.Шумилов. — 4-е изд., пересмотр. и испр. — М.: Издательский дом Шумиловой И.И., 2010. — Кн. I: Общие положения. — С. 68 — 69.
В зависимости от принадлежности оперативных сотрудников к той или иной категории различны и их полномочия. Например, оперативный сотрудник оперативно-технического подразделения либо подразделения наружного наблюдения не может самостоятельно определять объект прослушивания или наблюдения, а работает только по заданию других оперативных сотрудников.
В то же время оперативные сотрудники как должностные лица органов, осуществляющих ОРД, являются представителями власти и наделены государственно-властными полномочиями, которые предоставлены этим органам. Их права и обязанности определяются подведомственностью и компетенцией органа, осуществляющего ОРД, должностными лицами которого они являются, и подразделения, в котором они состоят в штате. Объем должностных полномочий оперативного сотрудника и формы его деятельности (гласная или негласная) зависят от занимаемой должности.
Статья 13. Взаимодействие органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность
Комментарий к статье 13
1. Понятие «взаимодействие» можно определить следующим образом: это согласованная по месту, цели и времени совместная деятельность органов, осуществляющих ОРД, а также их аппаратов, служб, подразделений в пределах своей компетенции в решении стоящих перед ними задач.
2. Взаимодействие может быть внутренним и внешним.
3. Внутреннее взаимодействие предполагает решение той или иной задачи внутри системы конкретного органа, осуществляющего ОРД (например, в системе органов внутренних дел, органов государственной безопасности и др.). При этом и здесь следует выделить взаимодействие внутри оперативного аппарата (между его сотрудниками или структурными подразделениями), а также взаимодействие оперативного подразделения с другими службами этого органа (со службой участковых инспекторов, с патрульно-постовой службой, со службой охраны и др.).
4. Внешнее взаимодействие представляет собой совместную деятельность различных органов, осуществляющих ОРД, и их структурных подразделений между собой. Например, органов внутренних дел в целом с органами государственной безопасности или финансовой милиции и другими и их структурных подразделений между собой в частности.
5. По времени такое взаимодействие может быть постоянным, периодическим, временным, разовым.
6. Для того чтобы взаимодействие между органами, осуществляющими ОРД, было эффективным, необходимо ориентироваться на разграничение компетенции между этими органами, хотя по форме они могут выполнять сходные функции. Например, такие органы, осуществляющие ОРД, как Министерство внутренних дел Республики Беларусь, Комитет государственной безопасности Республики Беларусь, Департамент финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь:
проводят оперативные мероприятия, направленные на сбор сведений, например, об организованной преступности и коррупции, и в этих целях организуют оперативное проникновение в их преступные структуры;
создают банки данных, анализируют деятельность организованных преступных групп, преступных сообществ;
ведут оперативную проверку и разработку членов и лидеров организованных преступных групп, преступных сообществ;
производят документирование действий и связей организованных преступных групп, преступных сообществ;
пресекают попытки использования организованных преступных групп, преступных сообществ в террористической и экстремистской деятельности;
обеспечивают изобличение коррупционеров в органах власти и управления;
проводят комплексные целевые операции и т.д.
7. У этих органов единое правовое и криминальное пространство, единые цели и задачи, и в рамках этого нужно найти разграничение для того, чтобы была персональная ответственность за конкретные участки работы. Если существует проблема с наркотиками и есть органы внутренних дел, ответственные за ее решение, это должно быть, безусловно, четко обозначено. В то же время это не означает, что если данным вопросом занимается Министерство внутренних дел Республики Беларусь и его структуры, то это не касается Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, Департамента финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь. Но поток информации в этом случае должен идти в сторону Министерства внутренних дел Республики Беларусь. И так — по каждому направлению.
8. В то же время провести жесткое разграничение компетенции между органами, осуществляющими ОРД, крайне сложно. Организованная преступность, терроризм и коррупция — явления со сложной структурой социальных компонентов, в большей мере криминологические, чем чисто правовые. Практика показывает, что за каждым преступным формированием, попавшим в поле зрения оперативных органов, просматривается целый набор преступлений (от заказных убийств, содержания притонов до контрабанды, наркобизнеса и даже диверсий и терактов).
9. Существование элементов параллелизма — нормальное явление в практике всех органов, осуществляющих ОРД. Это проявление здоровой конкуренции, которая не дает возможности развиваться монополизму в ОРД. Разумеется, конкуренция не должна нарушать основные принципы данной деятельности, расшифровывать негласных сотрудников, граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, мешать проведению тех или иных ОРМ.
10. Поэтому взаимодействие может осуществляться в таких организационно-тактических формах, как:
— проведение совместной информационно-аналитической работы по тем или иным проблемам, задачам;
— совместное планирование мероприятий по решению актуальных задач, проблем, разрешению складывающейся неблагоприятной ситуации;
— подготовка и участие в совместных совещаниях, конференциях, заседаниях по интересующим вопросам;
— проведение совместных исследований проблем борьбы с преступностью или по ее отдельным направлениям;
— совместные выезды в служебные командировки на места для решения стоящих задач и оказания практической помощи;
— непосредственное участие в проведении конкретных мероприятий, связанных с предупреждением, раскрытием, расследованием преступлений, розыском скрывшихся преступников и лиц, пропавших без вести, а также решением других задач ОРД.
Статья 14. Обязанности органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность
Комментарий к статье 14
1. Обязанности органов, осуществляющих ОРД, — это установленная оперативно-розыскным законодательством и обеспеченная государством мера их должного поведения как субъектов данного вида правоохранительной деятельности. Они относятся ко всем органам, уполномоченным осуществлять ОРД, и систематизированы в ст. 14 Закона об ОРД для их лучшего восприятия правоприменителями.
2. Комментируемая статья является отсылочной и определяет лишь наиболее общие обязанности органов, осуществляющих ОРД. Их конкретизация и детализация даны в законах, которые регулируют деятельность этих органов и в которых установлены пределы их полномочий. Ряд обязанностей органов, уполномоченных осуществлять ОРД, вытекает из Конституции Республики Беларусь, а также из иных нормативных правовых актов и международных договоров, заключенных Республикой Беларусь.
3. Так, значащаяся в абз. 2 ч. 1 ст. 14 Закона об ОРД обязанность «принимать в пределах своей компетенции меры по защите жизни, здоровья, прав, свобод и законных интересов граждан, прав и законных интересов организаций, собственности от преступных посягательств, обеспечению безопасности общества и государства» вытекает из ст. 2 и 21 Конституции Республики Беларусь, в соответствии с которыми человек, его права, свободы и гарантии их реализации являются высшей ценностью и целью общества и государства, которое ответственно перед гражданином за создание условий для свободного и достойного развития личности, а обеспечение прав и свобод граждан Республики Беларусь является его высшей целью.
При этом в соответствии со ст. 23 Конституции Республики Беларусь «ограничение прав и свобод личности допускается только в случаях, предусмотренных законом, в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты нравственности, здоровья населения, прав и свобод других лиц. Никто не может пользоваться преимуществами и привилегиями, противоречащими закону». В связи с этим «запрещается создание и деятельность политических партий, а равно других общественных объединений, имеющих целью насильственное изменение конституционного строя либо ведущих пропаганду войны, социальной, национальной, религиозной и расовой вражды». Поэтому Закон об ОРД и возложил на органы, осуществляющие ОРД, обязанность принимать в соответствии со своей компетенцией все необходимые меры для защиты охраняемых законом прав и свобод личности, собственности, безопасности общества и государства.
4. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, «исполнять в пределах своих полномочий поручения, указания, постановления, определения» вытекает, в частности, из УПК и Гражданского процессуального кодекса Республики Беларусь, так как поручения и указания в органы, осуществляющие ОРД, поступают из органов уголовного преследования, к которым в соответствии с п. 22 ст. 6 УПК относятся органы дознания, следователь, прокурор. Постановления могут направляться как из органов уголовного преследования, так и из судов, а определения только из судов.
Вменена рассматриваемая обязанность органам, осуществляющим ОРД, по той причине, что только эти органы вправе проводить ОРМ для предупреждения, выявления, пресечения преступлений, выявления граждан, их подготавливающих, совершающих или совершивших, розыска обвиняемых, которые скрылись от органа уголовного преследования или суда и (или) местонахождение которых этим органам неизвестно, а также по другим поводам и основаниям, связанным с расследованием и рассмотрением уголовных дел.
Органы, осуществляющие ОРД, обязаны выполнять поручения, указания, постановления, определения органов уголовного преследования и суда также потому, что эти органы и суд обладают властными полномочиями в области уголовно-процессуальной деятельности, которые, в свою очередь, возникают из необходимости решения задач обеспечения уголовного судопроизводства. Это положение корреспондирует с регламентированным уголовно-процессуальным законодательством правом органов уголовного преследования и суда давать органам, осуществляющим ОРД, отдельные поручения о проведении ОРМ.
В то же время вид ОРМ и тактику их проведения орган, осуществляющий ОРД, определяет самостоятельно, он же несет ответственность за законность и обоснованность проведения этих ОРМ. В этих поручениях (определениях, постановлениях) должна содержаться ссылка на конкретное уголовное дело, находящееся в производстве у органа уголовного преследования или суда, и направляться они должны органам, осуществляющим ОРД, с учетом компетенции последних.
5. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, представлять органу уголовного преследования и суду материалы ОРД вытекает из целей и задач данного вида правоохранительной деятельности, которая «направлена на защиту жизни, здоровья, прав, свобод и законных интересов граждан Республики Беларусь, иностранных граждан, лиц без гражданства, прав и законных интересов организаций, собственности от преступных посягательств, обеспечение безопасности общества и государства».
Так как расследованием уголовных дел, возбужденных по этим посягательствам, занимаются органы уголовного преследования (орган дознания, следователь, прокурор — см. п. 22 ст. 6 УПК), а их рассмотрением — суды, то органы, осуществляющие ОРД, должны материалы, добытые ими в процессе проведения ОРМ по посягательствам на граждан, организации, собственность и т.п., представлять органу уголовного преследования для успешного расследования уголовных дел и суду для их рассмотрения.
6. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, выполнять письменные запросы международных организаций, правоохранительных органов и специальных служб иностранных государств вытекает из ряда международных многосторонних и двусторонних соглашений о борьбе с преступностью, заключенных Республикой Беларусь. Например, из Алма-Атинского соглашения от 24.04.1992, которым регламентирован порядок исполнения запросов и просьб по уголовным делам и делам оперативного учета, порядок обмена оперативно-розыскной информацией о готовящихся или совершенных преступлениях, а также порядок оказания содействия в проведении ОРМ и процессуальных действий; из Соглашения о сотрудничестве между министерствами внутренних дел и борьбе с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ (заключено в г. Киеве 21.10.1992) (далее — Киевское соглашение от 21.10.1992), которым регламентирован обмен оперативно-розыскной, оперативно-справочной и криминалистической информацией о конкретных фактах, событиях и лицах, причастных к межгосударственному незаконному обороту наркотиков, и проведение по запросам сторон ОРМ процессуальных действий по делам о преступлениях, связанных с наркотиками, а также из других соглашений.
Порядок, основания и другие вопросы, касающиеся направления и исполнения таких поручений, определяются этими договорами, а также конкретизируются в ведомственных нормативных актах.
При наличии запроса соответствующей международной правоохранительной организации, правоохранительного органа или специальных служб иностранного государства белорусский орган, его исполняющий, принимает все необходимые меры для обеспечения конфиденциальности запроса и его содержания. В случае невозможности соблюдения этого условия об этом информируется инициатор запроса и дальнейшее выполнение осуществляется только после консультации с ним. Передача результатов исполнения запроса международной правоохранительной организации, правоохранительному органу или специальной службе иностранного государства должна осуществляться таким образом и в таком объеме, чтобы исключить разглашение сведений, составляющих государственную тайну.
Договорами также предусматриваются случаи, когда в оказании содействия может быть отказано полностью или частично. В качестве таких оснований чаще всего называются: возможность нанесения ущерба интересам государства; противоречие законодательству государства или его международным обязательствам, а также если деяние, в связи с которым поступил запрос, не является преступлением по законодательству запрашиваемого государства. Кроме этого, в договорах обычно предусматривается порядок действий при невозможности исполнения запроса. В таких случаях об отказе в исполнении запроса письменно уведомляется инициатор.
Информация, получаемая в результате исполнения запроса соответствующей международной правоохранительной организации, правоохранительного органа или специальных служб иностранного государства, может использоваться запрашивающим государством в основном только лишь в оперативно-розыскных целях, а также она может служить основанием для направления запроса о проведении следственных действий в рамках договоров о правовой помощи и правовых отношениях.
7. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, информировать другие органы, осуществляющие такую же деятельность, о сведениях, полученных при выполнении задач данной деятельности, относящихся к их компетенции, возложена на них по той причине, что в процессе ОРД они сталкиваются с проявлениями различных видов противоправных деяний, в связи с чем получают большой объем информации о совершении криминальных деяний во всех областях жизни общества, которые они не могут игнорировать, как не могут и оставаться безучастными к ним. Однако выявление и пресечение многих преступлений входят в компетенцию других правоохранительных органов (например, при получении органами пограничной охраны сведений о планируемом террористическом акте, выявление и пресечение которого отнесены к компетенции органов государственной безопасности) либо тех, в ведении которых находятся силы, технические средства и иные возможности, необходимые для наиболее оптимального решения данной задачи (например, необходимость использования находящихся в ведении органов внутренних дел, органов государственной безопасности, Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь оперативно-технических сил и средств для контроля почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, для прослушивания телефонных переговоров с подключением к станционной аппаратуре организаций, физических и юридических лиц, предоставляющих услуги и средства связи, для снятия информации с технических каналов связи). В этом случае органы, выявившие подобные преступления, обязаны передать информацию о них в другой орган, имеющий полномочия для реализации полученных оперативных данных. В случае необходимости, например при большом объеме оперативной работы или при получении информации двумя и более органами, а также в силу иных обстоятельств органы, осуществляющие ОРД, могут проводить совместные ОРМ либо масштабные тактические операции, координация которых осуществляется одним из этих органов.
Поэтому в абз. 6 ч. 1 ст. 14 Закона об ОРД и установлена обязанность органов, осуществляющих ОРД, информировать другие органы, осуществляющие аналогичную деятельность, о фактах противоправной деятельности, относящихся к компетенции последних, и оказывать им необходимую помощь. Круг вопросов, по которым осуществляется взаимное информирование, его порядок, основания и процедура использования возможностей других органов для решения задач ОРД и совместного проведения мероприятий определяются межведомственными нормативными актами правоохранительных органов и строятся на основе взаимности по принципу «каждый с каждым».
8. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, соблюдать конспирацию при осуществлении данной деятельности закреплена также в ст. 8 Закона об ОРД, согласно которой данная деятельность осуществляется с сохранением в тайне сведений об организации, тактике, силах, средствах, методах, планах ОРД, применяемых при выполнении задач этой деятельности органами, ее осуществляющими; об оказании гражданами содействия данным органам и гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе этим органам; о должностных лицах органов, осуществляющих ОРД, которые участвуют или участвовали в оперативном внедрении, штатных негласных сотрудниках, а также об иных должностных лицах данных органов; о проводимых этими органами оперативно-розыскных мероприятиях и об иной осуществляемой ими деятельности при выполнении задач ОРД и другие сведения.
Применительно к различным видам ОРМ соответствующие правила конспирации при их проведении закреплены в ведомственных нормативных актах, соблюдение которых является обязанностью должностных лиц органов, осуществляющих ОРД. Эти акты включают в себя приемы и навыки по скрытному проведению ОРМ, выработанные в процессе деятельности специальных служб и направленные на добывание и использование сведений, необходимых для решения задач по обеспечению безопасности личности, общества и государства. В них содержатся также рекомендации по изменению внешнего облика лица и его одежды в целях маскировки и иных действий, осуществляемых сотрудниками оперативно-розыскных подразделений в целях конспирации, а также о порядке работы с документами и об условиях использования их зашифровки. В эти акты включаются также разработанные на основе анализа практики оперативных подразделений положения и рекомендации по эффективному контролю информации, касающейся противоправной деятельности, и способов ее получения в процессе проведения ОРМ <17>.
<17> Более подробно о вопросах конспирации при различных формах оперативной деятельности см.: Ивахин, А.Е. Оперативная деятельность и вопросы конспирации в работе спецслужб (по материалам открытой печати и литературы): в 5 т. // А.Е.Ивахин, П.Я.Прыгунов. — Т. 1. — Киев: КНТ, 2006. — 408 с.; Т. 2. — Киев: КНТ, 2006. — 224 с.; Т. 3. — Киев: КНТ, 2006. — 960 с.;. Т. 4. — Киев: КНТ, 2007. — 432 с.; Т. 5. — Киев: КНТ, 2007. — 484 с.).
9. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, обеспечивать безопасность должностных лиц этих органов, граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе этим органам, и их близких, а также сохранность их имущества от преступных посягательств в соответствии с Законом об ОРД и иными актами законодательства возложена на эти органы по той причине, что только они в состоянии обеспечить безопасность указанных лиц и граждан и их близких.
Поводом для принятия мер к обеспечению безопасности и сохранности имущества должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, и их близких, а также граждан, оказывающих или оказывавших содействие органам, осуществляющим ОРД, и их близких от преступных и иных противоправных посягательств является заявление (рапорт) сотрудника органа, осуществляющего ОРД, его близких, граждан, оказывающих или оказывавших содействие этим органам, либо непосредственное получение оперативной и иной информации о наличии угрозы безопасности перечисленным выше лицам, а основанием — обращение специализированного подразделения или указание руководства. В случае принятия решения о применении мер безопасности орган, обеспечивающий безопасность и сохранность имущества указанных лиц, выносит мотивированное постановление с указанием конкретных мер безопасности и сроков их осуществления. В необходимых случаях указываются иные органы, привлекаемые для содействия обеспечению безопасности. Объем мер, необходимых для обеспечения безопасности защищаемого лица, а также его близких, определяется субъектом ОРД в каждом конкретном случае с учетом складывающейся обстановки, а порядок осуществления мер защиты и взаимодействия с другими подразделениями — ведомственными нормативными актами. При этом защищаемому лицу, его близким могут быть даны определенные предписания, соблюдение которых необходимо для обеспечения их безопасности.
Кроме Закона об ОРД систему мер государственной защиты жизни, здоровья и имущества должностных лиц оперативных подразделений государственных органов, уполномоченных на осуществление ОРД, и их близких устанавливает также Закон Республики Беларусь от 13.12.1999 N 340-З «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих (надзорных) органов, сотрудников органа государственной охраны» (далее — Закон N 340-З), в ч. 2 ст. 15 которого указано, что в органах, осуществляющих ОРД, в целях обеспечения безопасности защищаемых лиц создаются специальные подразделения.
10. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, выплачивать гражданам, оказывающим или оказывавшим содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим данную деятельность, а также гражданам, привлеченным органами, ее осуществляющими, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, вознаграждение и другие выплаты вытекает из ГК, согласно которому лицо, действовавшее в чужом интересе, имеет право на получение вознаграждения (ст. 875).
Право не указывать такие выплаты и другие виды вознаграждения в декларации о доходах и имуществе вытекает из принципа конспирации, согласно которому сведения о данном виде правоохранительной деятельности относятся к государственной тайне.
11. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, компенсировать затраты, понесенные гражданами, оказывающими или оказывавшими содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим данную деятельность, а также гражданами, привлеченными органами, ее осуществляющими, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, в связи с их участием в этих мероприятиях, организациями в связи с осуществлением ОРД, а также устранять наступившие в связи с этим для граждан и организаций негативные последствия вытекает из ГК, согласно ч. 1 п. 1 ст. 874 которого необходимые расходы и иной реальный ущерб, понесенные лицом, действовавшим в чужом интересе, подлежат возмещению заинтересованным лицом.
Это право сохраняется и в том случае, когда действия в чужом интересе не привели к предполагаемому результату (ч. 2 п. 1 ст. 874 ГК).
12. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, компенсировать затраты, понесенные должностными лицами органов, осуществляющих данную деятельность, в связи с их участием в этой деятельности, а также устранять наступившие в связи с этим для них негативные последствия вытекает из ГК, согласно ч. 1 п. 1 ст. 874 которого необходимые расходы и иной реальный ущерб, понесенные лицом, действовавшим в чужом интересе, подлежат возмещению заинтересованным лицом. Это право сохраняется и в том случае, когда действия в чужом интересе не привели к предполагаемому результату (ст. 874 ГК).
13. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, возмещать вред, причиненный гражданам и организациям при проведении ОРМ, вытекает:
для граждан — из ч. 2 ст. 60 Конституции Республики Беларусь, согласно которой граждане «с целью защиты прав, свобод, чести и достоинства… вправе взыскать в судебном порядке как имущественный вред, так и материальное возмещение морального вреда»;
для организаций — из п. 1 ст. 937 ГК, согласно которому юридическое лицо возмещает вред, причиненный его работником при исполнении своих трудовых (служебных, должностных) обязанностей, если при этом он действовал по заданию соответствующего юридического лица и под его контролем.
14. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, определять нормативными правовыми актами порядок возмещения вреда, причиненного гражданам и организациям при проведении ОРМ, вид, объем, порядок компенсации затрат, понесенных гражданами, оказывающими или оказывавшими содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, гражданами, привлеченными этими органами к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, в связи с их участием в этих мероприятиях, организациями в связи с осуществлением ОРД, а также порядок устранения наступивших в связи с этим для граждан и организаций негативных последствий возложена на них по той причине, что в данной области правоохранительной деятельности действует принцип конспирации, требующий сохранять в тайне сведения об оказании гражданами содействия органам, осуществляющим данную деятельность, о гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе этим органам, а также о проводимых ОРМ и об иной осуществляемой деятельности. В связи с этим в Законе об ОРД, являющемся источником правовой информации открытого типа, который в соответствии с Законом о НПА подлежит включению в полном изложении в единый эталонный банк данных правовой информации Национального центра правовой информации Республики Беларусь, нельзя подробно описать порядок возмещения вреда, причиненного при проведении ОРМ, вид, объем, порядок компенсации затрат, понесенных в процессе осуществления ОРД, сведения о которых необходимо содержать в тайне. Поэтому законодатель и предоставил право органам, уполномоченным осуществлять ОРД, самостоятельно определять нормативными правовыми актами как порядок возмещения вреда, причиненного гражданам и организациям при проведении ОРМ, так и вид, объем, порядок компенсации затрат, понесенных гражданами, оказывающими или оказывавшими содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, гражданами, привлеченными этими органами к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, в связи с их участием в этих мероприятиях, организациями в связи с осуществлением ОРД, а также порядок устранения наступивших в связи с этим для граждан и организаций негативных последствий.
15. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, принимать меры по восстановлению нарушенных прав, свобод и законных интересов граждан, прав и законных интересов организаций вытекает из Конституции Республики Беларусь, согласно ч. 2 ст. 59 которой государственные органы, должностные и иные лица, которым доверено исполнение государственных функций, обязаны принимать необходимые меры для защиты прав и свобод личности и несут ответственность за действия, нарушающие права и свободы личности, а также из норм гражданского права, согласно которому граждане и юридические лица имеют право на защиту гражданских прав в суде и иными способами, предусмотренными законодательством, а также на обеспечение восстановления нарушенных прав (абз. 10 ч. 2 ст. 2 ГК). Поэтому органы, уполномоченные на осуществление ОРД, и обязаны принимать меры по восстановлению прав, свобод и законных интересов граждан, прав и законных интересов организаций при их нарушении в процессе осуществления ОРД.
16. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, уничтожать материалы данной деятельности, содержащие сведения, не связанные с противоправной деятельностью, возложена на них по той причине, что в процессе ОРД органы, ее осуществляющие, могут получать и получают большой объем информации, не имеющей отношения к противоправной деятельности, в том числе и сведения о гражданах, в отношении которых непосредственно ОРД не осуществлялась. Это могут быть соседи, знакомые, сослуживцы проверяемых лиц и другие граждане. Эти сведения могут содержать охраняемую Конституцией Республики Беларусь тайну личной жизни, поэтому законодатель и обязал органы, осуществляющие ОРД, уничтожать материалы данной деятельности, содержащие сведения, не связанные с противоправной деятельностью.
17. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, предоставлять гражданам, в отношении которых в возбуждении уголовного дела отказано, или производство по уголовному делу прекращено, или прекращено уголовное преследование в связи с отсутствием общественно опасного деяния, предусмотренного уголовным законом, или в связи с отсутствием в их деяниях состава преступления, или судом вынесен оправдательный приговор, располагающим сведениями о проведении в отношении их ОРМ и полагающим, что действия указанных органов привели к нарушению или ограничению их прав, свобод и законных интересов, полученные о них сведения для ознакомления возложена на них по той причине, что Конституция Республики Беларусь обязывает государственные органы, общественные объединения, должностных лиц предоставить гражданину «возможность ознакомиться с материалами, затрагивающими его права и законные интересы» (см. ч. 2 ст. 34 Конституции Республики Беларусь).
Однако данное право возникает у гражданина при наличии двух условий: 1) он должен располагать сведениями о проведении в отношении его ОРМ и 2) полагать, что при этом были нарушены или ограничены его права.
Сведения о проведении в отношении его ОРМ гражданин может получить из проверочных материалов или материалов уголовного дела, поэтому законодатель и закрепил, что право на предоставление для ознакомления полученных о нем сведений у гражданина возникает с момента отказа в отношении его в возбуждении уголовного дела, либо прекращения производства по уголовному делу, либо прекращения уголовного преследования в связи с отсутствием общественно опасного деяния, предусмотренного уголовным законом, или в связи с отсутствием в его деяниях состава преступления, либо вынесения судом в отношении его оправдательного приговора.
В то же время гражданин не обязан доказывать, что были нарушены или ограничены его права, свободы и законные интересы, вызванные вторжением в его частную жизнь проведением в отношении его ОРМ.
Орган, осуществляющий ОРД, обязан предоставить информацию в пределах, допускаемых требованиями конспирации и исключающих возможность разглашения государственной тайны. При этом следует иметь в виду, что не подлежат отнесению к государственной тайне и засекречиванию сведения о фактах нарушения прав, свобод и законных интересов гражданина и фактах нарушения законности должностными лицами указанных органов. Не может быть отказано гражданину в возможности ознакомления с полученными в результате ОРД сведениями, непосредственно затрагивающими его права и свободы, но не относящимися к выполнению задач этой деятельности.
Закон об ОРД не содержит предписания об ознакомлении гражданина непосредственно с оперативно-служебными документами, поэтому интересующая его информация может оформляться справкой, в которую включаются те сведения, которые содержатся в делах оперативного учета либо других оперативно-служебных документах.
Отказ в ознакомлении с информацией должен быть письменным.
18. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, выполнять письменные запросы других органов, осуществляющих такую деятельность, о проведении ОРМ закреплена в Законе об ОРД по той причине, что ряд оперативных мероприятий некоторые органы, осуществляющие ОРД, самостоятельно проводить не могут. Например, контроль в сетях электросвязи, проводимый с подключением к сетям (средствам) электросвязи граждан или организаций, предоставляющих услуги электросвязи, а также контроль почтовых отправлений проводится с использованием сил и средств органов внутренних дел, государственной безопасности или Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь (ч. 4 ст. 31 и ч. 3 ст. 32 Закона об ОРД), а таможенные органы помимо этих ОРМ слуховой контроль и оперативное внедрение проводят также с использованием сил и средств органов внутренних дел, органов государственной безопасности или Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь.
Поэтому все другие органы, осуществляющие ОРД, должны обращаться в органы внутренних дел, государственной безопасности или Оперативно-аналитический центр при Президенте Республики Беларусь с просьбой провести для них перечисленные выше ОРМ. Чтобы не было отказа в этом по каким-либо надуманным причинам, Закон об ОРД и закрепил за органами, осуществляющими ОРД, их обязанность выполнять письменные запросы других органов, осуществляющих такую деятельность, о проведении ОРМ.
19. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, согласовывать издаваемые (принимаемые) ими нормативные правовые акты, регламентирующие организацию, тактику проведения ОРМ, с Генеральным прокурором Республики Беларусь или лицом, исполняющим его обязанности, возложена на них по той причине, что данные акты имеют закрытый (конфиденциальный) характер из-за отнесения сведений об ОРД к государственной тайне. В связи с этим для обеспечения соблюдения законности в ОРД законом и установлен специальный порядок принятия органами, осуществляющими ОРД, нормативных правовых актов, регламентирующих организацию и тактику проведения оперативных мероприятий, через обязательное согласование с Генеральным прокурором Республики Беларусь, осуществляющим надзор за ОРД.
20. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, определять нормативными правовыми актами перечень подразделений, должностных лиц, наделенных правом осуществлять указанную деятельность, перечень должностных лиц, уполномоченных выносить, утверждать постановления о проведении ОРМ, об их приостановлении, возобновлении или прекращении, о продлении срока проведения этих мероприятий, о предоставлении, непредоставлении, об отсрочке предоставления материалов ОРД, выносить постановления о применении мер по обеспечению безопасности или об отказе в их применении, утверждать специальные задания, подписывать письменные запросы о проведении ОРМ, составлять, подписывать, утверждать иные оперативно-служебные документы возложена на них по той причине, что, во-первых, из-за неоднородности органов, уполномоченных осуществлять ОРД, невозможно в одном документе привести перечень и подразделений, и должностных лиц этих органов, наделенных правом осуществлять указанную деятельность, а также другими правами, перечисленными выше, который устроил бы одновременно, например, органы внутренних дел и органы пограничной службы; во-вторых, из-за специфичности данного вида правоохранительной деятельности, так как по условиям конспирации нельзя афишировать как подразделения, так и должностных лиц, наделенных правом осуществлять ОРД и другими перечисленными выше правами. Поэтому каждый орган, уполномоченный осуществлять ОРД, самостоятельно определяет нормативными правовыми актами перечень подразделений и должностных лиц, наделенных правом осуществлять указанную деятельность, а также перечень должностных лиц, уполномоченных выносить, утверждать постановления о проведении ОРМ, об их приостановлении, возобновлении или прекращении, о продлении срока проведения этих мероприятий, о предоставлении, непредоставлении, об отсрочке предоставления материалов ОРД, выносить постановления о применении мер по обеспечению безопасности или об отказе в их применении, утверждать специальные задания, подписывать письменные запросы о проведении ОРМ, составлять, подписывать, утверждать иные оперативно-служебные документы.
21. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, сохранять в тайне сведения об оказании гражданами содействия органам, осуществляющим данную деятельность, а также сведения о гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе этим органам, возложена на эти органы по той причине, что перечисленные выше сведения в соответствии с Законом о госсекретах и Законом об ОРД отнесены к государственной тайне — сведениям, защищаемым государством, разглашение или утрата которых может повлечь за собой тяжкие последствия в виде угрозы жизни и здоровью указанных граждан. Поэтому сохранение конфиденциальности сведений о гражданах, участвующих или участвовавших в осуществлении ОРД, создает предпосылки их безопасности и обеспечивает возможность успешного решения общих и частных задач ОРД.
22. Обязанность органов, осуществляющих ОРД, представлять суду материалы, послужившие основанием для отказа в предоставлении гражданину для ознакомления сведений, полученных о нем при проведении в отношении его ОРМ, а также представлять судье по его письменному запросу оперативно-служебные документы, содержащие сведения, в предоставлении для ознакомления с которыми этому гражданину отказано, означает, что при рассмотрении жалобы гражданина на отказ в предоставлении для ознакомления сведений, полученных о нем при проведении в отношении его ОРМ, суд (судья) имеет право знакомиться с любыми материалами, касающимися оснований для проведения ОРМ, за исключением данных об организации и тактике проведения оперативных мероприятий, о гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, должностных лицах этих органов, которые участвуют или участвовали в оперативном внедрении, штатных негласных сотрудниках, которые могут быть представлены только с письменного согласия этих граждан, должностных лиц указанных органов, штатных негласных сотрудников.
Такие данные не представляются суду (судье), потому что ни организация, ни тактика проведения ОРМ, ни данные о гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, должностных лицах этих органов, которые участвуют или участвовали в оперативном внедрении, штатных негласных сотрудниках объективно не составляют оснований для проведения ОРМ. Указанные данные раскрывают суть конкретных проводимых оперативных мероприятий, их время, место, участников, объекты и другие данные, сведения о которых составляют государственную тайну.
В то же время сами по себе неперсонифицированные сведения, например сведения о том, что в преступную группу внедрено должностное лицо органа, осуществляющего ОРД, без приведения его установочных данных о личности, которые позволяли бы идентифицировать это лицо, сведения о негласных сотрудниках в штате данного органа без приведения таких данных, об участии в ОРМ граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, без приведения их установочных данных о личности, а также сведения о результатах ОРД не являются основанием для отказа в представлении суду (судье) материалов при рассмотрении им жалобы гражданина на отказ в предоставлении для ознакомления сведений, полученных о нем при проведении в отношении его ОРМ.
Не является также основанием для отказа в представлении суду (судье) материалов ОРД отнесение сведений об этом виде правоохранительной деятельности к государственной тайне, так как судья по своему статусу наделен правом ознакомления с документами, содержащими сведения, составляющие государственную тайну, а руководители судебных органов обязаны создавать условия, обеспечивающие защиту сведений, которые содержатся в представляемых судье оперативно-служебных документах.
23. Органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, их должностным лицам запрещается:
осуществлять оперативно-розыскную деятельность для выполнения задач, не предусмотренных Законом об ОРД;
создавать обстановку (ситуацию), исключающую возможность свободного выбора гражданами, в отношении которых проводятся оперативно-розыскные мероприятия, характера своих деяний, в том числе реализации права на добровольный отказ от преступления (провоцировать граждан на совершение преступления);
разглашать и (или) использовать во вред гражданам или организациям сведения, затрагивающие неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну граждан и (или) иные их права, свободы и законные интересы, права и законные интересы организаций, которые стали известны при проведении оперативно-розыскных мероприятий, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами;
фальсифицировать результаты оперативно-розыскной деятельности.
Кроме этого, органам, осуществляющим ОРД, запрещается:
а) приостанавливать проведение других ОРМ, кроме наблюдения, слухового контроля, контроля в сетях электросвязи, контроля почтовых отправлений, оперативного внедрения (ч. 1 и 2 ст. 44 Закона об ОРД);
б) передавать в орган уголовного преследования или суд материалы данной деятельности, не содержащие сведений о гражданах, в отношении которых проводились ОРМ (ч. 4 ст. 49 Закона об ОРД);
в) изымать материалы ОРД, в отношении которых должностным лицом органа, осуществляющего данную деятельность, вынесено постановление об их непредоставлении или об отсрочке их предоставления, при производстве следственных и иных процессуальных действий (ч. 6 ст. 50 Закона об ОРД);
г) привлекать к сотрудничеству на конфиденциальной основе по контракту депутатов Палаты представителей Национального собрания Республики Беларусь, членов Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, депутатов местных Советов депутатов, судей, прокурорских работников, следователей, адвокатов, священнослужителей и полномочных представителей религиозных организаций (ч. 5 ст. 51 Закона об ОРД).
24. Запрет органам, осуществляющим ОРД, осуществлять данную деятельность для выполнения задач, не предусмотренных Законом об ОРД, означает, что он фактически очерчивает границы сферы данного вида правоохранительной деятельности. Поэтому органам, осуществляющим ОРД, и их должностным лицам запрещено осуществлять эту деятельность для решения иных, не предусмотренных Законом об ОРД задач.
25. Запрет органам, осуществляющим ОРД, создавать обстановку (ситуацию), исключающую возможность свободного выбора гражданами, в отношении которых проводятся ОРМ, характера своих деяний, в том числе реализации права на добровольный отказ от преступления (провоцировать граждан на совершение преступления), означает, что при проведении ОРМ недопустимо создание таких условий, при которых проверяемое лицо лишено возможности избирательности поведения. Недопустимо и побуждение его к преступным действиям или вовлечение в определенное преступление с целью его дальнейшего разоблачения, если у такого лица отсутствовал умысел на совершение преступления. Инициатива на совершение преступления во всех случаях должна исходить только от проверяемого лица, а не от должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, или лиц, оказывающих им содействие. Для проверяемого лица должны быть созданы негласно контролируемые условия, с тем чтобы обеспечить возможность проявить его намерения в определенной, искусственно созданной ситуации, в ходе которой, например, выясняется желание этого лица сбыть как предметы, вещества или продукцию, изъятые из гражданского оборота или находящиеся в ограниченном обороте, так и иные предметы, вещества, продукцию, с этой целью создается последующая контролируемая их реализация. При соприкосновении с этими условиями проверяемое лицо должно находиться перед добровольным выбором совершения тех или иных действий, оно должно иметь полную свободу выбора вариантов своего поведения, по этой причине недопустимо совершать действия, направленные на принуждение этого лица в любых формах к совершению преступления, оказывать на него с этой целью психическое или физическое давление (насилие) и подстрекать к совершению преступного деяния. В связи с этим оперативные сотрудники и привлеченные к проведению проверочной закупки иные лица должны использовать методы пассивного наблюдения, уточнения характера совершаемых действий, направленности умысла, а также создания проверяемому лицу выгодных условий совершения противоправных действий.
Совершение же во время проведения ОРМ действий, направленных на побуждение проверяемого лица совершить конкретное преступление, во всех случаях должно расцениваться как провокация преступления. Поэтому инициатива на совершение преступного деяния, как то: сбыть (продать) наркотик или иной предмет, вещество или продукцию, как изъятые из гражданского оборота либо находящиеся в ограниченном обороте, так и находящиеся в свободном обороте, например украденные вещи, должна исходить только от проверяемого лица, а не от должностных лиц оперативных подразделений или лиц, привлеченных к проведению проверочной закупки.
Провоцирование преступления в процессе осуществления ОРД происходит в тех случаях, когда лицо, которое до встречи с оперативным сотрудником или действующими по его поручению доверенными лицами являло собой образец законопослушного гражданина, не помышляло совершить преступление и никоим образом не выражало своего намерения пойти на его совершение, в процессе совершения в отношении его провокационных действий искусственно подталкивается, побуждается, провоцируется к совершению преступного деяния. Организация в отношении его действий, призванных возбудить у него желание совершить преступление, которого оно до вмешательства извне не имело и которое бы без постороннего воздействия у него не возникло, приводит к тому, что в итоге у этого лица формируется преступный умысел и оно решается совершить преступное деяние. При этом формирование этого умысла происходит при активном и целенаправленном воздействии на его сознание и волю оперативных работников или действующих по их поручению доверенных лиц, конечной целью действий которых является последующее изобличение этого лица, если оно не найдет в себе силы противостоять манипуляциям с его сознанием. В результате проверяемые лица, не проявившие в определенный момент необходимой психологической и моральной стойкости, из-за навязанного и внушенного им решения совершить преступление в одночасье становятся преступниками, теряют при этом честь, авторитет, общественное положение, а нередко и семью.
Поэтому совершение действий, направленных на активное побуждение проверяемого лица, не обнаруживавшего до этого противоправных намерений и не собиравшегося их осуществить, совершить конкретное преступное деяние, должно расцениваться как провокация преступления. В связи с этим инициатива на совершение преступного деяния во всех случаях должна исходить только от проверяемого лица, а не от должностных лиц оперативных подразделений или лиц, привлеченных к проведению того или иного ОРМ. Они должны только лишь создать проверяемому лицу такие условия для преступного посягательства, при соприкосновении с которыми это лицо находилось бы перед добровольным выбором совершения тех или иных действий и имело бы полную свободу выбора вариантов своего поведения — совершить преступление либо отказаться от выполнения противоправных действий. В противном случае органы, осуществляющие ОРД, сами будут искусственно воспроизводить преступность, а не бороться с ней.
Закон об ОРД не называет способов провокации, ими могут быть склонение, побуждение граждан к совершению противоправных деяний, так называемое подстрекательство. Кроме подстрекательства способами провокации могут быть любые формы воздействия на сознание проверяемого лица, не парализующие его волю, как то: уговор, подкуп, убеждение, поручение, распоряжение, просьба, угроза или иная форма воздействия.
Все эти действия являются недопустимыми и в силу их противоправности ОРД не являются.
Вместе с тем отдельные ОРМ могут содержать элементы провоцирующего поведения, например: проверочная закупка предполагает совершение сделки, предметом которой выступают в том числе предметы и вещества, оборот которых запрещен, совершаемой при наличии договоренности между ее участниками; оперативный эксперимент может содержать элементы, например, провокации взятки или коммерческого подкупа; оперативное внедрение преследует цель не только сбора разведывательной информации, но и конспиративного участия в решении задач ОРД или негласном способствовании их решению.
В таких случаях вполне допустимым будет однократное действие (например, предложение сбытчику наркотика продать наркотическое средство) с последующим пассивным поведением лица (оперативного работника или действующего по его поручению доверенного лица), выдвинувшего указанное предложение, особенно в тех случаях, когда имеется только оперативная информация о преступной деятельности конкретного лица (например, о получении им взяток или сбыте наркотиков). Однако такое поведение оперативного работника или действующего по его поручению доверенного лица должно подтверждаться результатами проводимых иных ОРМ (например, прослушиванием телефонных переговоров, снятием информации с технических каналов связи, слуховым контролем, наблюдением и др.), а также использованием в ходе проведения ОРМ научно-технических средств.
26. Запрет органам, осуществляющим ОРД, на разглашение и (или) использование сведений, затрагивающих неприкосновенность личной жизни, личную и семейную тайну граждан и (или) иные их права и законные интересы, которые стали известны при проведении ОРМ, является гарантией соблюдения требований Конституции Республики Беларусь по обеспечению прав и свобод граждан, что является высшей целью государства. Этот запрет распространяется не только на должностных лиц, осуществляющих ОРД, но и на лиц, которые привлекались к подготовке и проведению ОРМ, отдельных граждан, оказывающих содействие правоохранительным органам, в том числе на конфиденциальной основе, которым мог стать известным довольно широкий круг сведений о личной жизни, личной и семейной тайне проверяемых граждан.
Так, в соответствии со ст. 10 Закона об ОРД граждане, привлеченные органами, осуществляющими ОРД, к подготовке проведения ОРМ и участию в них, а также граждане, оказывающие или оказывавшие содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, обязаны сохранять в тайне сведения, ставшие известными им в связи с участием в ОРМ.
Разглашение же сведений, затрагивающих неприкосновенность личной жизни, личную и семейную тайну граждан, иные их права и законные интересы, означает предание огласке этих сведений в устной или письменной форме, в том числе через средства массовой информации.
К случаям, предоставляющим органам, осуществляющим ОРД, возможность разглашения и (или) использования сведений, затрагивающих неприкосновенность личной жизни, личную и семейную тайну граждан и (или) иные их права и законные интересы, которые стали известны при проведении ОРМ, относится, например, факт изнасилования, который не будет являться случаем частной жизни потерпевшей, так как данный состав преступления отнесен к делам частно-публичного обвинения, возбуждаемым не только по заявлению лица, пострадавшего от преступления, но и органом уголовного преследования в предусмотренных законом случаях (ч. 4 ст. 26 УПК).
Сбор оперативных сведений об изнасиловании, а также их использование в процессе раскрытия и расследования данного преступления и рассмотрения его в суде будет нарушать принцип неприкосновенности личной жизни гражданина, так как могут приобрести гласность сведения об интимных сторонах жизни потерпевшей либо сведения, унижающие ее честь и достоинство, в то же время такие сведения необходимы для успешного расследования уголовного дела и привлечения к ответственности виновного лица.
Запрет органам, осуществляющим ОРД, на разглашение и (или) использование сведений, затрагивающих права и законные интересы организаций, которые стали известны при проведении ОРМ, вытекает из положений гл. 2 ГК, согласно которым юридическое лицо (организация) имеет право на судебную защиту принадлежащих ему прав и законных интересов и возмещение понесенных при этом убытков.
27. Запрет органам, осуществляющим ОРД, на фальсификацию результатов данной деятельности означает, что данным органам запрещено искажение сведений, полученных в процессе осуществления данного вида деятельности, с целью показать благополучное выполнение ее задач.
Под фальсификацией результатов ОРД понимается подделка или подмена сведений, материалов, документов или иных носителей информации, предметов и веществ, полученных в соответствии с Законом об ОРД, которые искажают свидетельство о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, лицах, их подготавливающих, совершающих или совершивших, скрывшихся от органов дознания, следствия или суда, а также действительную фиксацию факта, оснований, хода или результатов проводимых или проводившихся мероприятий.
Способами фальсификации могут быть сознательное искажение, изменение документов, их подделка, подчистка, внесение заведомо ложных сведений, внесение записей, приобщение материалов, предметов или веществ, не имеющих отношения к результатам конкретного ОРМ, любая иная форма искажения фактов и обстоятельств результатов ОРД.
28. Запрет органам, осуществляющим ОРД, на приостановление проведения ОРМ, кроме наблюдения, слухового контроля, контроля в сетях электросвязи, контроля почтовых отправлений, оперативного внедрения, означает, что временное отсутствие технических, организационных и иных возможностей для продолжения проведения ОРМ, временное отсутствие необходимости в продолжении проведения ОРМ, а также возникновение угрозы сохранению в тайне ОРМ, проводимого негласно, сведений о должностных лицах органа, осуществляющего ОРД, гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему данную деятельность, которые участвуют в ОРМ, гражданах, привлеченных органом, осуществляющим ОРД, к подготовке проведения оперативно-розыскного мероприятия и (или) участию в нем, которые служат основанием для приостановления наблюдения, слухового контроля, контроля в сетях электросвязи, контроля почтовых отправлений и оперативного внедрения, не могут являться основанием для приостановления остальных ОРМ, перечисленных в ст. 18 Закона об ОРД.
Статья 15. Права органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность
Комментарий к статье 15
1. Право осуществлять ОРД — мера возможного поведения органов, осуществляющих ОРД, обеспеченная законом и направленная на достижение целей данного вида правоохранительной деятельности, включающая в себя как возможность самостоятельно совершать определенные действия, так и возможность требовать определенного поведения от другого лица.
2. В соответствии с принципами правового государства все государственные органы вправе осуществлять только те действия, в отношении которых в законодательстве имеется прямое указание на возможность их проведения конкретным органом (причем с соблюдением закрепленных в законодательстве процедур). Именно это положение нашло свое отражение в комментируемой статье, в которой приведен перечень прав органов, осуществляющих ОРД, и в которой на первое место среди прав, предоставленных указанным органам, поставлено их право проводить ОРМ в соответствии с Законом об ОРД и иными актами законодательства.
Это означает, что никакой другой государственный орган, не уполномоченный законодателем осуществлять ОРД, не вправе проводить ОРМ.
3. Право органов, осуществляющих ОРД, привлекать граждан с их согласия к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них означает признание того факта, что в настоящее время только одними процессуальными средствами нельзя добиться успеха в борьбе с преступностью, особенно с организованными ее формами, а с помощью ОРМ имеется возможность не только своевременно и быстро раскрывать преступления, но и предотвращать их совершение, а также устанавливать лиц, не только совершающих или совершивших преступления, но и подготавливающих их.
При этом словосочетание «с их согласия» говорит о том, что право сотрудничать или не сотрудничать с органами, осуществляющими ОРД, имеют также граждане. Поэтому это не означает обязательную реализацию названного права этими органами, участие / неучастие граждан в подготовке и проведении ОРМ возможно только при обоюдном согласии.
4. Право органов, осуществляющих ОРД, устанавливать на безвозмездной либо возмездной основе сотрудничество с гражданами, изъявившими согласие оказывать содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим данную деятельность, заключать с ними контракт означает, что Закон об ОРД официально закрепил за гражданами возможность реализовать свое право на оказание помощи этим органам в решении задач по борьбе с преступностью, обеспечении безопасности общества и государства, чем признал социальную необходимость и значимость подобного сотрудничества.
Гражданин, оказывающий или оказывавший содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД, — это:
а) гражданин, тайно привлеченный органом, осуществляющим ОРД, к сотрудничеству;
б) гражданин, который, не являясь должностным лицом органа, осуществляющего ОРД:
— участвует или участвовал на конфиденциальной основе в ОРМ;
— содействует или содействовал на конфиденциальной основе подготовке и (или) проведению ОРМ.
Сотрудничество граждан с органами, осуществляющими ОРД, — это связи, возникающие в результате добровольного участия гражданина в оказании содействия органам, осуществляющим данную деятельность. Характеризуется это сотрудничество кругом взаимных обязательств сторон, системным характером оказываемой гражданином помощи, ее постоянством, объемом информации, передаваемой гражданином указанным органам.
Конфиденциальная основа сотрудничества — сохранение в тайне факта и содержания отношений между органом, осуществляющим ОРД, и гражданином, давшим согласие на негласной основе и на определенных условиях оказывать содействие этому органу. Указывает на особый, доверительный характер отношений между гражданином и должностным лицом (оперативным сотрудником) органа, осуществляющего ОРД.
Контракт согласно абз. 4 ст. 2 Закона об ОРД — это договор о содействии на конфиденциальной основе, заключаемый органом, осуществляющим данную деятельность, с гражданином в соответствии с Законом об ОРД.
Из вышеизложенного следует, что должностные лица оперативных подразделений органов, осуществляющих ОРД, должны быть специально уполномочены на установление конфиденциального сотрудничества с гражданами, изъявившими согласие оказывать помощь на негласной основе и на определенных условиях органам, осуществляющим ОРД.
Основания конфиденциального сотрудничества с гражданами, изъявившими согласие оказывать помощь на доверительной основе органам, уполномоченным на осуществление ОРД, их права и обязанности оговорены в ч. 4 — 6 ст. 10 Закона об ОРД.
Кроме Закона об ОРД это право оперативным подразделениям органов, осуществляющих ОРД, предоставлено также законодательными актами, регламентирующими их деятельность.
Например, в абз. 4 ч. 1 ст. 17 Закона об органах госбезопасности указано, что эти органы при выполнении возложенных на них задач вправе «устанавливать на конфиденциальной основе отношения сотрудничества с гражданами, давшими на то согласие».
Аналогичные положения имеются в Законе об ОВД, Законе об ОФР, Законе об ОПС и др.
В то же время органам, осуществляющим ОРД, «запрещается привлекать к сотрудничеству на конфиденциальной основе по контракту депутатов Палаты представителей Национального собрания Республики Беларусь, членов Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, депутатов местных Советов депутатов, судей, прокурорских работников, следователей, адвокатов, священнослужителей и полномочных представителей религиозных организаций» (ч. 5 ст. 51 Закона об ОРД).
5. Право органов, осуществляющих ОРД, создавать и (или) использовать базы данных (учетов), информационные системы означает их право на создание и использование различных оперативно-розыскных, криминалистических, профилактических, справочных и других централизованных, региональных и местных баз данных (учетов) и информационных систем справочной, поисковой и экспертной направленности.
База данных — вид информационного ресурса, предоставляющего совокупность взаимосвязанных данных, организованных по определенным правилам на машинных носителях.
Информационная система — совокупность информационных ресурсов, информационных технологий и комплекса программно-технических средств, осуществляющих информационные процессы в человеко-машинном или автоматическом режиме.
Перечень баз данных (учетов) и информационных систем и сведений, в них вносимых, а также их организация, порядок ведения и использования определяются ведомственными нормативными правовыми актами (приказами, инструкциями и др.) органов, осуществляющих ОРД.
Базы данных (учетов) и информационные системы ведутся в виде картотек, следотек, альбомов, автоматизированных банков данных (АБД) на базе ЭВМ и др. Объекты учетов самые разнообразные: это лица, события, дела, оружие, поддельные деньги, похищенные вещи, автотранспорт, отпечатки пальцев и т.д.
Помимо ведомственных органы, осуществляющие ОРД, могут использовать также базы данных (учетов) и информационные системы иных министерств и ведомств, не являющихся субъектами ОРД. Порядок использования таких систем определяется межведомственными соглашениями.
Базами данных (учетов) и информационными системами оперативно-розыскного назначения органов, осуществляющих ОРД, могут пользоваться лишь сотрудники оперативных подразделений, имеющие соответствующий допуск к сведениям, составляющим государственную тайну.
6. Право органов, осуществляющих ОРД, получать безвозмездно сведения из баз данных (учетов), информационных систем других органов, осуществляющих данную деятельность, и организаций, которые являются собственниками этих баз данных (учетов), информационных систем, путем удаленного доступа к этим базам данных (учетов), информационным системам и (или) на материальных носителях информации означает, что как органы, осуществляющие ОРД, так и организации — собственники баз данных (учетов), информационных систем обязаны предоставлять сведения из этих баз данных (учетов) и информационных систем органам, осуществляющим ОРД.
7. Право органов, осуществляющих ОРД, использовать по договору принадлежащие гражданам на праве собственности, находящиеся у них в пользовании или принадлежащие организациям на праве собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления помещения, транспортные средства, средства связи, иное имущество означает, что граждане и организации должны оказывать содействие органам, осуществляющим ОРД, так как в ходе проведения ОРМ у них может возникнуть потребность как в доступе, так и в пребывании в течение определенного периода времени в помещениях, принадлежащих как гражданам, так и организациям. Тактические цели подобного использования могут быть самыми различными: засада, наблюдение за объектом, конспиративная встреча и т.п.
Такое использование помещений, транспортных средств, средств связи, иного имущества организаций оформляется договором аренды помещения, транспортных средств, средств связи и иного имущества.
Кроме Закона об ОРД право использовать помещения, транспортные средства, средства связи, иное имущество юридических или физических лиц органам, осуществляющим ОРД, предоставлено также законодательными актами, регламентирующими их деятельность.
В соответствии с ГК договор может быть устный или письменный, последний, в свою очередь, — простой или нотариально удостоверенный. В то же время имеется ряд сделок, которые могут быть заключены только в письменной форме. Например, договор аренды транспортного средства с экипажем независимо от срока, на который он заключается (ст. 604 ГК), или договор аренды здания или сооружения (ст. 622 ГК). В случае если договор аренды здания или сооружения заключается на срок не менее года, то он подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации, несоблюдение же этой формы данного договора влечет за собой его недействительность. В то же время для договора аренды транспортного средства с экипажем правила регистрации не применяются (ст. 604 ГК).
Письменная форма договора предусмотрена в том числе для сделок по аренде имущества независимо от их вида и срока, на который они заключаются, также в случаях, когда одной из сторон договора является юридическое лицо (п. 1 ст. 580 ГК).
8. Право органов, осуществляющих ОРД, изготавливать и (или) использовать документы, необходимые для выполнения задач данной деятельности, обращаться с письменным запросом об изготовлении или оказании содействия в изготовлении таких документов в организации и другие органы, осуществляющие указанную деятельность, вытекает из такого принципа ОРД, как конспирация. Этим преследуется цель сокрытия от окружающих лиц, например, подлинной службы должностного лица не только в правоохранительных органах вообще, но даже и в органах, осуществляющих ОРД.
Это же относится к организациям, помещениям, транспортным средствам органов, осуществляющих ОРД. При этом документы, зашифровывающие личность сотрудника органа, осуществляющего ОРД, а также граждан, сотрудничающих с такими органами на конфиденциальной основе, могут использоваться ими только непосредственно в процессе осуществления ОРД.
К документам, легендирующим личность сотрудников, подчиненность и принадлежность организаций, помещений и транспортных средств органов, осуществляющих ОРД, а также личность граждан, сотрудничающих с этими органами на конфиденциальной основе, относятся «документы, содержащие вымышленную информацию, призванную скрыть от заинтересованных лиц истинные данные о личности сотрудников, подчиненности и принадлежности организаций, помещений и транспортных средств органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, а также о личности граждан, сотрудничающих с этими органами на конфиденциальной основе» <18>.
<18> Басецкий, И.И. Терминологический словарь к Закону Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности» / И.И.Басецкий, В.С.Гайдельцов; М-во внутр. дел Респ. Беларусь, Акад. МВД. — Минск: Акад. МВД Респ. Беларусь, 2009. — С. 11.
Кроме Закона об ОРД это право оперативным подразделениям органов, осуществляющих ОРД, предоставлено также законодательными актами, регламентирующими их деятельность.
Например, в абз. 16 ч. 1 ст. 17 Закона об ОГБ закреплено, что данные органы при выполнении возложенных на них задач вправе «осуществлять меры по зашифровке сотрудников органов государственной безопасности и их деятельности с использованием в этих целях свидетельств принадлежности к другим государственным органам и иным организациям, изготавливать и использовать в целях легендирования личности сотрудника, деятельности и принадлежности подразделений органов государственной безопасности, их помещений и транспортных средств, проведения оперативно-розыскных и иных мероприятий документы других государственных органов и иных организаций, а также осуществлять в этих целях иные меры зашифровки», что «включает в себя: выбор легенды прикрытия; определение соответствующего поведения; обеспечение необходимыми документами; проведение мероприятий по закреплению легенды» <19>.
<19> Научно-практический комментарий к Закону Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности» / И.И.Басецкий [и др.]. — Минск: Акад. МВД Респ. Беларусь, 2001. — С. 58.
9. Право органов, осуществляющих ОРД, собирать и изучать сведения и документы, необходимые для выполнения задач этой деятельности, означает предоставление этим органам права собирать и изучать документы и сведения, которые характеризуют деятельность организаций, а также отдельных лиц, подозреваемых в подготовке или совершении преступлений.
Кроме Закона об ОРД это право органам, осуществляющим ОРД, предоставлено также законодательными актами, регламентирующими их деятельность. Например, в абз. 13 — 14 ч. 1 ст. 17 Закона об ОГБ закреплено, что данные органы при выполнении возложенных на них задач вправе запрашивать и получать безвозмездно от государственных органов, общественных объединений и иных организаций информацию и (или) материалы, необходимые для выполнения возложенных на органы государственной безопасности задач, иметь доступ к их информационным системам и базам данных в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь.
Для оперативных подразделений органов финансовых расследований это право оговорено в абз. 6 — 7 ч. 1 ст. 13 Закона об ОФР, согласно которым данные органы вправе «получать от Национального банка Республики Беларусь, иных банков и небанковских кредитно-финансовых организаций отчетную, бухгалтерскую и статистическую информацию, сведения о банковских операциях, состоянии счетов, а также справки и копии документов по банковским операциям и расчетам юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных граждан по находящимся в производстве органов финансовых расследований материалам и уголовным делам, делам об административных правонарушениях; получать от должностных лиц и других граждан необходимые сведения (документы) и объяснения, относящиеся к проверяемой деятельности».
Это право органы, осуществляющие ОРД, могут реализовывать путем непосредственного изучения документов (в том числе архивных), а также путем направления запросов в любые органы, предприятия, учреждения и организации, как негласно (например, путем использования для этих целей лиц, сотрудничающих на конфиденциальной основе с оперативными подразделениями органов, осуществляющих ОРД), так и официально, путем направления тех же самых запросов или ходатайств о проведении проверок.
Кроме Закона об ОРД право ходатайствовать о проведении проверок органам, осуществляющим ОРД, предоставлено также законодательными актами, регламентирующими их деятельность. Например, в абз. 3 ч. 1 ст. 24 Закона об ОВД указано, что эти органы независимо от выполняемых задач могут «назначать проведение инвентаризаций и проверок (ревизий) финансово-хозяйственной деятельности… требовать и получать от организаций и граждан необходимые сведения и объяснения, относящиеся к проверяемой деятельности».
Для оперативных подразделений органов финансовых расследований это право оговорено в ст. 13 и 14 Закона об ОФР, согласно которым эти органы вправе «назначать проведение инвентаризаций имущества… производить отбор образцов сырья, полуфабрикатов и готовой продукции… проводить контрольные закупки товарно-материальных ценностей, контрольное оформление заказов на выполнение работ (оказание услуг)… требовать от должностных лиц и других граждан необходимые сведения (документы) и объяснения, относящиеся к проверяемой деятельности».
10. Право органов, осуществляющих ОРД, получать от граждан на безвозмездной или возмездной основе сведения, необходимые для выполнения задач указанной деятельности, вытекает из нормативных правовых актов, регламентирующих деятельность этих органов как органов государственного управления. Например, в абз. 2 ч. 1 ст. 24 Закона об ОВД закреплено, что данные органы вправе «требовать и получать от… граждан необходимые сведения». В Законе об ОРД это право органов, осуществляющих ОРД, в части возмездного / безвозмездного получения этих сведений конкретизировано с предоставлением им права получать интересующие их сведения как без оплаты, так и за плату.
11. Право органов, осуществляющих ОРД, использовать сведения, полученные при осуществлении данной деятельности, в соответствии с Законом об ОРД и иными актами законодательства означает, что данные органы сведения, полученные в процессе осуществления данного вида правоохранительной деятельности, вправе использовать только для осуществления задач ОРД, а не в иных целях (например, в целях предпринимательской деятельности отдельных коммерческих структур или лиц). В связи с этим недопустимо передавать материалы ОРД политическим партиям, общественным и религиозным объединениям, предпринимательским и другим структурам, даже если в полученных сведениях будет содержаться информация о подготовке противоправного воздействия на них. В этом случае орган, осуществляющий ОРД и получивший такую информацию, должен предпринять все возможные меры для оказания противодействия противоправному воздействию.
12. Право органов, осуществляющих ОРД, создавать и (или) использовать легендированные организации означает создание и использование различных организаций, призванных служить прикрытием для осуществления ОРД и обеспечивать конспирацию в процессе проведения ОРМ. Эти организации функционируют под вымышленным названием и соответствующей правдоподобной легендой, то есть носят зашифрованный характер.
Создание легендированных организаций позволяет эффективно решать задачи, стоящие перед органами, осуществляющими ОРД. Через их посредство эти органы могут получать информацию о лицах, совершающих преступления, а также предметы, вещества, продукцию, которые в дальнейшем могут быть признаны вещественными доказательствами по уголовному делу.
Посредством легендированных организаций можно фиксировать действия лиц, обоснованно подозреваемых в совершении преступлений, при обращении их к услугам легендированной организации, устанавливать свидетелей преступлений и т.п. Однако названное право принадлежит не всем органам, осуществляющим ОРД. Например, таможенные органы правом создания легендированных организаций не обладают (ч. 2 ст. 15 Закона об ОРД).
Создание и функционирование легендированных организаций не могут рассматриваться в качестве самостоятельного ОРМ, так как такого мероприятия нет в перечне ст. 18 Закона об ОРД. Поэтому создание таких организаций носит вспомогательный характер для решения частных задач ОРД при проведении других ОРМ. Например, для проведения оперативного эксперимента по выявлению лиц, совершающих мошеннические действия в отношении коммерческих фирм, может быть создана организация, целью которой будет выявление и изобличение преступников данной категории.
При создании легендированной организации органы, осуществляющие ОРД, руководствуются действующим законодательством, регламентирующим общий порядок создания организаций, в частности ГК. После выполнения задач, поставленных перед легендированной организацией, она прекращает свою деятельность, если нет необходимости в ее дальнейшем использовании.
13. Право органов, осуществляющих ОРД, направлять письменные запросы о проведении оперативно-розыскных мероприятий в другие органы, осуществляющие такую же деятельность, означает, что между этими органами устанавливается принцип взаимности. Направляются такие запросы за подписью руководителя органа, осуществляющего ОРД, в них должны быть перечислены ОРМ, которые необходимо провести, а также указаны конкретные основания для проведения этих мероприятий. Если ОРМ требует вынесения постановления соответствующего должностного лица или санкции прокурора, то все необходимые документы должны направляться вместе с запросом.
14. Право органов, осуществляющих ОРД, выполнять письменные запросы международных организаций, правоохранительных органов и специальных служб иностранных государств на основе принципа взаимности означает, что им разрешено самостоятельно, без чьего-либо позволения, выполнять такие запросы. Однако юридическим основанием для проведения ОРМ могут выступать запросы только тех международных организаций, правоохранительных органов и специальных служб иностранных государств, с которыми Республика Беларусь состоит в договорных отношениях либо юрисдикцию которых признает в установленном международным правом порядке.
К числу наиболее известных организаций такого рода относится Международная организация уголовной полиции (Интерпол), которая имеет в Республике Беларусь свое отделение — Национальное центральное бюро (НЦБ) Интерпола при Министерстве внутренних дел Республики Беларусь. Запросы могут поступать непосредственно из Генерального секретариата Интерпола, из национальных бюро Интерпола либо от представителей правоохранительных органов, аккредитованных при дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств в Республике Беларусь.
По запросам международных организаций, правоохранительных органов и специальных служб иностранных государств, поступающих через НЦБ Интерпола, могут, как правило, проводиться только те ОРМ, которые не требуют санкции прокурора. В случае необходимости проведения ОРМ, требующих получения санкции прокурора, она должны быть получена по месту проведения мероприятия.
Запросы о проведении ОРМ в соответствии с международными правовыми актами должны содержать наименование органа, от которого исходит запрос, и наименование органа, к которому он обращен; наименование дела или материала, по которому направляется запрос; фамилии подозреваемых, обвиняемых и разыскиваемых, их адреса и анкетные данные; описание правонарушения; подпись руководителя и печать органа, от которого исходит запрос. К запросу должны прилагаться надлежаще оформленные постановления, необходимые для совершения санкционированных действий.
15. Право органов, осуществляющих ОРД, собирать сведения для принятия решений о применении мер по обеспечению безопасности граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим указанную деятельность, и их близких, а также сохранности их имущества от преступных посягательств означает, что на этих органах лежит обязанность по защите данных граждан и их близких от угроз их жизни и здоровью, а также угроз уничтожения их имущества.
Одним из основных моментов данного положения является то, что в рассматриваемом случае право органов, осуществляющих ОРД, использовать методы и способы ОРД для указанных целей возможно только лишь при реализации не просто противоправных, а именно преступных, то есть обладающих высокой общественной опасностью, посягательств. Следует также отметить, что законодатель здесь не использовал термин «конституционные права и свободы человека», а привязал преступные посягательства только к содействию гражданина органам, осуществляющим ОРД.
Применение мер по обеспечению безопасности граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим указанную деятельность, и их близких, а также сохранности их имущества от преступных посягательств требуется по той причине, что ОРД в определенной степени является вынужденной мерой государства и обусловлена скрытыми и маскировочными формами противодействия нормальному функционированию государства и общества со стороны преступников.
16. Право органов, осуществляющих ОРД, собирать сведения для принятия решений о допуске граждан к государственным секретам, к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья граждан и окружающей среды, к участию в указанной деятельности, к содействию на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, означает получение данным органом оперативным путем с помощью ОРМ фактической информации, которая в совокупности повлияет на принятие положительного либо отрицательного решения по существу вопроса. Это данные, необходимые для принятия решений о допуске к сведениям, составляющим государственные секреты, к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасность для жизни, здоровья людей и для окружающей среды, к участию в оперативно-розыскной деятельности, а также об установлении или поддержании с лицом отношений сотрудничества и об обеспечении безопасности должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, и их близких, а также лиц, оказывающих содействие органам, осуществляющим ОРД, и их близких.
Закон об ОРД не оговаривает объем и вид данных, необходимых для принятия решений, которые могут быть при этом получены. Он только лишь ограничивает органы, осуществляющие ОРД, в способах сбора этих данных. В частности, при сборе данных о допуске к сведениям, составляющим государственные секреты, к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасность для жизни, здоровья людей и окружающей среды, к участию в ОРД и об установлении или поддержании с лицом отношений сотрудничества вводится запрет на осуществление таких ОРМ, как обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств, слуховой контроль, контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивание телефонных переговоров, снятие информации с технических каналов связи, оперативное внедрение, контролируемая поставка, оперативный эксперимент.
Ограничение не распространяется на сбор данных об обеспечении безопасности должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, и их близких, а также лиц, оказывающих содействие этим органам, и их близких.
В то же время при проведении любой проверки по сбору данных, необходимых для принятия решений, должна собираться только такая информация, которая исходя из принципа уважения и соблюдения прав и свобод человека и гражданина необходима для принятия конкретного решения, а не информация о личной жизни проверяемого лица вообще. Это не распространяется на сбор сведений о наличии у проверяемого лица психических заболеваний, прошлых судимостях, проживании за границей близких родственников, правильности представленных анкетных данных и других данных о личности проверяемого лица, от которых будет зависеть принятие положительного либо отрицательного решения по существу вопроса.
Цель сбора данных, необходимых для принятия решений, — выявление обстоятельств, служащих основанием для принятия решения о выдаче либо об отказе в выдаче соответствующего допуска, разрешения на участие в определенной деятельности, установления или поддержания отношений сотрудничества, обеспечения безопасности. Эта цель является частной и соответствует общей цели ОРД, состоящей в обеспечении безопасности общества и государства от преступных посягательств.
17. Право издавать (принимать) в пределах своей компетенции нормативные правовые акты, регламентирующие организацию и осуществление ОРД, органам, осуществляющим данную деятельность, предоставлено по той причине, что из-за принципа конспирации, действующего в ОРД, в Законе об ОРД, являющемся источником правовой информации открытого типа, нельзя подробно расписать порядок действий должностных лиц указанных органов при осуществлении ОРД и проведении того или иного ОРМ. Поэтому органам, уполномоченным на осуществление данного вида правоохранительной деятельности, предоставлено право издавать (принимать) нормативные правовые акты, регламентирующие организацию и осуществление ОРД. Так как сведения о данной деятельности относятся к государственной тайне, эти нормативные правовые акты принимаются и издаются в условиях секретности.
18. Право органов, осуществляющих ОРД, отказаться в одностороннем порядке от исполнения договора, заключенного в связи с осуществлением данной деятельности, при условии возврата или оплаты ими всего полученного по этому договору вытекает из норм гражданского права, регулирующего возмездное оказание услуг (см. гл. 39 ГК).
В частности, согласно п. 1 ст. 736 ГК заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора возмездного оказания услуг. Причины могут быть разные, например несоблюдение условий контракта, заключенного с гражданином на оказание содействия на конспиративной основе органу, осуществляющему ОРД. В то же время в соответствии с нормами ГК обоснования причин отказа от дальнейшего исполнения договора возмездного оказания услуг не требуется.
19. Право органов, осуществляющих ОРД, направлять в организации письменные запросы о внесении в базы данных (учеты), информационные системы, собственниками которых являются эти организации, изменений, необходимых для выполнения задач ОРД, означает, что данные органы вправе требовать от собственников баз данных (учетов), информационных систем включения или исключения из них той или иной информации. Например, в целях борьбы с наркоманией требовать от провайдеров заблокирования отдельных сайтов, на которых рекламируются наркотики. Это же касается сайтов, через посредство которых происходит вербовка террористов, и т.п.
Это право органов, осуществляющих ОРД, корреспондирует с положениям ч. 3 ст. 34 Конституции Республики Беларусь, согласно которой «пользование информацией может быть ограничено законодательством в целях защиты чести, достоинства, личной и семейной жизни граждан».
20. К правам субъектов ОРД можно отнести также право должностных лиц органов, осуществляющих данную деятельность, предъявлять требования к физическим и юридическим лицам и обязательность исполнения этих требований последними. Это право вытекает из законов, регламентирующих деятельность органов, осуществляющих ОРД. Такие требования должностных лиц органов, осуществляющих указанную деятельность, должны быть законными, соответствующими нормам права, предъявляться при наличии указанных в законе оснований, а также с соблюдением необходимых процедур и должны быть направлены на решение задач ОРД.
21. Требования должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, подлежат обязательному выполнению. Данная обязанность закреплена в законах, регламентирующих деятельность органов, осуществляющих ОРД (в частности, в Законе об ОВД, Законе об ОГБ, Законе об ОФР и др.).
22. Неисполнение законных требований должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, либо воспрепятствование законному осуществлению ими этой деятельности влечет ответственность, предусмотренную законодательством Республики Беларусь. Однако, поскольку ответственность за невыполнение требований должностных лиц органов, осуществляющих данную деятельность, установлена нормативными правовыми актами вне зависимости от сферы их деятельности, невыполнение их законных требований при осуществлении ОРД влечет, в частности, ответственность по ст. 23.4 «Неповиновение законному распоряжению или требованию должностного лица при исполнении им служебных полномочий» Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях.
ГЛАВА 3
ПРОВЕДЕНИЕ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНЫХ МЕРОПРИЯТИЙ
Статья 16. Основания для проведения оперативно-розыскных мероприятий
Комментарий к статье 16
1. Основания проведения ОРМ — это фактические данные, достаточные для предположения о приготовлении к совершению или о совершении деяния, подпадающего под признаки состава преступления, либо о намечающихся событиях или действиях, которые могут представлять угрозу национальной безопасности Республики Беларусь, позволяющие органу, осуществляющему ОРД, принять решение о проведении ОРМ.
Понятие основания проведения ОРМ включает в себя как поводы к проведению ОРМ, под которыми следует понимать обстоятельства, побуждающие к началу их осуществления (наличие возбужденного уголовного дела, поручения и постановления органа уголовного преследования по находящемуся в его производстве уголовному делу, запросы других органов, осуществляющих ОРД, и т.п.), так и собственно основания проведения ОРМ, в качестве которых рассматриваются любые фактические данные, сведения, иная информация о фактах, например, подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления либо о месте нахождения скрывшегося лица или уклоняющегося от наказания, которые требуют проверки для их подтверждения или опровержения и реализации в виде проведения ОРМ или следственных действий либо одновременно тех и других.
2. Основания проведения ОРМ перечислены в комментируемой статье. Все они, по сути, являются юридическими фактами о конкретных событиях, порождающих оперативно-розыскные правоотношения, в связи с чем создают законное основание для проведения ОРМ и одновременно обязывают органы, осуществляющие ОРД, осуществить эти мероприятия.
Например, такое основание, как поручение, указание, постановление органа уголовного преследования по уголовному делу, рассматриваемому заявлению или сообщению о преступлении, связано с расследуемым уголовным делом или с проверкой заявления, сообщения о совершенном преступлении; то же самое относится к определениям, постановлениям судов, запросам международных организаций, правоохранительных органов, специальных служб иностранного государства, а также запросам других органов, осуществляющих ОРД.
Сведения о подготавливаемом, совершаемом или совершенном правонарушении и т.д. порождают оперативно-розыскные правоотношения только после поступления этих сведений в органы, осуществляющие ОРД. Однако данные сведения не во всех случаях содержат достаточные данные, могущие служить основанием для возбуждения уголовного дела, в связи с чем они подлежат проверке путем проведения ОРМ.
В то же время сведения о событиях или действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь, не связывают проведение ОРМ с каким-либо юридическим фактом, так как в этом случае поводом для проведения данных мероприятий является сам факт существования угроз национальным интересам либо даже возможность их существования.
Наличие хотя бы одного из оснований, перечисленных в Законе об ОРД, позволяет органу, осуществляющему данную деятельность, законно и обоснованно проводить ОРМ в целях выполнения задач ОРД.
3. Приведенный в ст. 16 Закона об ОРД перечень оснований проведения ОРМ является исчерпывающим. В связи с этим проведение ОРМ по иным основаниям будет противоречить закону, а при их отсутствии осуществление ОРМ становится вообще невозможным и будет считаться незаконным со всеми вытекающими отсюда последствиями.
4. Из всех оснований проведения ОРМ на первое место поставлены сведения о событиях и действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь. Это вытекает из понятия «национальная безопасность», под которой понимается, как следует из Концепции национальной безопасности Республики Беларусь, состояние защищенности национальных интересов Республики Беларусь от внешних и внутренних угроз.
Угрозу же национальной безопасности можно определить как совокупность условий и факторов, создающих опасность жизненно важным интересам личности, общества и государства и в первую очередь опасность для нормального функционирования системы политических, экономических, социальных и других отношений и интересов. Проявляется как воздействие на стабильное развитие государства в целом и на нормальное функционирование государственных органов, отдельных отраслей, предприятий, индивидуальных субъектов в частности. Иначе говоря, угрозы национальной безопасности воздействуют на ее объект (политические, экономические, социальные отношения и интересы) и проявляются в нарушении функционирования системы общественных отношений, в воздействии на интересы и условия их реализации.
В частности, угрозу безопасности могут создавать неуправляемые технологические процессы (например, сбой в работе ядерного реактора) либо действия, которые самостоятельно не содержат какой-либо угрозы, но в совокупности с другими действиями или событиями могут ее вызвать. Это, например, отключение электроэнергии от установок, производств, цехов с непрерывным технологическим циклом, на объектах химической отрасли или связанных с эксплуатацией, хранением ядерных материалов, отходов, очистных объектов и сооружений и др.
Сведения о событиях <20> или действиях <21>, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь, как основания для проведения ОРМ могут содержать информацию о таких событиях или действиях, которые не носят характера криминальных, а лишь гипотетически создают угрозу безопасности. Под событиями могут рассматриваться реально происходящие или имевшиеся в прошлом факты, обстоятельства, явления, которые могут причинить вред соответствующему виду безопасности или вызвать возможную опасность. События могут рассматриваться не только как обстоятельства, вызванные поведением людей, но и как процессы, происходящие независимо от их воли, но в дальнейшем могущие нанести вред безопасности.
<20> Событие — то, что произошло, то или иное значительное явление, факт общественной, личной жизни. Историческое с. Неожиданное с. Международные события (Ожегов, С.И. Словарь русского языка: ок. 57000 слов / под ред. чл.-корр. АН СССР Н.Ю.Шведовой. — 20-е изд., стереотип. — М.: Рус. яз., 1988. — С. 604).
<21> Действие: 1. Результат проявления деятельности чего-н., влияние, воздействие. Предупреждение не возымело действия. Лекарство оказало свое д. 2. Поступки, поведение. Самовольные действия. Противозаконные действия. 3. События, о к-рых идет речь (Ожегов, С.И. Словарь русского языка: ок. 57000 слов / под ред. чл.-корр. АН СССР Н.Ю.Шведовой. — 20-е изд., стереотип. — М.: Рус. яз., 1988. — С. 128).
Все эти сведения о событиях и действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь, при принятии решения о проведении по ним ОРМ должны быть отражены в соответствующих оперативно-служебных документах.
Проведение ОРМ в целях обеспечения национальной безопасности Республики Беларусь носит превентивный, стратегический, глобальный характер.
5. Сведения о подготавливаемом, совершаемом или совершенном преступлении, а также о гражданине, его подготавливающем, совершающем или совершившем либо осведомленном о нем, могут быть получены из анализа и оценки оперативной обстановки, складывающейся в данном регионе; из анализа материалов расследованных уголовных дел, причин и условий совершения по ним преступлений; из сообщений граждан, средств массовой информации, из других источников, например полученных от других государственных органов; из результатов ОРМ, проведенных по иным основаниям; из изучения образа жизни лиц, совершавших в прошлом преступления или склонных к совершению преступлений и т.п.
В этом случае ОРМ могут проводиться даже не в отношении конкретных лиц, а в отношении определенных объектов или территорий с целью обнаружения признаков подготавливаемых или совершаемых преступлений в рамках так называемого оперативного поиска.
Примерами таких ОРМ являются: наблюдение за территорией криминогенных объектов (вокзалами, рынками, местами массового отдыха и т.д.); опросы населения жилых микрорайонов; наведение справок в подразделениях паспортно-визовой службы о зарегистрированных ранее судимых лицах и мигрантах. Эти мероприятия, носящие разведывательно-поисковый характер, как правило, проводятся вне зависимости от поступления какой-либо официальной информации о признаках противоправной деятельности.
Кроме того, в процессе осуществления этих мероприятий происходит накопление различной попутной информации, которая в результате ее сопоставления позволяет получать новые данные, выдвигать обоснованные предположения, выводы, версии, которые требуют проверки путем проведения ОРМ и проведение которых в этих случаях всегда является обоснованным и имеющим фактические основания.
При этом следует иметь в виду, что согласно Закону об ОРД основанием проведения ОРМ являются сведения, ставшие известными органам, осуществляющим ОРД, только «о подготавливаемом, совершаемом или совершенном преступлении, а также о гражданине, его подготавливающем, совершающем или совершившем», поэтому проведение ОРМ по административным правонарушениям, не являющимся уголовно наказуемыми деяниями, будет незаконным. В связи с этим при установлении в ходе ОРД, что речь идет не о преступлении, а об административном правонарушении, проводимое ОРМ подлежит прекращению.
Все сведения о подготавливаемом, совершаемом или совершенном преступлении, а также о гражданине, его подготавливающем, совершающем или совершившем либо осведомленном о нем, при принятии решения о проведении по ним ОРМ должны быть отражены в соответствующих оперативно-служебных документах.
6. Поручение органа уголовного преследования <22> по уголовному делу — письменный документ, в котором излагается суть обязанности, возлагаемой органом дознания, следователем, прокурором на соответствующий орган, осуществляющий ОРД, по находящимся в их производстве уголовным делам, рассматриваемому заявлению или сообщению о преступлении.
<22> Орган уголовного преследования — орган дознания, следователь, прокурор (п. 22 ст. 6 УПК).
Указание органа уголовного преследования по уголовному делу — разъяснение органа дознания, следователя, прокурора о том, как действовать при выполнении поручения по находящимся в их производстве уголовным делам, рассматриваемому заявлению или сообщению о преступлении.
Постановление органа уголовного преследования по уголовному делу — решение, вынесенное органом дознания, лицом, производящим дознание, следователем, прокурором по находящимся в их производстве уголовным делам, рассматриваемому заявлению или сообщению о преступлении.
В соответствии с ч. 7 ст. 36 УПК следователь вправе по расследуемому им уголовному делу давать органам дознания поручения о производстве оперативно-розыскных мероприятий, которые облекаются в письменную форму и являются для органов дознания обязательными.
Согласно ч. 4 ст. 34 УПК этим же правом обладает прокурор в случае принятия им уголовного дела к своему производству.
Что касается органа дознания, то следственные и другие процессуальные действия по уголовному делу производит должностное лицо, уполномоченное этим органом на осуществление досудебного производства, которое в соответствии с ч. 3 ст. 39 УПК вправе обратиться к начальнику органа дознания с мотивированным ходатайством о даче им поручения соответствующим работникам органа дознания о производстве оперативно-розыскных мероприятий.
При этом поручения лица, производящего дознание, следователя, прокурора о проведении ОРМ по находящимся в их производстве уголовным делам не должны содержать предписаний о проведении конкретных ОРМ, их месте, времени и тактике, так как это является прерогативой органов, осуществляющих ОРД, и все эти вопросы оперативные работники должны решать самостоятельно.
Кроме этого, поручения о проведении ОРМ не должны подменять собой проведение процессуальных действий по делу (например, производство допросов свидетелей под видом проведения ОРМ «оперативный опрос»).
Из этого правила имеется одно исключение, касающееся ОРМ по прослушиванию и записи переговоров, о проведении которых по уголовным делам, находящимся в их производстве, орган дознания, следователь, прокурор в случае принятия ими уголовного дела к своему производству выносят мотивированные постановления в порядке ст. 214 УПК, когда по делам о тяжких и особо тяжких преступлениях имеются достаточные основания полагать, что переговоры с использованием технических средств связи и иные переговоры подозреваемого, обвиняемого и других лиц могут содержать сведения, имеющие значение для дела. В постановлении указывается номер уголовного дела и основания, по которым должны производиться прослушивание и запись переговоров; фамилия, имя, отчество лиц, чьи переговоры подлежат прослушиванию и записи, и в течение какого срока; учреждение, которому поручается техническое осуществление прослушивания и записи переговоров, и учреждение, в которое оно направляется для исполнения.
Вынесение постановлений о проведении иных ОРМ по расследуемым уголовным делам УПК не предусматривает.
7. Постановление органа уголовного преследования, определение, постановление суда об объявлении розыска обвиняемого — решение, вынесенное органом дознания, лицом, производящим дознание, следователем, прокурором, судом по находящимся в их производстве уголовным делам о розыске лиц, в отношении которых вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого и скрывающихся от органов уголовного преследования и суда.
Розыск лиц, скрывающихся от органов уголовного преследования и суда, в соответствии со ст. 2 и 15 Закона об ОВД возложен на органы внутренних дел.
Сведения об этих лицах органам внутренних дел в основном становятся известными из постановления органа дознания, лица, производящего дознание, следователя, прокурора при расследовании ими уголовного дела, а также из определения, постановления суда по находящимся в их производстве уголовным делам о розыске обвиняемого.
Информация об обвиняемых, скрывающихся от органов уголовного преследования и суда, может также содержаться в ориентировках и розыскных заданиях, поступивших из других органов внутренних дел. Эти ориентировки направляются в органы внутренних дел, на территории обслуживания которых разыскиваемый имеет конкретные связи и где наиболее вероятно его появление, но неизвестны точные адреса. Они передаются по каналам связи, доводятся до сведения всего личного состава и хранятся в дежурных частях.
Сведения о разыскиваемых обвиняемых могут быть получены из различных учетов, на которые они ставятся с момента заведения розыскного дела. Если при проверке конкретного гражданина по учетам органов внутренних дел будет установлен факт его объявления в розыск, то это будет рассматриваться как основание для проведения в отношении его ОРМ.
Сведения о разыскиваемых лицах могут быть получены также из конфиденциальных источников, однако в таких случаях информация требует проверки другими способами и основания проведения ОРМ возникают при условии ее подтверждения.
8. Осужденные, уклоняющиеся от наказания, — это граждане, пытающиеся избежать наказания по приговору суда за совершенное ими преступление, а постановление об объявлении их розыска — это соответственно решение, вынесенное органом или учреждением, исполняющим наказание, о розыске этого гражданина.
Розыск осужденных, уклоняющихся от наказания, в соответствии со ст. 2 и 15 Закона об ОВД возложен на органы внутренних дел. Сведения об этих лицах органам внутренних дел в основном становятся известными из постановлений судей (определений судов), выносимых ими по рассмотренным уголовным делам.
Розыск осужденных, уклоняющихся от наказания, аналогичен розыску обвиняемых, скрывающихся от органов уголовного преследования и суда.
9. Лицо, без вести пропавшее (безвестно исчезнувшее), — физическое лицо, информация об исчезновении которого поступила в органы дознания либо в прокуратуру.
Розыск без вести пропавших (безвестно исчезнувших) лиц в соответствии со ст. 2 и 15 Закона об ОВД возложен на органы внутренних дел.
Сведения о безвестном исчезновении в органы внутренних дел поступают, как правило, от граждан либо должностных лиц предприятий, учреждений и организаций. Эти сведения могут быть получены из средств массовой информации, от других правоохранительных и иных государственных органов, а также в процессе ОРМ, проводимых по иным основаниям.
При проведении ОРМ по установлению места нахождения безвестно исчезнувшего лица решаются две задачи: первая из них заключается в установлении местонахождения лица, а вторая — в проверке версии о криминальном характере исчезновения. В связи с этим для их решения ОРМ могут проводиться сразу же после получения заявления, сообщения и иной информации об исчезновении лица наряду с проверочными действиями.
Розыск без вести пропавшего осуществляется органом внутренних дел, на территории оперативного обслуживания которого установлено последнее место жительства или пребывания исчезнувшего лица независимо от срока. Если в течение десяти суток с момента поступления заявлений, сообщений и иной информации об исчезновении лица установить местонахождение пропавшего без вести не представилось возможным, подразделение уголовного розыска органа внутренних дел передает необходимые документы специализированному подразделению дознания органа внутренних дел по месту постоянного жительства разыскиваемого лица для возбуждения уголовного дела на основании п. 2 ст. 167 УПК.
10. Обнаружение трупа гражданина, персональные данные которого необходимо установить (неопознанного трупа), также рассматривается как одно из оснований для проведения ОРМ. Необходимость их проведения возникает, как правило, в случае обнаружения на трупе признаков насильственной смерти.
Порядок выявления и фиксации идентификационных признаков неопознанных трупов закреплен в соответствующей Инструкции о порядке выявления и фиксации идентификационных признаков неопознанных трупов, утвержденной постановлением Министерства внутренних дел Республики Беларусь и Государственной службы медицинских судебных экспертиз Республики Беларусь от 01.11.2004 N 241/01-11/1727.
11. В подавляющем большинстве случаев личность гражданина, который в силу состояния здоровья или возраста не может сообщить о себе сведения и персональные данные которого необходимо установить, идентифицируется по документам или фотографиям.
К основным методами идентификации относятся:
— сравнение характеристик этого гражданина (пол, возраст, признаки внешности), включая портретную идентификацию;
— дактилоскопическая идентификация;
— идентификация по состоянию зубного аппарата;
— геномная дактилоскопия;
— одорологическая идентификация и некоторые другие виды.
Для выяснения личности гражданина, который в силу состояния здоровья или возраста не может сообщить о себе сведения и персональные данные которого необходимо установить, используются научно-технические, антропологические, медико-криминалистические, оперативно-розыскные средства и методы с привлечением для этих целей экспертов: криминалистов, судебных медиков, психиатров, художников-криминалистов.
В отдельных случаях действующее законодательство допускает использование более широкого круга источников (свидетельские показания, водительское удостоверение), позволяющих установить личность гражданина, который в силу состояния здоровья или возраста не может сообщить о себе сведения и персональные данные которого необходимо установить.
Своевременное установление личности гражданина, который в силу состояния здоровья или возраста не может сообщить о себе сведения и персональные данные которого необходимо установить, дает возможность соблюсти его права и законные интересы, в частности право на допуск к нему адвоката, законного представителя для защиты в случае совершения преступления; право на возмещение вреда, причиненного здоровью, и т.п.
Специальных нормативных правовых актов республиканского уровня, которыми комплексно регулировался бы порядок установления личности гражданина, который в силу состояния здоровья или возраста не может сообщить о себе сведения и персональные данные которого необходимо установить, а также алгоритма действий в этом случае до сих пор нет.
12. Письменные запросы других органов, осуществляющих ОРД, — письменные обращения органов, уполномоченных осуществлять ОРД, направляемые в другие органы, осуществляющие ОРД, по месту предполагаемого проведения ОРМ с учетом их подведомственности и компетенции.
Под органами, которые направляют такие запросы, понимаются оперативные подразделения и службы не только иных органов, наделенных правом осуществления ОРД, но и одного и того же органа, осуществляющего ОРД, но находящиеся, например, в разных регионах.
Взаимные обязанности по выполнению запросов органов, осуществляющих ОРД, определяются в межведомственных соглашениях и нормативных актах, утверждаемых руководителями этих органов.
Закреплены они и в Законе об ОРД, в частности:
а) в ч. 12 ст. 19, согласно которой таможенные органы Республики Беларусь проводят слуховой контроль, оперативное внедрение с использованием сил и средств органов внутренних дел, органов государственной безопасности или Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь;
б) в ч. 4 ст. 31 и ч. 3 ст. 32, согласно которым контроль в сетях электросвязи, проводимый с подключением к сетям (средствам) электросвязи граждан или организаций, предоставляющих услуги электросвязи, а также контроль почтовых отправлений проводится с использованием сил и средств органов внутренних дел, государственной безопасности или Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь.
Однако такие запросы не могут рассматриваться в качестве самостоятельного основания, так как законодатель при этом сделал оговорку о том, что в таком запросе должны быть приведены также основания проведения ОРМ, перечисленные в абз. 2 — 9 ч. 1 ст. 16 Закона об ОРД, а именно: наличие сведений о событиях и действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь; о подготавливаемом, совершаемом или совершенном преступлении, а также о гражданине, его подготавливающем, совершающем или совершившем либо осведомленном о нем; о гражданине, без вести пропавшем (безвестно исчезнувшем); о гражданине, который погиб (умер) и персональные данные которого необходимо установить; о гражданине, который в силу состояния здоровья или возраста не может сообщить о себе сведения и персональные данные которого необходимо установить; наличие поручения, указания, постановления органа уголовного преследования по уголовному делу, рассматриваемому заявлению или сообщению о преступлении; постановления органа уголовного преследования, определение, постановление суда об объявлении розыска обвиняемого; постановления органа или учреждения, исполняющего наказание, об объявлении розыска в случаях, установленных законодательными актами, осужденного к наказанию. Поэтому запрос органа, осуществляющего ОРД, в котором отсутствуют перечисленные в названной статье основания проведения ОРМ, не может быть принят к исполнению.
К письменному запросу органа, осуществляющего ОРД, в другой орган, осуществляющий такую же деятельность, о проведении ОРМ, как следует из ч. 3 ст. 16 Закона об ОРД, прилагается постановление о его проведении. Если ОРМ требует санкции прокурора, то все необходимые документы должны направляться вместе с запросом о проведении ОРМ.
Оформлен такой запрос должен быть в письменном виде и подписан руководителем органа, осуществляющего ОРД.
13. Постановление должностного лица органа, осуществляющего ОРД, органа уголовного преследования, определение, постановление суда о применении мер по обеспечению безопасности как основание проведения ОРМ — письменный акт правоприменения касательно мер по обеспечению безопасности, излагающий суть принимаемого решения, а также его мотивацию и указание на применяемые при этом нормы права.
Меры по обеспечению безопасности применяются к гражданам, оказывающим или оказывавшим содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, и их близким, участникам уголовного процесса, должностным лицам правоохранительных и контролирующих органов, сотрудникам органа государственной охраны, судьям.
Изложены эти меры и порядок их применения в главе 8 «Содействие граждан органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, их защита» Закона об ОРД (см. комментарий к главе 8 Закона об ОРД), главе 8 «Меры по обеспечению безопасности участников уголовного процесса и других лиц» УПК, а также в Законе Республики Беларусь от 13.12.1999 N 340-З «О государственной защите судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов, сотрудников органа государственной охраны» (далее — Закон о защите должностных лиц).
К участникам уголовного процесса в соответствии с п. 49 ст. 6 УПК относятся: судья, прокурор, государственный обвинитель, начальник следственного подразделения, следователь, начальник органа дознания, лицо, производящее дознание, подозреваемый, обвиняемый, защитник, потерпевший, частный обвинитель, гражданский истец, гражданский ответчик, законные представители и представители, секретарь судебного заседания (секретарь судебного заседания — помощник судьи), свидетель, эксперт, специалист, переводчик, понятой, а также лицо, задержанное либо к которому применена мера пресечения на основании решения об исполнении просьбы органа иностранного государства либо в связи с нахождением в международном розыске с целью выдачи, и иные лица, принимающие участие в уголовном процессе.
Решение о применении мер по обеспечению их безопасности согласно ч. 1 ст. 73 УПК принимает орган, ведущий уголовный процесс, о чем выносит мотивированное постановление (определение) и направляет его для исполнения в орган внутренних дел или государственной безопасности по месту жительства, работы или учебы защищаемого лица.
Перечень мер безопасности, которые могут быть приняты в целях безопасности участников уголовного процесса и других лиц, содержится в ст. 66 УПК. Они подразделены на процессуальные меры и иные меры безопасности. К первым, в частности, относятся: неразглашение сведений о личности; освобождение от явки в судебное заседание; закрытое судебное заседание. Ко вторым — использование технических средств контроля; прослушивание переговоров, ведущихся с использованием технических средств связи, и иных переговоров; личная охрана, охрана жилища и имущества; изменение паспортных данных и замена документов; запрет на выдачу сведений.
Порядок применения предусмотренных ч. 2 ст. 66 УПК мер по обеспечению безопасности указанных лиц регламентирован Положением о порядке применения мер безопасности в отношении защищаемых лиц, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 21.01.2016 N 44.
Закон о защите должностных лиц устанавливает систему мер государственной защиты жизни, здоровья и имущества указанных должностных лиц, осуществляющих служебную деятельность, выполнение которой может быть сопряжено с посягательством на безопасность указанных лиц, их близких.
К должностным лицам правоохранительных органов согласно п. 3 ст. 1 Закона о защите должностных лиц отнесены также должностные лица оперативных подразделений государственных органов, уполномоченных осуществлять ОРД, для защиты которых и их близких в этих органах в соответствии с ч. 2 ст. 15 Закона о защите должностных лиц создаются специальные подразделения.
Согласно ст. 16 Закона о защите должностных лиц поводами для применения мер безопасности в отношении судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов, сотрудников органа государственной охраны и их близких является их заявление, а также получение органом, обеспечивающим безопасность, оперативной и иной информации о наличии угрозы посягательства на жизнь, здоровье или имущество указанных лиц, а основанием — наличие достаточных данных, свидетельствующих о реальности угрозы жизни, здоровью или имуществу защищаемого лица или его близких.
Заявление, обращение, информация о наличии угрозы подлежит рассмотрению в срок не более трех суток, в течение которых должно быть принято решение о применении либо об отказе в применении в отношении лица, подлежащего защите, и (или) его близких мер безопасности. В случаях, не терпящих отлагательства, меры безопасности применяются незамедлительно.
О принятом решении о применении мер безопасности органом, обеспечивающим безопасность, в соответствии с ч. 3 ст. 17 Закона о защите должностных лиц выносится мотивированное постановление с указанием конкретных мер безопасности и сроков их осуществления, о чем незамедлительно сообщается защищаемому лицу и его близким, если решение принято в отношении их.
14. Сбор сведений для принятия решений о применении мер по обеспечению безопасности граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, и их близких, а также сохранности их имущества от преступных посягательств необходим для надлежащей защиты указанных лиц от угроз их жизни, здоровью, сохранности имущества в связи с содействием органам, осуществляющим ОРД.
Сбор этих сведений проводится органом, осуществляющим ОРД, которому гражданин оказывает или оказывал содействие на конфиденциальной основе, при поступлении заявления этого гражданина о применении мер по обеспечению безопасности, а также при получении этим органом сведений, свидетельствующих об угрозе жизни, здоровью и сохранности имущества этого гражданина или его близких, или иных сведений, свидетельствующих о необходимости применения мер по обеспечению безопасности.
Для осуществления сбора указанных сведений возможно проведение любого ОРМ, разрешенного Законом об ОРД. При этом, как указано в ч. 2 ст. 39 Закона об ОРД, оперативный осмотр, наблюдение, слуховой контроль, контроль в сетях электросвязи и контроль почтовых отправлений при сборе сведений для принятия решений о применении мер по обеспечению безопасности граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, и их близких, а также сохранности их имущества от преступных посягательств могут проводиться без санкции прокурора или его заместителя.
Санкции прокурора или его заместителя не требуется также при проведении ОРМ в целях сбора сведений для принятия решений о применении мер по обеспечению безопасности с согласия этих граждан в письменной форме.
15. Сбор сведений для принятия решений о допуске граждан к государственным секретам, к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья граждан и окружающей среды, к участию в ОРД, к содействию на конфиденциальной основе органам, осуществляющим данную деятельность, — проведение проверочных мероприятий в целях выявления оснований для отказа гражданину в допуске к указанным видам деятельности. Объем этих мероприятий зависит от степени секретности сведений, которыми будет обладать допускаемое лицо.
Проверочные мероприятия, связанные с допуском граждан к государственным секретам, к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья граждан и окружающей среды, проводятся органами государственной безопасности во взаимодействии с органами, осуществляющими ОРД. В то же время допуск граждан к участию в ОРД, к содействию на конфиденциальной основе органам, осуществляющим данную деятельность, проводится на основании решений, принимаемых органом, с которым намерен сотрудничать гражданин, без согласования с органом по защите государственных секретов.
При проведении проверочных мероприятий в целях сбора сведений для принятия решений о допуске граждан к государственным секретам и (или) работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья граждан и окружающей среды, участию в оперативно-розыскной деятельности, содействию на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, могут проводиться оперативный опрос, наведение справок, сбор образцов, исследование предметов и документов, оперативное отождествление и наблюдение (ч. 1 ст. 39 Закона об ОРД).
16. Запрос международной организации, правоохранительного органа и специальной службы иностранного государства — письменное обращение организаций, органов и спецслужб о производстве ОРМ с целью получения необходимой оперативно-розыскной информации <23>. Включено данное основание в Закон об ОРД в связи с заключением Республикой Беларусь ряда международных соглашений в области борьбы с преступностью, которые она обязана выполнять.
<23> Басецкий, И.И. Терминологический словарь к Закону Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности» / И.И.Басецкий, В.С.Гайдельцов; М-во внутр. дел Респ. Беларусь, Акад. МВД. — Минск: Акад. МВД Респ. Беларусь, 2009. — С. 14.
Во взаимоотношениях государств — участников СНГ в вопросах борьбы с преступностью правовой основой исполнения таких запросов являются, прежде всего, конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, например Кишиневская конвенция, а также ряд соглашений государств — участников СНГ о взаимодействии правоохранительных органов стран — членов СНГ. Например, Минское соглашение от 30.11.2000, которым регламентировано сотрудничество государств — участников СНГ в деле выработки согласованной стратегии и совместных мер борьбы с незаконным оборотом наркотиков и прекурсоров, координации деятельности в этом направлении в рамках СНГ по объединению усилий всех государственных органов, общественных и иных организаций, граждан, а также возможностей средств массовой информации в целях противодействия наркомании и незаконному обороту наркотиков и прекурсоров; Тбилисское соглашение от 03.06.2005, которым регламентировано сотрудничество государств — участников СНГ в предупреждении, выявлении, пресечении и раскрытии налоговых преступлений по таким основным направлениям, как: анализ состояния преступности в сфере налогообложения; совершенствование правовой базы сотрудничества сторон в борьбе с налоговыми преступлениями, гармонизация национального законодательства в этой области с учетом положений международных договоров; разработка совместных программ по борьбе с налоговыми преступлениями; осуществление согласованных мер для выполнения положений международных договоров, направленных на борьбу с налоговыми преступлениями; Соглашение о сотрудничестве государств — участников Содружества Независимых Государств в борьбе с торговлей людьми, органами и тканями человека (заключено в г. Москве 25.11.2005), которым регламентировано сотрудничество государств — участников СНГ в предупреждении, выявлении, пресечении и раскрытии преступлений, связанных с торговлей людьми, а также защите жертв торговли людьми, особенно женщин и детей, и их реабилитации путем: выработки согласованной стратегии и принятия комплексных совместных мер правового, социально-экономического, информационного и иного характера в борьбе с торговлей людьми, ликвидации причин и условий, способствующих ее возникновению, а также защиты жертв торговли людьми и их реабилитации; объединения усилий всех государственных органов, общественных и иных организаций, а также граждан для достижения максимально эффективных результатов в противодействии торговле людьми; Кишиневское соглашение от 14.11.2008, которым регламентировано сотрудничество государств — участников СНГ в предупреждении, выявлении, пресечении и раскрытии преступлений, связанных с незаконным изготовлением и оборотом оружия, путем: совершенствования договорно-правовой базы сотрудничества сторон и содействия гармонизации законодательства государств сторон в сфере борьбы с незаконным изготовлением и оборотом оружия; выработки согласованной стратегии и совместных мер борьбы с незаконным изготовлением и оборотом оружия; координации и совершенствования механизмов взаимодействия компетентных органов в области противодействия незаконному изготовлению и обороту оружия; создания совместного банка данных о транснациональных преступных группах, их лидерах и участниках, причастных к незаконному изготовлению и обороту оружия; взаимодействия в международных организациях и международных форумах по вопросам противодействия незаконному изготовлению и обороту оружия; проведения совместных и / или согласованных мероприятий по пресечению незаконного изготовления и оборота оружия и др.
Кроме этого, во взаимоотношениях между правоохранительными органами государств — участников СНГ правовой основой исполнения запросов международных правоохранительных организаций, правоохранительных органов и специальных служб иностранных государств являются такие нормативные правовые акты, как Алма-Атинское соглашение от 24.04.1992, которым регламентировано сотрудничество в сферах: борьбы с преступлениями против жизни, здоровья, свободы, достоинства личности и собственности; борьбы с бандитизмом, терроризмом и международной преступностью; борьбы с незаконными операциями с оружием, боеприпасами, взрывчатыми, ядовитыми веществами и радиоактивными материалами; борьбы с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ; борьбы с изготовлением и сбытом поддельных документов, денег и ценных бумаг; борьбы с преступлениями в сфере экономики; борьбы с контрабандой, а также преступлениями, объектом которых являются культурные и исторические ценности; розыска преступников, лиц, скрывшихся от следствия и суда, отбытия наказания, без вести пропавших, а также лиц, уклоняющихся от уплаты алиментов и исполнения решений судов по искам; установления неопознанных трупов, личности неизвестных больных и детей; борьбы с преступлениями на автомобильном, железнодорожном, водном, воздушном и трубопроводном транспорте; Киевское соглашение от 21.10.1992, которым регламентирован обмен оперативной информацией о конкретных фактах, событиях и лицах, причастных к межгосударственному незаконному обороту наркотиков, о транспортных средствах, грузах, почтовых отправлениях, маршрутах, используемых при межгосударственном незаконном обороте наркотиков, о методах сокрытия и маскировки, применяемых при транспортировке и сбыте наркотиков, о новых видах наркотиков, появившихся в незаконном обороте, технологиях их изготовления и используемых при этом веществах, а также иной информацией, представляющей взаимный интерес; Ашгабатское соглашение от 17.02.1994, которым регламентирован порядок обмена информацией о совершенных или подготавливаемых к совершению на территории государства другой стороны преступлениях в составе организованной группы, а также о конкретных фактах и событиях, физических и юридических лицах, причастных или подозреваемых в причастности к организованной преступности, и др.
Во взаимоотношениях Республики Беларусь с другими иностранными государствами в вопросах борьбы с преступностью правовой основой исполнения запросов международных правоохранительных организаций, правоохранительных органов и специальных служб иностранных государств являются, прежде всего, Конвенции ООН: Конвенция о борьбе с финансированием терроризма, Конвенция против транснациональной организованной преступности, Конвенция Организации Объединенных Наций против коррупции (заключена в г. Нью-Йорке 31.10.2003); Конвенция об уголовной ответственности за коррупцию; другие, а также ряд двусторонних договоров о правовой помощи и правовых отношениях. Например, Договор между Республикой Беларусь и Литовской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (подписан в г. Вильнюсе 20.10.1992); Договор между Республикой Беларусь и Латвийской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (подписан в г. Минске 21.02.1994); Договор между Республикой Беларусь и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным, трудовым и уголовным делам (подписан в г. Минске 26.10.1994) и др.
Основой исполнения запросов международных правоохранительных организаций, правоохранительных органов и специальных служб иностранных государств в процессе осуществления ОРД является Закон Республики Беларусь от 18.05.2004 N 284-З «О международной правовой помощи по уголовным делам».
По запросам международных правоохранительных организаций, правоохранительных органов и специальных служб иностранных государств могут, как правило, проводиться только те ОРМ, которые не требуют санкционирования прокурором. В случае необходимости проведения ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, а также на неприкосновенность жилища, следует получить санкцию прокурора или его заместителя по месту проведения таких мероприятий или по месту нахождения органа, ходатайствующего об их проведении.
Статья 17. Дела оперативного учета
Комментарий к статье 17
1. Ведение дел оперативного учета регламентируется комментируемой статьей Закона об ОРД, а также нормативными правовыми актами органов, уполномоченных на осуществление данного вида правоохранительной деятельности, издаваемыми в условиях секретности, так как согласно ст. 14 Закона о госсекретах сведения об ОРД относятся к государственным секретам.
2. Дело оперативного учета представляет собой обособленное производство и заводится в целях систематизации, проверки и оценки сведений, полученных органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, при выполнении задач оперативно-розыскной деятельности, а также принятия на их основе соответствующего решения должностным лицом органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, в соответствии с Законом об ОРД и иными актами законодательства об оперативно-розыскной деятельности.
3. Дела оперативного учета классифицируются в зависимости от стадии оперативно-розыскного процесса, а также в соответствии с признаками конкретного состава преступления, проверка обстоятельств совершения которого проводится по данному делу, и другим обстоятельствами. В связи с этим различают следующие виды дел оперативного учета: дела оперативной проверки; дела оперативной разработки; дела оперативного контроля (или оперативного надзора); дела оперативного розыска (или розыскное дело).
Имеются также иные категории дел оперативного учета, как то: дела предварительной оперативной проверки, оперативное дело, оперативно-поисковое дело, оперативно-розыскное дело <24>.
<24> См.: Шумилов, А.Ю. Оперативно-розыскная деятельность: вопросы и ответы: учеб.-практ. пособие: в 2 кн. / А.Ю.Шумилов. — 4-е изд., пересмотр. и испр. — М.: Издательский дом Шумиловой И.И., 2010. — Кн. I: Общие положения. — С. 122.
Виды дел оперативного учета определяются нормативными правовыми актами органов, уполномоченных на осуществление ОРД.
4. Должностное лицо органа, осуществляющего ОРД, при наличии одного из оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных абз. 2, 5 — 9 ч. 1 ст. 16 Закона об ОРД, обязано завести дело оперативного учета.
При наличии оснований для проведения ОРМ, предусмотренных абз. 3, 4, 10 — 14 ч. 1 ст. 16 Закона об ОРД, дело оперативного учета заводится, если такое решение принято должностным лицом органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.
И в первом, и во втором случае дело оперативного учета заводится по постановлению должностного лица органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.
При этом факт заведения дела оперативного учета не является основанием для ограничения прав, свобод и законных интересов граждан, прав и законных интересов организаций.
5. Порядок ведения дел оперативного учета определяется нормативными правовыми актами органов, уполномоченных на осуществление ОРД.
6. Дела оперативного учета, которые заведены по основаниям, предусмотренным абз. 5 — 9 ч. 1 ст. 16 Закона об ОРД, ведутся до наступления юридических фактов, указанных в ч. 4 ст. 17 Закона об ОРД.
7. Сроки же ведения дел оперативного учета, заведенных по иным основаниям, определяются нормативными правовыми актами органов, уполномоченных на осуществление ОРД, издаваемыми в условиях секретности.
8. Все остальные дела оперативного учета ведутся в течение срока, необходимого для достижения целей и решения задач ОРД.
9. Дела оперативного учета прекращаются в случаях решения задач ОРД, перечисленных в ст. 3 Закона об ОРД, а также при установлении обстоятельств, свидетельствующих об объективной невозможности решения этих задач (например, неподтверждение сведений, на основании которых заведено дело оперативного учета; декриминализация общественно опасного деяния либо принятие акта амнистии, устраняющего наказания за преступление; истечение срока давности привлечения к уголовной ответственности; смерть лица, в отношении которого было заведено дело; добровольный отказ лица от совершения преступления и т.п.).
Основания и порядок прекращения дел оперативного учета определяются нормативными правовыми актами органов, уполномоченных на осуществление ОРД.
10. Если по делу оперативного учета, которое прекращено, получены новые сведения, требующие проверки путем проведения ОРМ, то в этом случае, как указано в ч. 3 ст. 17 Закона об ОРД, заводится новое дело оперативного учета.
11. Решения, принимаемые по делам оперативного учета, оформляются в виде постановлений.
Статья 18. Оперативно-розыскные мероприятия
Комментарий к статье 18
1. Понятие «оперативно-розыскное мероприятие» приведено в абз. 7 ст. 2 Закона об ОРД, согласно которому ОРМ — это способ действия, применяемый органом, осуществляющим ОРД, при выполнении задач данной деятельности в целях получения сведений в соответствии с Законом об ОРД.
2. Перечень ОРМ, содержащийся в комментируемой статье, носит исчерпывающий характер. Любое его самовольное расширение является грубым нарушением принципа законности ОРД. Поэтому любые изменения перечня ОРМ будут законными только в случае внесения таковых именно в Закон об ОРД, а не в другой нормативный правовой акт.
3. Закон об ОРД не содержит ограничений для органов, осуществляющих ОРД, относительно того, проводить или не проводить те или иные ОРМ, перечисленные в комментируемой статье. В то же время таможенные органы хотя и имеют право проводить все ОРМ, предусмотренные Законом об ОРД, однако такие ОРМ, как слуховой контроль и оперативное внедрение, проводят с использованием сил и средств органов внутренних дел, государственной безопасности и Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь.
Исключение составляют также контроль в сетях электросвязи и контроль почтовых отправлений, которые проводятся только с использованием сил и средств органов внутренних дел Республики Беларусь, органов государственной безопасности Республики Беларусь или Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь (ч. 4 ст. 31 и ч. 3 ст. 32 Закона об ОРД).
Ограничено право проведения ОРМ также разведывательным службам Вооруженных Сил Республики Беларусь, которые ОРМ, перечисленные в Законе об ОРД, проводят только для обеспечения безопасности своих разведывательных служб (ч. 3 ст. 15 Закона об ОРД).
Статья 19. Общие условия проведения оперативно-розыскного мероприятия
Комментарий к статье 19
1. Условия проведения ОРМ — это совокупность закрепленных в Законе об ОРД «принципов и правил, обеспечивающих баланс, с одной стороны, интересов личности, имеющей право на тайну личной жизни, а с другой стороны, общества, заинтересованного в эффективной борьбе с преступностью, своевременном и эффективном выявлении, предупреждении и пресечении преступлений» <25>.
<25> Научно-практический комментарий к Закону Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности» / И.И.Басецкий [и др.]. — Минск: Акад. МВД Респ. Беларусь, 2001. — С. 112.
2. Из содержания комментируемой статьи следует, что в зависимости от вида ОРМ они проводятся либо по постановлению о проведении ОРМ, либо по специальному заданию, либо по постановлению о проведении ОРМ и специальному заданию, либо по решению должностного лица органа, осуществляющего ОРД, без вынесения постановления о проведении ОРМ и специального задания, либо по письменному запросу органа, осуществляющего ОРД.
По постановлению о проведении ОРМ проводятся:
— сбор образцов, проводимый негласно;
— исследование предметов и документов;
— оперативный осмотр жилища и иного законного владения гражданина, помещения, здания, сооружения, транспортного средства, иного объекта и территории организации, проводимый негласно и связанный с проникновением в (на) них в отсутствие собственника, владельца, пользователя;
— наблюдение;
— проверочная закупка;
— контролируемая поставка;
— слуховой контроль;
— контроль в сетях электросвязи;
— контроль почтовых отправлений;
— оперативное внедрение;
— оперативный эксперимент.
Проведение этих ОРМ при отсутствии постановления органа, осуществляющего ОРД, будет являться нарушением Закона об ОРД со всеми вытекающими отсюда последствиями.
По специальному заданию могут проводиться оперативный опрос, сбор образцов, проводимый негласно, оперативный осмотр, для проведения которых должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, привлекло граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему оперативно-розыскную деятельность.
Проверочная закупка, контролируемая поставка, оперативное внедрение, оперативный эксперимент проводятся только по специальному заданию.
Специальное задание — письменный документ с поручением осветить какие-то вопросы, произвести какие-то действия, выполнить определенную работу и т.п.
Специальное задание утверждается должностным лицом органа, осуществляющего ОРД, и объявляется под роспись гражданину, привлекаемому к участию в ОРМ, до начала его проведения.
Требования к содержанию специального задания определяются нормативными правовыми актами органов, осуществляющих ОРД.
По постановлению и специальному заданию могут проводиться проверочная закупка, контролируемая поставка, оперативное внедрение, оперативный эксперимент.
По решению должностного лица органа, осуществляющего ОРД, без вынесения постановления о проведении ОРМ и специального задания проводятся оперативный опрос, сбор образцов, проводимый гласно, оперативное отождествление, оперативный осмотр, за исключением случаев использования средств негласного получения (фиксации) информации и иных средств, установленных в жилище и ином законном владении гражданина, помещении, здании, сооружении, транспортном средстве, ином объекте и на территории организации.
По письменному запросу органа, осуществляющего ОРД, осуществляется наведение справок о сведениях, составляющих банковскую, врачебную, коммерческую и иную охраняемую законом тайну.
3. Одним из условий проведения ОРМ является обязательность исполнения постановления о проведении ОРМ. В частности, в ч. 6 ст. 19 Закона об ОРД указано, что постановление о проведении ОРМ обязательно для исполнения гражданами, организациями, которым оно адресовано.
4. Условием проведения таких ОРМ, как сбор образцов, исследование предметов и документов, проверочная закупка, контролируемая поставка, слуховой контроль, контроль в сетях электросвязи, контроль почтовых отправлений, оперативное внедрение, оперативный эксперимент, является проведение этих ОРМ только в рамках дел оперативного учета.
5. В то же время Закон об ОРД допускает возможность проведения ряда ОРМ вне рамок дел оперативного учета. В частности, вне рамок дел оперативного учета могут проводиться ОРМ:
а) по поручению, указанию, постановлению органа уголовного преследования по уголовному делу, рассматриваемому заявлению или сообщению о преступлении;
б) по письменному запросу органа, осуществляющего ОРД, о проведении ОРМ;
в) по письменному запросу международной организации, правоохранительного органа, специальной службы иностранного государства;
г) при необходимости сбора сведений для принятия решений о допуске граждан к государственным секретам, к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья граждан и окружающей среды, к участию в ОРД, к содействию на конфиденциальной основе органам, осуществляющим эту деятельность (ч. 9 ст. 19 Закона об ОРД).
6. В соответствии с комментируемой статьей должностное лицо органа, осуществляющего ОРД, имеет право при подготовке и проведении ОРМ привлекать граждан, обладающих специальными знаниями в науке, технике, искусстве, ремесле и иных сферах деятельности, а также иных граждан и (или) организации. Это необходимо для надлежащего качественного проведения оперативного мероприятия в целях выполнения задач ОРД.
7. Должностному лицу органа, осуществляющего ОРД, также предоставлено право использовать при подготовке и проведении ОРМ служебных животных, имущество граждан и организаций, средства негласного получения (фиксации) информации, базы данных (учеты), информационные системы, иные средства, не наносящие ущерба жизни и здоровью граждан и не причиняющие вреда окружающей среде. При этом при использовании средств негласного получения (фиксации) информации и иных средств уведомления об этом граждан и организаций не требуется.
8. Законом об ОРД должностному лицу органа, осуществляющего ОРД, предоставлено также право приостановления, возобновления и прекращения ОРМ, что позволяет более эффективно использовать оперативные мероприятия в процессе осуществления ОРД.
Приостановление ОРМ — это временное прекращение проведения оперативного мероприятия. Возможно из-за временного отсутствия технических, организационных и иных возможностей для продолжения проведения ОРМ; временного отсутствия необходимости в продолжении проведения ОРМ; возникновения угрозы сохранению в тайне ОРМ, проводимого негласно, сведений о должностных лицах органа, осуществляющего ОРД, гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему данную деятельность, которые участвуют в ОРМ, гражданах, привлеченных органом, осуществляющим ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в нем (ч. 2 ст. 44 Закона об ОРД).
В то же время следует отметить, что до истечения сроков может быть приостановлено проведение только наблюдения, слухового контроля, контроля в сетях электросвязи, контроля почтовых отправлений и оперативного внедрения (ч. 1 ст. 44 Закона об ОРД).
Приостановление же проведения других ОРМ запрещается (ч. 1 ст. 44 Закона об ОРД).
Возобновление ОРМ — продолжение осуществления оперативного мероприятия в случае отпадения обстоятельств, послуживших основанием для его приостановления. В отношении ОРМ, проведение которого допускается с санкции прокурора или его заместителя, это возможно только на основании постановления и с санкции прокурора или его заместителя, а в отношении ОРМ, которое проводится на основании постановления и не требует получения санкции прокурора или его заместителя, — только на основании постановления (ст. 45 Закона об ОРД).
Прекращение ОРМ — завершение начатого ОРМ, связанное с отпадением необходимости в его проведении. Возможно при установлении обстоятельств, свидетельствующих об отсутствии оснований для дальнейшего проведения ОРМ; истечении срока проведения ОРМ, указанного в постановлении о его проведении; истечении срока проведения ОРМ, на который получена санкция прокурора или его заместителя; истечении предельного срока проведения ОРМ; прекращении дела оперативного учета, в рамках которого проводилось ОРМ (ч. 1 ст. 46 Закона об ОРД).
9. В соответствии с комментируемой статьей о проведении ряда ОРМ должностное лицо органа, осуществляющего ОРД, обязано письменно уведомить прокурора или его заместителя. Это относится к оперативному осмотру, проверочной закупке, контролируемой поставке вещей, оборот которых запрещен уголовным законом. С момента окончания их проведения прокурор или его заместитель должны быть письменно уведомлены об этом в течение 48 часов.
10. Ряд ОРМ требует получения санкции прокурора или его заместителя на их проведение. В частности, с санкции прокурора или его заместителя проводятся:
а) наведение справок о сведениях, составляющих банковскую, врачебную, коммерческую и иную охраняемую законом тайну;
б) оперативный осмотр жилища и иного законного владения гражданина, помещения, здания, сооружения, транспортного средства, иного объекта и территории организации, проводимый негласно и связанный с проникновением в (на) них в отсутствие собственника, владельца, пользователя;
в) наблюдение с использованием средств негласного получения (фиксации) информации и иных средств, установленных в жилище и ином законном владении гражданина, помещении, здании, сооружении, транспортном средстве, ином объекте и на территории организации, за исключением общественных мест, участков местности, а также всех видов общественного транспорта;
г) проверочная закупка, проводимая повторно или более двух раз в отношении одного и того же гражданина в рамках одного и того же дела оперативного учета;
д) слуховой контроль;
е) контроль в сетях электросвязи;
ж) контроль почтовых отправлений;
з) оперативный эксперимент.
В данном условии конкретизированы положения Конституции Республики Беларусь, в частности ч. 1 ст. 2, согласно которой человек, его права, свободы и гарантии их реализации являются высшей ценностью и целью общества и государства, и ч. 1 ст. 23, согласно которой ограничение прав и свобод личности допускается только в случаях, предусмотренных законом, в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты нравственности, здоровья населения, прав и свобод других лиц.
Проведение этих ОРМ при отсутствии санкции прокурора или его заместителя будет являться нарушением принципа законности в ОРД со всеми вытекающими отсюда последствиями (привлечением виновных в этом лиц к ответственности, вплоть до уголовной, и т.п.).
Статья 20. Фиксация проведения оперативно-розыскного мероприятия
Комментарий к статье 20
1. Фиксация проведения ОРМ происходит путем составления оперативно-служебного документа, в котором указываются полученные сведения, а также наименование средств негласного получения (фиксации) информации и иных использованных средств, их модели. К документу прилагаются предметы и документы, полученные при проведении этого мероприятия. Подписывается данный документ должностным лицом, его составившим.
2. Вид оперативно-служебного документа, в котором происходит фиксация ОРМ, в Законе об ОРД не указан. Исходя из ст. 2 Закона об ОРД это может быть протокол, справка, рапорт, акт или иной документ. Конкретный вид оперативно-служебного документа, составляемого по результатам проведения того или иного ОРМ, определяется нормативными правовыми актами органов, осуществляющих ОРД.
Например, в ч. 1 п. 14 Инструкции N 307 указано, что документальное оформление фактических данных, установленных в ходе ОРМ, осуществляется путем составления протокола ОРМ согласно приложению 2 к Инструкции N 307 в порядке, предусмотренном УПК. В случае если фактические данные, имеющие самостоятельное значение для установления обстоятельств совершения преступления, получены на разных стадиях осуществления ОРМ, протокол оперативно-розыскного мероприятия составляется по каждому из этапов ОРМ (ч. 2 п. 14 Инструкции N 307).
3. В данном протоколе должны быть отражены последовательность и результаты ОРМ, которые могут быть признаны в качестве источников доказательств, а также осмотренные и упакованные в установленном порядке приложенные предметы и документы, полученные в ходе ОРМ. К протоколу прилагаются полученные при проведении ОРМ предметы и документы, которые отвечают одному из следующих условий: служили орудиями преступления; сохранили на себе следы преступления; были объектами преступных действий; могут служить средствами обнаружения преступления, установления фактических обстоятельств уголовного дела, выявления виновных лиц, опровержения обвинения, смягчения ответственности, а также деньги и ценности, добытые преступным путем.
4. При проведении ОРМ с использованием оперативно-технических сил и средств их результаты фиксируются на материальных носителях информации (фонограммах, видеограммах, кинолентах, фотопленках, фотоснимках, магнитных, лазерных дисках, дискетах, цифровых носителях информации, пленках и других) и прилагаются к протоколу ОРМ или оперативно-технических мероприятий. Такая фиксация результатов ОРМ должна производиться таким образом, чтобы сохранялась возможность экспертным путем установить подлинность произведенных записей, а также принадлежность записанных голосов и портретных изображений конкретным лицам. При этом сотрудниками оперативных подразделений должны быть приняты необходимые меры по обеспечению сохранности и целостности предоставляемых материалов (защита от несанкционированного вмешательства, деформации, размагничивания, обесцвечивания, стирания и другие).
5. Прилагаемые к протоколу предметы, документы и иные материалы сопровождаются информацией о времени, месте и обстоятельствах изъятия в ходе ОРД предметов и документов, получения видео- и аудиозаписей, кино- и фотоматериалов, копий и слепков, а также описанием их индивидуальных признаков (п. 14 и 15 Инструкции N 307).
Статья 21. Оперативный опрос
Комментарий к статье 21
1. Оперативный опрос — ОРМ, основанное на организации и проведении специальной беседы должностного лица органа, осуществляющего ОРД (оперативного работника), с лицами, которые могут располагать сведениями, необходимыми для решения задач ОРД. Это могут быть сведения о преступлении, лицах, его совершивших, следах преступной деятельности и т.п. Поэтому данное ОРМ направлено на обнаружение скрытой или скрываемой информации, имеющей значение для решения задач, стоящих перед ОРД, в первую очередь задачи по предупреждению, выявлению, пресечению преступлений, а также в целях выявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
2. Объектами ОРМ «опрос граждан» являются любые физические лица, которые могут располагать информацией, представляющей интерес для органа, осуществляющего ОРД. Ограничений объектов опроса по возрасту, социальному и должностному положению, полу, национальности не имеется, однако при опросе должны соблюдаться права и свободы гражданина и не применяться психическое или физическое насилие с целью получения желаемых ответов.
3. С предметно-практической стороны ОРМ «оперативный опрос» может быть гласным и негласным. В свою очередь, гласный опрос подразделяется на опрос без зашифровки цели и опрос с зашифровкой цели.
4. Опрос без зашифровки цели проводится в тех случаях, когда оперативному работнику не требуется скрывать не только факт беседы, но и содержание беседы с опрашиваемым лицом перед окружающими его лицами. В связи с этим данный вид опроса может представлять собой как оперативно-розыскное действие, когда оперативный работник собирает информацию, представляющую интерес для выполнения ОРД, так и процессуальное действие, когда тот же оперативный работник в процессе проведения проверки заявления или сообщения о преступлении, поступившего в орган ОРД, отбирает у гражданина объяснение. Если в первом случае справка или рапорт, которыми оперативный работник оформит результаты опроса, не могут быть использованы в качестве доказательства по уголовному делу, так как изложенные в них сведения получены непроцессуальным путем, то во втором случае принятое оперативным работником объяснение будет являться процессуальным документом, который может быть использован в качестве доказательства по уголовному делу, так как изложенные в нем сведения получены в рамках уголовного процесса на стадии возбуждения уголовного дела.
5. Гласный опрос граждан с зашифровкой цели проводится в тех случаях, когда оперативному работнику не требуется скрыть факт беседы с опрашиваемым лицом и ее содержание, но в то же время необходимо сохранить в тайне цель беседы для дезориентации собеседника относительно сведений, которые действительно интересуют оперативного работника. Этот метод используется, например, в случаях, когда опрашиваемый негативно или настороженно относится к опрашивающему его лицу и не намерен давать правдивые сведения. В этом случае применяются криминалистические тактические приемы, основанные на знании психологии (например, опрос по косвенным обстоятельствам). Эффективным является прием маскировки цели опроса, основанный на том, что опрашиваемый, пытающийся обмануть, как правило, чутко и пристально следит за ходом опроса с целью уловить, что для опрашивающего лица важно и что представляется ему второстепенным. Однако, поскольку опрашиваемый не понимает цели опроса, он дает правдивый ответ, потому что не может оценить, что для него выгоднее.
6. Негласный опрос граждан проводится в тех случаях, когда оперативному работнику необходимо сохранить в тайне и свою принадлежность к органу, осуществляющему ОРД (прикрытием может являться представление работником ЖЭС, строительным инспектором и др.), и цель беседы с опрашиваемым лицом. В связи с этим опрос, носящий негласный характер, всегда должен рассматриваться как ОРМ независимо от того, произведен ли он в связи с расследованием уголовного дела или нет, по поручению следователя или по собственной инициативе оперативного работника.
Проведению негласного опроса предшествует, как правило, подготовительная стадия, в процессе которой формулируются конкретные задачи, подлежащие решению; определяются те сведения, которые необходимо получить для решения поставленных задач; намечается объект опроса, а также (при необходимости) осуществляется сбор данных о личности опрашиваемого; прогнозируются возможные реакции на беседу; уясняются вопросы и порядок их постановки; избираются вид, тактика осуществления, место, время и обстановка опроса.
7. При проведении ОРМ «оперативный опрос» могут использоваться различные научно-технические средства. Это могут быть как общедоступные средства (например, диктофоны), так и средства негласного получения (фиксации) информации, к которым относятся технические средства, оборудование, аппаратура, приборы, приспособления, препараты, программные продукты и другие изделия, специально созданные, разработанные, запрограммированные или модернизированные для негласного получения (фиксации) информации при осуществлении ОРД (абз. 10 ст. 2 Закона об ОРД). По этому поводу в ч. 8 ст. 19 Закона об ОРД указано, что должностное лицо органа, осуществляющего ОРД, при подготовке и проведении ОРМ может использовать средства негласного получения (фиксации) информации. При этом их использование в процессе оперативного опроса не будет являться наблюдением или слуховым контролем (ч. 2 ст. 27 и ч. 2 ст. 30 Закона об ОРД).
Кроме этого, фиксация должностным лицом органа, осуществляющего ОРД, проводящим оперативный опрос, или гражданином, оказывающим или оказывавшим содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему данную деятельность, сведений, передаваемых им по сети электросвязи опрашиваемым гражданином, не является также контролем в сетях электросвязи (ч. 2 ст. 21 Закона об ОРД).
8. При проведении опроса с согласия его участников может использоваться полиграф — медико-биологический прибор, который регистрирует эмоциональное состояние опрашиваемого при воздействии на него заранее подготовленным раздражителем (вопросами или предъявлением видео-, фотодокументов) и предназначен для одновременного учета нескольких параллельно протекающих в организме физиологических процессов (кровяное давление, дыхание, биотоки мозга, сердца, скелетной и гладкой мускулатуры и др.), на основании обобщения которых специалист (полиграфолог) делает вывод о положительном или отрицательном отношении подвергнутого испытаниям человека к ситуации, о которой его опрашивали.
При опросе с помощью полиграфа речь фактически идет не о самом опросе, а о проверке результатов уже проведенного опроса. Проводится он по заданию оперативных подразделений органов, осуществляющих ОРД, специально подготовленными для этого сотрудниками этих органов, прошедшими соответствующую подготовку и имеющими допуск к работе с полиграфом. Процедура полиграфного опроса регламентируется ведомственными нормативными актами органов, осуществляющих ОРД.
Обязательным условием опроса с помощью полиграфа является добровольное согласие опрашиваемого лица на его проведение, которое дается им в письменной форме. При отсутствии такого согласия опрос с использованием полиграфа не проводится.
В отличие от проводимых оперативными сотрудниками органов, осуществляющих ОРД, опросов граждан, результаты которых могут быть преобразованы в доказательства по уголовному делу, результаты опроса с использованием полиграфа имеют вероятностный характер и не могут использоваться в качестве доказательств по уголовному делу.
9. По внешней форме и некоторым иным признакам ОРМ «оперативный опрос» имеет сходство с таким следственным действием, как допрос. Однако между ними имеются принципиальные различия: допрос является процессуальным действием, а опрос — оперативно-розыскным мероприятием; процедура проведения допроса регламентируется уголовно-процессуальным законодательством, а опрос специальными процессуальными нормами не урегулирован; производство допроса разрешается только в рамках возбужденного уголовного дела, а проведение опроса не зависит от момента его возбуждения; на допросе свидетель предупреждается об уголовной ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний, а при опросе подобный правовой механизм отсутствует; сведения, полученные в ходе допроса, оформляются протоколом, который является источником доказательств, результаты же опроса оформляются справкой или рапортом, которые в таком виде не имеют никакого доказательственного значения по уголовному делу, поэтому хранятся они в делах оперативного учета органов, осуществляющих ОРД.
Статья 22. Наведение справок
Комментарий к статье 22
1. Наведение справок — ОРМ, заключающееся в непосредственном изучении должностным лицом органа, осуществляющего ОРД, документов, содержащих сведения, представляющие интерес для выполнения задач ОРД, а также в направлении запроса о представлении таких сведений в государственные органы, предприятия, учреждения, организации и гражданам.
2. Суть ОРМ «наведение справок» состоит в получении данных о самых разных аспектах жизни проверяемых лиц, в силу каких-то причин интересующих органы, осуществляющие ОРД, для установления различного рода событий, знание о которых способствует решению задач ОРД, прежде всего по предупреждению, выявлению, пресечению преступлений, а также выявлению и установлению лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших. Это могут быть сведения биографического характера о проверяемых лицах, об их родственных и иных связях, месте проживания, образовании, роде занятий, умениях и навыках, имущественном положении, налоговые, банковские и другие финансовые данные, медицинские, страховые и иные сведения, сведения о фактах совершения в прошлом уголовных и иных правонарушений и т.п.
3. Наведение справок может осуществляться также в целях установления, например, возможности нахождения того или иного лица (свидетеля, подозреваемого, обвиняемого) в какое-то определенное время в каком-то определенном месте, интересующем органы, осуществляющие ОРД, чтобы подтвердить либо опровергнуть его показания об этом.
4. В основном наведение справок представляет собой ознакомление с документами, содержащими имеющую значение для решения задач ОРД информацию. Так как круг источников, откуда оперативный работник может получить интересующую информацию, законодательно не определен, это означает, что она может быть получена им из различных источников (справочных и аварийных служб, паспортных столов, бюро загсов и т.п.).
5. ОРМ «наведение справок» может проводиться гласно и негласно.
6. В случае гласного наведения справок учреждениям и лицам, которые могут располагать интересующей оперативных работников информацией, направляются соответствующие запросы. Такие запросы могут быть как письменными, так и устными. Однако сведения конфиденциального характера, содержащие, например, банковскую, врачебную, нотариальную, коммерческую, служебную тайну, тайну переговоров и другие сведения ограниченного распространения, могут быть запрошены только письменно , в соответствии с ч. 2 ст. 22 Закона об ОРД такие запросы подпадают под ОРМ «наведение справок». Кроме этого, эти запросы согласно ч. 4 ст. 19 Закона об ОРД проводятся с санкции прокурора или его заместителя, за исключением случаев, описанных в гл. 4 Закона об ОРД (в случаях, требующих незамедлительного принятия мер по обеспечению безопасности общества и государства, не терпящих отлагательства, а также в отношении отдельных категорий граждан).
В то же время следует учитывать, что не все сведения могут быть запрошены напрямую органами, осуществляющими ОРД.
Например, сведения, составляющие банковскую тайну юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, согласно абз. 5 — 8 ч. 3 ст. 121 «Банковская тайна» БК напрямую могут быть представлены только органам Комитета государственного контроля Республики Беларусь, органам государственной безопасности Республики Беларусь и таможенным органам, а остальным органам, осуществляющим ОРД, — с санкции прокурора или его заместителя. Сведения же, составляющие банковскую тайну физических лиц, представляются банками органам дознания, к которым относятся органы, осуществляющие ОРД, вообще только с санкции прокурора или его заместителя и только лишь по находящимся в их производстве материалам и уголовным делам.
В то же время, например, абз. 5 ч. 2 ст. 11 Закона Республики Беларусь от 05.01.2013 N 16-З «О коммерческой тайне» определено, что доступ к коммерческой тайне предоставляется по требованию органов, осуществляющих ОРД.
Поэтому запросы органов, осуществляющих ОРД, подлежат санкционированию не во всех случаях.
7. Следует отметить, что гласная форма наведения справок имеет один существенный недостаток, который связан с необходимостью указывать объект запроса, что ведет к расшифровке оперативного интереса органа, осуществляющего ОРД, к интересующему его объекту. Поэтому запросы сведений из баз данных (учетов), информационных систем путем удаленного доступа и (или) на материальных носителях информации и их получение, как это указано в ч. 2 ст. 22 Закона об ОРД, не являются ОРМ «наведение справок».
8. Негласное же наведение справок является сложным ОРМ. Ему «предшествует подготовительная работа, заключающаяся в: определении круга вопросов, на которые необходимо получить ответ; изучении объекта; уточнении задач (перечня вопросов) и принятии решения о возможности самостоятельного осуществления мероприятия либо поручении его специально подготовленным сотрудникам подразделений ОРД; разработке легенды и определении круга лиц, у которых следует выведывать информацию» <26>.
<26> Научно-практический комментарий к Закону Республики Беларусь «Об оперативно-розыскной деятельности» / И.И.Басецкий [и др.]. — Минск: Акад. МВД Респ. Беларусь, 2001. — С. 75.
9. При проведении ОРМ «наведение справок» могут использоваться различные научно-технические средства. Это могут быть как общедоступные (копировальные устройства, фотоаппарат, видеокамера и т.п.), так и специальные средства негласного получения (фиксации) информации, позволяющие негласно, в тайне от других лиц, получать и фиксировать информацию, получаемую во время проведения ОРМ.
Использование этих средств предусмотрено ч. 8 ст. 19 Закона об ОРД.
Статья 23. Сбор образцов
Комментарий к статье 23
1. Сбор образцов — ОРМ, основанное на получении различных материальных объектов, являющихся носителями информации о признаках преступной деятельности. Целью данного ОРМ является сбор юридически значимой информации, ее последующая проверка, сопоставление и оценка фактов, свойств или признаков двух или более объектов.
2. ОРМ «сбор образцов» является мероприятием вспомогательного характера и имеет своей конечной целью дальнейшее изучение (исследование) этих образцов для получения информации, имеющей значение в первую очередь для предупреждения, выявления и пресечения преступлений, а также для выявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших. Как правило, полученные образцы предназначаются для проведения ОРМ «исследование предметов и документов». Именно для этого ОРМ в основном изымаются образцы предметов и документов, которые в дальнейшем будут подвергнуты исследованию в рамках ОРД.
3. Объектами ОРМ «сбор образцов» чаще всего выступают материальные предметы, как то: отпечатки пальцев рук, образцы почерка, образцы голоса, оттиски печатей, предметы, орудия и т.д. Объектами сбора могут являться также выделения организма (кровь, слюна и др.), следы запаха, микрообъекты (микроследы, микрочастицы, микродоли вещества), фотографии, звуконосители и т.п.
Однако в последнее время органы, осуществляющие ОРД, все чаще прибегают к сбору образцов нематериальных объектов.
Например, широкое распространение компьютерных преступлений вынудило приступить к сбору образцов компьютерных программ, а широкое взаимодействие предприятий Республики Беларусь с иностранными партнерами повлекло необходимость сбора образцов технологий и их дальнейшего исследования для определения возможности их так называемого двойного (то есть мирного и военного) применения.
4. ОРМ «сбор образцов» проводится должностным лицом органа, осуществляющего ОРД (оперативным сотрудником), либо по его поручению другими лицами (в том числе оказывающими конфиденциальное содействие). При необходимости к сбору образцов могут привлекаться специалисты, обладающие научными, техническими и иными специальными познаниями, однако обеспечение точности выбора образцов, их достоверности и сохранности возлагается на оперативного работника.
5. Характер, методы и способы проведения данного ОРМ зависят, прежде всего, от того, какие образцы необходимо получить (почерка, отпечатков пальцев руки, слюны, крови и т.п.), и регулируются ведомственными нормативными актами органов, осуществляющих ОРД, согласно которым сбор образцов для сравнительного исследования допускается проводить любыми незапрещенными способами.
В основном способами сбора образцов для сравнительного исследования являются дактилоскопирование, звукозапись, изъятие следов либо объекта с ними и т.п. Можно производить соскобы микроэлементов с поверхности предмета или приобретение образца и т.п.
Образцы могут добываться также в процессе проведения других ОРМ. Например, образцы голоса можно получить в ходе прослушивания телефонных переговоров. Образцы почерка можно получить в процессе контроля почтовых отправлений или обследования помещения. Образцы товаров или заготовок можно получить в ходе проверочной закупки и т.д.
6. Принудительный сбор образцов не предусмотрен, поэтому он может осуществляться только с добровольного согласия лиц, чья неприкосновенность при этом затрагивается.
В процессе сбора образцов запрещается совершать действия, создающие угрозу здоровью граждан, унижающие их честь и достоинство, затрудняющие нормальное функционирование предприятий, организаций и учреждений, а также нарушающие жизнедеятельность отдельных лиц.
7. В зависимости от целей и условий обнаружения и изъятия образцов для сравнительного исследования их сбор подразделяется на гласный (без зашифровки цели сбора образцов или с зашифровкой цели их сбора) и негласный. При производстве гласного сбора образцов объекты упаковываются с целью их сохранности и опечатываются печатью предприятия, учреждения или организации либо к ним прикрепляется бирка (ярлык), заверенная подписями участников мероприятия.
При негласном проведении ОРМ «сбор образцов для сравнительного исследования» может зашифровываться как цель самого мероприятия, так и принадлежность к правоохранительным органам лица, его осуществляющего, либо сбор образцов для сравнительного исследования поручается провести внештатным сотрудникам, доверенным лицам, работникам иных служб и подразделений органов, осуществляющих ОРД. При этом изъятие образцов для сравнительного исследования в случае негласного проведения данного ОРМ допускается лишь в необходимом количестве, исключающем возможность обнаружения недостатков, и только с разрешения руководителя органа, уполномоченного на осуществление ОРД.
Если негласный сбор образцов для сравнительного исследования проводится в жилище, в котором, например, предстоит изъять записи как носители образцов почерка или образцы вещества, то это связано с ограничением конституционных прав граждан на неприкосновенность жилища, в этом случае данное ОРМ может производиться только с санкции прокурора или его заместителя, а в случаях, требующих незамедлительного принятия мер по обеспечению безопасности общества и государства и не терпящих отлагательства, — на основании постановления Министра внутренних дел Республики Беларусь, Председателя Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, заместителя Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь — директора Департамента финансовых расследований или лиц, исполняющих их обязанности (ч. 5 ст. 19 и ч. 1 ст. 35 Закона об ОРД).
8. При проведении ОРМ «сбор образцов» могут использоваться различные научно-технические средства. Это могут быть как общедоступные (копировальные устройства, фотоаппарат, видеокамера и т.п.), так и специальные научно-технические средства, например металлоискатели. Использование этих средств предусмотрено ч. 8 ст. 19 Закона об ОРД. Сведения о научно-технических средствах, использовавшихся при проведении ОРМ «сбор образцов», должны быть указаны в документе, составленном по результатам данного мероприятия (ч. 1 ст. 20 Закона об ОРД).
9. ОРМ «сбор образцов» по своей сути представляет собой оперативно-розыскной аналог процессуального действия «получение образцов для сравнительного исследования», предусмотренного ст. 234 УПК. Отличие их состоит в том, что при проведении данного ОРМ преследуется цель обеспечить возможность непроцессуального изъятия предметов и документов для их непроцессуального исследования, а при процессуальном получении образцов для сравнительного исследования ставится цель легального получения образцов объектов, интересующих следствие, для последующего сравнительного их исследования с объектами, обнаруженными, например, на месте происшествия. Кроме этого, если это ОРМ может проводиться с использованием как гласных, так и негласных методов, то аналогичное процессуальное действие проводится только гласно и публично.
Их отличие состоит также в способе фиксации результатов проведения. Так, если процессуальное действие «получение образцов для сравнительного исследования» оформляется протоколом, то ОРМ «сбор образцов» оформляется рапортом, справкой или актом.
Статья 24. Исследование предметов и документов
Комментарий к статье 24
1. Исследование предметов и документов — это непроцессуальное криминалистическое, научно-техническое или иное исследование объектов, полученных в результате других ОРМ, проводимое с целью выявления признаков преступной деятельности и причастности к ней конкретных проверяемых лиц. Это ОРМ является логическим продолжением ОРМ «сбор образцов», «проверочная закупка», иных ОРМ (например, обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств или оперативный эксперимент) и заключается в изучении полученных предметов и документов с целью получения информации, представляющей интерес для органов, осуществляющих ОРД.
2. Под исследованием предметов и документов в ОРД следует понимать ОРМ, основывающееся на различных методах получения информации, посредством которых обеспечивается описание, сравнение исследуемых объектов в целях получения сведений, интересующих органы, осуществляющие ОРД. Если это предметы, то исследование проводится для получения информации о технологии, времени, месте их изготовления, об их качественных характеристиках и об их отождествлении; если это документы, то об их содержании, исполнителях, способах и средствах тиражирования, идентификации; если это биологические объекты (кровь, сперма, волосы и т.п.), то об их принадлежности, обстоятельствах происхождения; если это иные объекты, то их исследование будет определяться задачей, для решения которой они получены.
3. Исследование предметов и документов может быть произведено как на месте их обнаружения, так и в соответствующих экспертных учреждениях Государственного комитета судебных экспертиз Республики Беларусь, а также работниками иных ведомств, обладающими специальными научными, техническими и иными познаниями в соответствующих отраслях науки, техники, искусства, ремесла, или отдельными гражданами, обладающими подобными познаниями. Независимо от места проведения исследования предметов и документов все лица, проводившие эти исследования, являются специалистами, а не экспертами.
4. В отношении проведения ОРМ «исследование предметов и документов» в законодательном порядке никакие условия не оговариваются, проводится оно в соответствии с ведомственными нормативными актами органов, наделенных правом осуществления ОРД.
5. О проведении ОРМ «исследование предметов и документов» выносится постановление, в котором указываются фамилия, имя, отчество (при его наличии) гражданина, обладающего специальными знаниями в науке, технике, искусстве, ремесле и иных сферах деятельности, или наименование организации, которым поручается проведение исследования предметов и документов, вопросы, поставленные перед ними, предметы и документы, предоставляемые в их распоряжение, устанавливается срок его проведения.
6. По результатам исследования предметов и документов составляется справка.
7. По внешней форме ОРМ «исследование предметов и документов» имеет сходство с уголовно-процессуальным действием «экспертиза». Отличие их состоит в том, что если ОРМ «исследование предметов и документов» проводится в рамках Закона об ОРД, действия оперативных работников по проведению этих исследований регламентированы ведомственными нормативными актами и их результаты сами по себе не могут являться доказательствами по уголовному делу, так как справка, в которой фиксируются эти результаты, не является источником доказательств, то проведение экспертизы является процессуальным действием, проведение которого регламентировано нормами УПК, а заключение эксперта, которым оформляется ее проведение, является источником доказательств по уголовному делу.
В то же время, если исследование предметов и документов проводится на стадии возбуждения уголовного дела для получения данных о признаках преступления, необходимых для принятия процессуального решения о возбуждении уголовного дела либо об отказе в его возбуждении, то такое исследование является проверочным действием, именуемым экспертизой, регламентируемым уголовно-процессуальным законом, в связи с чем оно может быть оформлено заключением эксперта, так как ч. 2 ст. 173 УПК допускает проведение экспертизы до возбуждения уголовного дела.
8. В случае когда предметы и документы, подлежащие исследованию в ходе ОРД, в дальнейшем могут быть использованы в уголовном деле в качестве доказательства и для этого по ним необходимо будет провести экспертные исследования, то в соответствии с ведомственными нормативными актами органов, осуществляющих ОРД, исследование этих предметов и документов в процессе ОРД допускается, как правило, при условии, что их состояние при этом не будет изменено или нарушено (например, откопированные на дактокарту следы пальцев рук, оттиски печатей, каких-то предметов, орудий). Однако если подлежащий исследованию предмет относится к быстропортящимся (нередко такие ситуации возникают при исследовании пищевых продуктов), то в этом случае он подлежит немедленному исследованию, а результаты последнего вводятся в уголовный процесс в качестве доказательств путем допроса лиц, исследовавших такой предмет.
Статья 25. Оперативное отождествление
Комментарий к статье 25
1. Оперативное отождествление — ОРМ, заключающееся в установлении лиц, причастных к преступной деятельности либо находящихся в розыске, путем непроцессуального опознания личности по ее внешности, голосу, запаху и другим идентифицирующим признакам. Объектами отождествления могут быть не только живые лица, но и неопознанные трупы, обнаруженные бесхозные и изъятые у преступников предметы и документы.
2. ОРМ «оперативное отождествление» проводится в отношении граждан, предметов и документов путем визуального восприятия гражданина или предметов и документов, в отношении которых проводится оперативное отождествление, в натуре, по фотографиям, видеозаписям, фонограммам и иными способами в соответствии с актами законодательства.
Данное ОРМ может также проводиться путем поиска в оперативно-розыскных, криминалистических, информационных и иных учетах с целью идентификации (установления) лиц, причастных к подготовке или совершению преступлений либо находящихся в розыске.
Не менее популярным является использование служебно-розыскных собак для отождествления личности по предметам и вещам, изъятым с места происшествия или полученным в процессе ОРД из других мест (например, по шапке, перчатке, носовому платку, обуви и т.п.).
3. ОРМ «оперативное отождествление» может носить непосредственный или опосредованный характер. Непосредственное отождествление осуществляется лицами, ранее встречавшимися, например, с разыскиваемым и запомнившими его внешность, голос или иные признаки. Опосредованное отождествление предполагает распознавание по словесному портрету или фотоизображению лицом, ранее не встречавшимся с разыскиваемым.
4. Проведение ОРМ «оперативное отождествление» в законодательном порядке никакими условиями не оговаривается, поэтому оно осуществляется в соответствии с ведомственными нормативными актами органов, уполномоченных на осуществление ОРД, как правило, негласно (конспиративно), когда факт его проведения сохраняется в тайне от проверяемого лица.
Наиболее распространенным и простым видом этого ОРМ является негласное предъявление потерпевшему или очевидцам преступления проверяемого лица среди других лиц как в естественных условиях (например, при посещении места учебы, работы предполагаемого преступника), так и в искусственных (например, в структурном подразделении Государственной автомобильной инспекции или паспортном отделении, куда проверяемое лицо вызывается под каким-либо предлогом), а также поиск по горячим следам путем патрулирования с участием потерпевшего или очевидцев в местах возможного появления преступника.
5. В процессе проведения ОРМ «оперативное отождествление» запрещается оказывать воздействие на участников данного оперативного мероприятия и искусственно создавать условия, вследствие которых может быть допущена ошибка, а также совершать действия, исключающие в дальнейшем процессуальное оформление опознания, например проводить негласное отождествление лица перед процессуальным опознанием. Нельзя привлекать к данному мероприятию граждан, физические и психические качества которых заведомо поставят под сомнение его результаты.
6. Проведение отождествления личности в процессе осуществления ОРД является вынужденной мерой раскрытия преступлений и поэтому существенно отличается от уголовно-процессуального действия «предъявление для опознания», предусмотренного ст. 223 и 224 УПК, как по фактическим, так и по процессуальным условиям.
Так, если проведение ОРМ «оперативное отождествление» регулируется Законом об ОРД, который не содержит каких-либо требований к его проведению, то процессуальное действие «предъявление для опознания» регулируется нормами УПК, в котором подробно расписаны порядок и условия его проведения и закреплены более высокие правовые требования к данному процессуальному действию по сравнению с данным ОРМ. В частности, если результаты ОРМ «оперативное отождествление» фиксируются в справках или рапортах, которые УПК не признает в качестве источников доказательств (ч. 2 ст. 88), то процессуальное действие «предъявление для опознания» оформляется протоколом, который согласно УПК является источником доказательств с момента его составления (ч. 2 ст. 88, ч. 11 ст. 224). Поэтому результаты ОРМ «оперативное отождествление» используются в основном в качестве информации, имеющей значение для поиска доказательств, для определения путей доказывания, а не в качестве фактических данных, устанавливающих согласно ч. 1 ст. 88 УПК наличие или отсутствие общественно опасного деяния, предусмотренного уголовным законом, виновность лица, совершившего это деяние, либо его невиновность и иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения уголовного дела.
Статья 26. Оперативный осмотр
Комментарий к статье 26
1. Оперативный осмотр — ОРМ, заключающееся в непроцессуальном обследовании жилища и иного законного владения гражданина, помещений, зданий, сооружений, транспортных средств, иных объектов и территории организации, участка местности в целях обнаружения следов преступной деятельности, орудий совершения преступления, разыскиваемых преступников, а также получения иной информации, необходимой для решения задач ОРД.
2. Одновременно с обнаружением признаков преступлений, граждан, их подготавливающих, совершающих или совершивших, скрывшихся преступников могут решаться также иные задачи, например: сохранение объектов и информации о них путем гласного или негласного временного изъятия (негласное изъятие допускается при условии, что отсутствие объекта не будет обнаружено), перемещения, фотографирования, копирования; пометка объектов химическими веществами; установление химических ловушек и создание других условий для следообразования; обеспечение успешного проведения иных ОРМ (сбора образцов, наблюдения и др.).
3. Круг непосредственных объектов ОРМ «оперативный осмотр» — любые предметы материального мира, находящиеся в помещениях, зданиях, сооружениях, на участках местности, в транспортных средствах, на которых могут быть обнаружены следы преступных деяний, либо любая иная информация, способствующая решению задач борьбы с преступностью.
4. ОРМ «оперативный осмотр» может осуществляться гласно, негласно (конспиративно) и зашифрованно.
5. Гласный осмотр жилища и иного законного владения гражданина, помещений, зданий, сооружений, транспортных средств, иных объектов и территории организации, участка местности производится с согласия владельца осматриваемого объекта в его присутствии. В этом случае от него могут быть истребованы планы здания, участков местности, паспорта на транспортные средства, произведены соответствующие замеры, составлены схемы, чертежи, произведена фото-, видеосъемка. Могут быть изъяты с разрешения владельца объекта предметы, документы. Изъятые объекты соответствующим образом упаковываются, опечатываются и впоследствии могут быть представлены специалистам (экспертам) для исследования.
6. Негласный осмотр жилища и иного законного владения гражданина, помещений, зданий, сооружений, транспортных средств, иных объектов и территории организации, участка местности обычно связан с негласным проникновением на эти объекты и проводится специально подготовленными сотрудниками оперативно-технических подразделений органов, осуществляющих ОРД. При этом если негласный осмотр помещений, зданий, сооружений, транспортных средств, иных объектов и территории организации, участка местности может проводиться другими лицами под непосредственным руководством оперативного работника, то негласный осмотр жилища и иных законных владений граждан, связанный с негласным проникновением на эти объекты, проводится только оперативными подразделениями субъектов ОРД.
Во время негласного осмотра обстановка на осматриваемом объекте не нарушается, но соответствующим образом фиксируется (составляются планы-схемы, производится фотографирование, видеосъемка, документы копируются). При необходимости создаются условия для следообразования (расставляются химические ловушки, объекты, притягивающие микрочастицы, и др.). Изъятие или замена обнаруженных во время негласного осмотра объектов производится в исключительных случаях.
7. При зашифрованном осмотре жилища и иного законного владения гражданина, помещений, зданий, сооружений, транспортных средств, иных объектов и территории организации, участка местности оперативный работник, как правило, скрывает либо истинные цели осмотра, либо свою принадлежность к оперативному подразделению, представляясь, например, сотрудником ЖЭСа. К проведению такого осмотра могут привлекаться другие сотрудники органов, осуществляющих ОРД, или иных правоохранительных органов, работники предприятий, учреждений и организаций, которые используются, как правило, для зашифровки цели обследования. Целью такого обследования может быть проверка сообщения, например, о проживании в помещении разыскиваемых лиц, о наличии похищенных предметов и т.п.
В ходе зашифрованного осмотра могут использоваться возможности скрытно носимых технических средств, позволяющих фиксировать обстановку в изучаемом объекте.
8. К проведению ОРМ «оперативный осмотр» Закон об ОРД предъявляет ряд условий. В частности, осмотр жилищ и иных законных владений граждан допускается только с санкции прокурора или его заместителя на основании мотивированного постановления органа, осуществляющего ОРД, так как здесь имеет место ограничение конституционных прав граждан.
Однако проведение осмотра в иных помещениях, зданиях, сооружениях, не приспособленных для постоянного или временного проживания (например, обособленные от жилых построек погреба, амбары, гаражи и другие хозяйственные помещения) и в связи с этим не относящихся к жилищу, не будет считаться нарушением конституционных прав граждан, в связи с чем в отношении проведения в них данного ОРМ в Законе об ОРД никакие особые условия не оговариваются и оно осуществляется в соответствии с ведомственными нормативными актами органов, осуществляющих ОРД.
9. Осмотр жилища и иного законного владения гражданина, помещений, зданий, сооружений, транспортных средств, иных объектов и территории организации, участка местности, особенно его гласная форма, внешне весьма сходен с такими процессуальными действиями, как осмотр или обыск. Однако между ними имеются существенные различия.
Во-первых, в отличие от процессуальных действий, проведение которых возможно лишь после возбуждения уголовного дела (за исключением осмотра места происшествия, трупа, местности, предметов, документов), проведение осмотра жилища и иного законного владения гражданина, помещений, зданий, сооружений, транспортных средств, иных объектов и территории организации, участка местности в процессе осуществления ОРД не ограничивается данным обстоятельством.
Во-вторых, процедура оперативного осмотра жилища и иного законного владения гражданина, помещений, зданий, сооружений, транспортных средств, иных объектов и территории организации, участка местности жестко не регламентирована нормативными актами и тактически более разнообразна.
В-третьих, информация, полученная в ходе осмотра жилища и иного законного владения гражданина, помещений, зданий, сооружений, транспортных средств, иных объектов и территории организации, участка местности, является всего лишь оперативно-розыскной.
Статья 27. Наблюдение
Комментарий к статье 27
1. Наблюдение — ОРМ, заключающееся в негласном визуальном, электронном либо комплексном слежении за действиями, передвижениями и разговорами конкретных лиц, а также за событиями и обстановкой в местах совершения преступлений с целью получения и фиксации информации о признаках преступной деятельности, возможных соучастниках, местах хранения орудий совершения преступлений и похищенного имущества.
2. Суть ОРМ «наблюдение» выражается в негласном (конспиративном), целенаправленном, систематическом, непрерывном, непосредственном (визуальном) или опосредованном (с помощью научно-технических средств) восприятии и фиксации должностными лицами органов, уполномоченных на осуществление ОРД, иными лицами по их поручению явлений, событий, фактов, процессов, проверяемых лиц, транспортных средств и иных объектов, имеющих значение для решения задач ОРД по борьбе с преступностью.
В то же время фиксация явлений, событий, процессов, деяний граждан при проведении оперативного опроса, оперативного осмотра, проверочной закупки, контролируемой поставки, оперативного эксперимента, оперативного внедрения с использованием средств негласного получения (фиксации) информации и иных средств не является наблюдением.
3. Цель ОРМ «наблюдение» состоит в получении: информации об элементах оперативной обстановки; сведений о составе преступных групп, распределении в них ролей, функциях каждого из участников, особенностях их характера и взаимоотношениях с другими членами группы, а также данных, необходимых для планирования других ОРМ (о маршрутах передвижения изучаемых лиц, об их поведении в конкретных местах и т.д.).
4. Объектами ОРМ «наблюдение» являются лица, как непосредственно замышляющие, подготавливающие, совершающие или совершившие преступления, так и лично не участвующие в совершении преступлений, но в силу различных причин (родственных, бытовых и т.п.) поддерживающие близкие отношения с преступниками (например, наблюдение за так называемыми связями скрывшегося преступника).
Объектами наблюдения могут быть также участки местности, здания, сооружения, где вероятно совершение преступлений, появление разыскиваемых лиц либо где могут производиться и храниться запрещенные к гражданскому обороту предметы, вещества, продукция.
5. Существует два вида наблюдения: непосредственное (физическое) наблюдение, основанное на визуальном способе слежения, и опосредованное (электронное) наблюдение, основанное на применении специальных технических средств.
6. Непосредственное (физическое) наблюдение ведется как самими оперативными работниками (личное наблюдение), так и штатными негласными сотрудниками оперативных подразделений, органов, осуществляющих ОРД (наружное наблюдение). Для фиксации наблюдаемого объекта или действий проверяемого лица при непосредственном (физическом) наблюдении широко используются различные научно-технические средства (фотоаппараты, видеокамеры), расширяющие возможности восприятия соответствующего объекта и обеспечивающие фиксацию получаемой информации.
Для наблюдения за помещением и фиксирования происходящих в нем событий может, например, использоваться инвертор — оптическая система, позволяющая наблюдать за обстановкой в закрытом помещении.
В оперативной работе широко используются полупрозрачные стекла, зеркала, установленные в местах, где, по предположениям органов, осуществляющих ОРД, могут совершаться преступления, что позволяет контролировать действия проверяемых лиц, когда они не подозревают о наблюдении. В этих случаях наблюдающий, не привлекая к себе внимания, имеет возможность визуально фиксировать процессы, которые имеют значение для решения поставленной перед ним задачи.
7. При опосредованном (электронном) наблюдении используются специальные научно-технические средства, позволяющие получать и фиксировать визуальную информацию о событиях и действиях, происходящих в помещениях, на участках местности, в транспорте, о действиях и операциях проверяемого лица, а также иную информацию без непосредственного участия в этом оперативных работников и иных лиц. Для этого, как правило, привлекаются сотрудники оперативно-технических подразделений.
8. В законодательном порядке проведение ОРМ «наблюдение» никакими особыми условиями не оговаривается, осуществляется оно в соответствии с ведомственными нормативными актами органов, наделенных правом осуществления ОРД. В частности, если данное ОРМ происходит на улице, в иных общественных местах, когда не происходит нарушение конституционных прав граждан, то оно осуществляется по решению руководителя субъекта ОРД.
В то же время, если при фиксации наблюдаемого объекта используются научно-технические средства, позволяющие одновременно с фото-, видеосъемкой производить на расстоянии также аудиозапись происходящего разговора в наблюдаемом месте, то в этом случае производство такой аудиозаписи будет являться слуховым контролем, так как в данном случае происходит запись третьим лицом (оперативным работником) чужого разговора (наблюдаемых лиц), в котором записывающий не участвует, и для осуществления такой записи уже потребуется санкция прокурора или его заместителя либо постановление Министра внутренних дел Республики Беларусь, Председателя Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, заместителя Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь — директора Департамента финансовых расследований или лиц, исполняющих их обязанности, если ОРМ осуществляются в случаях, перечисленных в гл. 4 Закона об ОРД.
С санкции прокурора или его заместителя либо по мотивированному постановлению Министра внутренних дел Республики Беларусь, Председателя Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, заместителя Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь — директора Департамента финансовых расследований или лиц, исполняющих их обязанности, вынесенному ими в пределах своей компетенции в случаях, перечисленных в гл. 4 Закона об ОРД, должно проводиться наблюдение и тогда, когда проведение данного ОРМ связано с проникновением в жилое помещение, так как это связано с ограничением конституционного права граждан на неприкосновенность жилища и иных их законных владений.
Статья 28. Проверочная закупка
Комментарий к статье 28
1. Проверочная закупка — ОРМ, заключающееся в совершении мнимой сделки купли-продажи либо сделки оказания услуг с лицом, заподозренным в противоправной деятельности, с целью обнаружения конкретного правонарушения, задержания лица с поличным, а также получения образца для сравнительного исследования. Предметом проверочной закупки могут быть предметы, как находящиеся в гражданском обороте, так и изъятые из него (наркотики, оружие, боеприпасы и т.п.), а также различные услуги (бытовые, медицинские, сексуальные и т.д.).
2. Суть ОРМ «проверочная закупка» состоит в том, что в процессе проведения данного мероприятия искусственно создается ситуация приобретения товарно-материальных ценностей (товаров, ценностей, валюты, а также иных предметов, веществ и продукции) путем покупки, обмена, залога или аренды без цели их потребления или сбыта, т.е. с гражданско-правовой точки зрения совершается предусмотренная п. 1 ст. 171 ГК мнимая сделка с лицом, подозреваемым в совершении каких-либо противозаконных действий.
Так как цель потребления или сбыта закупленных товаров, ценностей, валюты, предметов, веществ или продукции не предусмотрена, из этого следует, что при проведении проверочной закупки оперативный работник или иное лицо, действующее по его поручению, может выступать только в роли покупателя, но никак не в роли продавца.
3. ОРМ «проверочная закупка» следует отличать от контрольной закупки, предусмотренной иными нормативными правовыми актами. На первый взгляд, термины «проверочная закупка» и «контрольная закупка» похожи. Их схожесть состоит в том, что с гражданско-правовой точки зрения и в процессе проверочной закупки, и в процессе контрольной закупки искусственно создается ситуация приобретения товарно-материальных ценностей без цели их потребления или сбыта. Однако проверочная закупка и контрольная закупка существенно отличаются друг от друга.
Во-первых, если проведение проверочной закупки регламентируется только Законом об ОРД, то порядок и условия проведения контрольных закупок регламентированы Положением о порядке проведения контрольных закупок товарно-материальных ценностей, контрольного оформления заказов на выполнение работ, оказание услуг, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 30.04.2009 N 554 «О порядке проведения контрольных закупок товарно-материальных ценностей, контрольного оформления заказов на выполнение работ, оказание услуг», а также ведомственными инструкциями.
Во-вторых, если право проведения проверочной закупки предоставлено только органам, осуществляющим ОРД, то контрольные закупки могут осуществлять финансово-экономические органы, например налоговые органы. Право проведения контрольных закупок имеют также органы внутренних дел при выполнении возложенных на них задач по выявлению и пресечению административных правонарушений, например обмана потребителей. Так как для борьбы с административными правонарушениями используются другие формы выявления и пресечения этих правонарушений, то возникающие в этом случае правоотношения складываются в области административно-правовой юрисдикции. Такие же правоотношения складываются и в ситуациях с проверочной деятельностью финансово-экономических органов Республики Беларусь (налоговых и др.).
В-третьих, если при проверочной закупке в обязательном порядке должна быть исходная (первичная) информация о совершении физическим или юридическим лицом уголовно наказуемых деяний, то при контрольной закупке такая информация не нужна.
В-четвертых, если контрольные закупки осуществляются применительно к предметам, находящимся в гражданском обороте, то проверочная закупка может осуществляться как в отношении таких предметов, так и в отношении предметов, изъятых из гражданского оборота или находящихся в ограниченном обороте (и, как свидетельствует практика, в основном в отношении последних). В частности, предметами такой закупки могут быть оружие, наркотические средства, драгоценные камни и металлы и др.
В-пятых, если проверочная закупка, в частности, предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, проводится на основании постановления органа, осуществляющего ОРД, то вынесение подобных документов для проведения контрольной закупки не требуется.
В-шестых, если проверочная закупка проводится в случаях, требующих незамедлительного принятия мер по обеспечению безопасности общества и государства, а также не терпящих отлагательства, то об этом в обязательном порядке уведомляется прокурор или его заместитель, а если в отношении отдельных категорий граждан, то Генеральный прокурор Республики Беларусь или лицо, исполняющее его обязанности (см. ст. 35 — 37 Закона об ОРД). При проведении контрольной закупки уведомления кого-либо об этом не требуется.
4. ОРМ «проверочная закупка» является действенным способом выявления лиц, занимающихся сбытом предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, а также предметов, веществ и продукции, находящихся в свободном обращении (например, выявление сбытчиков краденого имущества и установление через них его похитителей). В связи с этим объектами проведения названного ОРМ являются физические лица, предприятия, учреждения, организации, в отношении которых имеется информация об их причастности к преступной деятельности, обоснованно подозреваемые поэтому в совершении какого-либо преступного деяния (например, в сбыте заведомо краденого либо в незаконном обороте наркотических средств или оружия).
5. Чаще всего ОРМ «проверочная закупка» осуществляется в отношении торговцев наркотиками или оружием, когда устанавливается наличие наркотических средств либо оружия у конкретного лица, выясняется желание этого лица их сбыть и создается последующая контролируемая реализация этих наркотических средств либо оружия, а также в отношении иных преступников, когда фигурируют любые предметы, вещества или продукция, изъятые из гражданского оборота или находящиеся в ограниченном обороте.
6. В тех случаях, когда осуществляется заказ на выполнение работ (оказание услуг) в целях получения сведений, необходимых для выполнения задач ОРД, если действия заказчика по подготовке и осуществлению такого заказа запрещены уголовным законом, то это в соответствии с ч. 3 ст. 28 Закона об ОРД не является проверочной закупкой и осуществляется в рамках оперативного эксперимента.
7. Проверочная закупка проводится всегда негласно, как без зашифровки, так и с зашифровкой цели данного мероприятия.
8. Негласная без зашифровки цели проверочная закупка проводится, например, в целях пресечения фактов обмана потребителей (ст. 257 УК), незаконной торговли наркотиками (ст. 328 УК), оружием (ст. 295 УК), сильнодействующими или ядовитыми веществами (ст. 333 УК) и других преступлений. В этом случае лицо, осуществляющее данное ОРМ, объявляет о проведении данного мероприятия и приступает к фиксации его результатов путем составления акта, как правило, в присутствии иных лиц (свидетелей).
9. Негласная с зашифровкой цели проверочная закупка проводится, как правило, в целях получения образцов для их последующего исследования с целью подтверждения информации, например, о том, что лицо занимается приобретением либо сбытом имущества, добытого преступным путем, изготовлением наркотиков, оружия, сильнодействующих или ядовитых веществ и т.п. В этих случаях проверочная закупка является комплексным ОРМ и осуществляется в соответствии с заранее планируемой операцией.
10. Фактическим началом проведения проверочной закупки являются инициативные действия должностного лица органа, осуществляющего ОРД, проводящего проверочную закупку, или гражданина, участвующего в ней, по обсуждению обстоятельств приобретения конкретных предметов и документов, сведений или осуществления заказа на выполнение конкретной работы (оказание конкретной услуги) с гражданином, в отношении которого проводится ОРМ, или организацией.
11. При проведении проверочной закупки для проверяемого лица должны быть созданы условия, позволяющие обеспечить возможность проявить его намерения в определенной, искусственно созданной ситуации, в которых выясняется желание этого лица сбыть как предметы, вещества или продукцию, изъятые из гражданского оборота или находящиеся в ограниченном обороте, так и иные предметы, вещества, продукцию, с этой целью создается последующая контролируемая их реализация. При соприкосновении с этими условиями проверяемое лицо должно находиться перед добровольным выбором совершения тех или иных действий, оно должно иметь полную свободу выбора вариантов своего поведения, по этой причине недопустимо совершать действия, направленные на принуждение этого лица в любых формах к совершению преступления, оказывать на него с этой целью психическое или физическое давление (насилие) и подстрекать к совершению преступного деяния. В связи с этим оперативные сотрудники и привлеченные к проведению проверочной закупки иные лица должны использовать методы пассивного наблюдения, уточнения характера совершаемых действий, направленности умысла, а также создания проверяемому лицу выгодных условий совершения противоправных действий.
12. При совершении же во время проверочной закупки действий, направленных на побуждение проверяемого лица совершить конкретное преступление, это должно расцениваться как провокация преступления, что запрещено органам (должностным лицам), осуществляющим ОРД (абз. 3 ч. 2 ст. 14 Закона об ОРД). Поэтому инициатива на совершение преступного деяния — сбыть (продать) наркотик или иной предмет, вещество или продукцию, как изъятые из гражданского оборота либо находящиеся в ограниченном обороте, так и находящиеся в свободном обороте, например украденные вещи, должна исходить только от проверяемого лица, а не от должностных лиц оперативных подразделений или лиц, привлеченных к проведению проверочной закупки.
13. В процессе проведения ОРМ «проверочная закупка» широко используются различные научно-технические средства. В результате их применения создаются дополнительные источники фиксации информации, например в виде фотографий, записей на магнитных носителях (аудио-, видеозаписей), которые способствуют более эффективному доказыванию фактов противоправной деятельности проверяемого лица.
Статья 29. Контролируемая поставка
Комментарий к статье 29
1. Контролируемая поставка — ОРМ, заключающееся в негласном контроле за перемещением (перевозкой, пересылкой) предметов и документов, изъятых из гражданского оборота либо являющихся объектами или орудиями преступных посягательств, в целях предупреждения, пресечения противоправных действий, выявления всех обстоятельств незаконного перемещения предметов и документов.
2. ОРМ «контролируемая поставка» является сложным, многоэтапным оперативным мероприятием и представляет собой систему различных комбинаций, позволяющих создать условия для получения оперативно-розыскной информации о предметах, веществах и продукции, поставка, закупка, продажа или перемещение которых по каким-то причинам заинтересовали органы, осуществляющие ОРД.
3. ОРМ «контролируемая поставка» является действенным способом установления местонахождения орудий и средств совершения преступления, выявления лиц, предоставивших эти орудия и средства, а также занимающихся скупкой или сбытом похищенных товаров, ценностей либо предметов, добытых преступным путем или сохранивших на себе следы преступления.
Особенно успешно используется данное ОРМ для выявления и установления лиц, занимающихся скупкой или сбытом предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, к которым относятся такие объекты, как оружие (огнестрельное, химическое, биологическое), радиоактивные материалы, наркотические средства, сильнодействующие и ядовитые вещества.
4. ОРМ «контролируемая поставка» может осуществляться путем конспиративного слежения (контроля) за почтовыми отправлениями (посылки, письма, бандероли), за грузовыми перевозками (автомобильным, железнодорожным, авиационным, морским и другим транспортом), в которых перемещаются либо похищенные товары, ценности, валюта, предметы, вещества и продукция, свободная реализация которых запрещена или оборот которых ограничен, либо предметы, вещества или продукция, свободная реализация которых запрещена или оборот которых ограничен, иные предметы, вещества и продукция, интересующие органы, осуществляющие ОРД, а также путем наблюдения за багажом и грузами, перемещаемыми в сопровождении курьеров. При этом органы, осуществляющие ОРД, в процессе проведения контролируемой поставки обязаны предпринимать все меры для сохранности груза и пребывания его в нетронутом состоянии как в пути следования, так и в месте доставки и свои действия организовывать таким образом, чтобы не дешифровать сущность проводимой операции.
Если же должностным лицом органа, осуществляющего ОРД, контролируется перемещение предметов и документов, представляющих повышенную опасность для здоровья граждан и окружающей среды или служащих основой для изготовления оружия массового поражения, то при проведении контролируемой поставки такие предметы и документы, как об этом указано в ч. 2 ст. 29 Закона об ОРД, могут быть полностью или частично изъяты или же заменены.
5. Проведению ОРМ «контролируемая поставка» предшествуют подготовительные мероприятия, состоящие из: проведения совокупности дополнительных ОРМ, направленных на получение новых данных о незаконной транспортировке контролируемых предметов (место назначения, вид упаковки, данные об организаторах, курьерах, получателях и др.), обеспечение доказательств преступной деятельности, задержание лиц, совершающих преступление, и изъятие перемещаемых предметов; информирования соответствующих правоохранительных органов региона-получателя или соответствующих государственных органов страны-получателя о выявленном факте незаконного перемещения и получения согласия на ввоз контролируемых предметов при возможности осуществления контроля; организации взаимодействия и координации органов и подразделений, участвующих в ОРМ; контроля за транспортировкой контролируемых предметов.
6. Основанием для проведения ОРМ «контролируемая поставка» является постановление должностного лица оперативного работника органа, осуществляющего ОРД, которое утверждается руководителем этого органа. Перед началом проведения такой поставки все участвующие в ней лица должны быть ознакомлены с данным постановлением.
7. Можно выделить три вида ОРМ «контролируемая поставка»: внутренняя (проводится на территории Республики Беларусь); внешняя (осуществляется в установленном международными соглашениями и договорами порядке на территории иностранных государств); транзитная (реализуется в отношении объектов, перемещаемых через территорию Республики Беларусь по инициативе правоохранительных органов иностранных государств или международных правоохранительных организаций).
При этом должностное лицо органа, осуществляющего ОРД, о проведении контролируемой поставки через Государственную границу Республики Беларусь письменно уведомляет таможенные органы Республики Беларусь и органы пограничной службы Республики Беларусь, прокурора или его заместителя.
8. Для контроля за перемещением предмета, по каким-то причинам интересующего органы, осуществляющие ОРД, могут использоваться, например, радиомаяки и другие виды меток, обнаруживаемые не при непосредственном контакте, а на расстоянии. Сам ход проведения контрольной поставки для наглядности может фиксироваться с помощью различных научно-технических средств для установления и фиксации фактических данных, необходимых для решения задач ОРД.
Статья 30. Слуховой контроль
Комментарий к статье 30
1. Слуховой контроль — ОРМ, связанное с получением и фиксацией акустической информации в помещениях, сооружениях, транспортных средствах и на местности для решения задач ОРД.
2. ОРМ «слуховой контроль» по своему содержанию представляет собой действия оперативных работников и иных участвующих лиц (внештатных сотрудников, агентуры и т.д.), дающие возможность конспиративным образом получать и фиксировать акустическую информацию (главным образом речевую) на соответствующих объектах в местах возможного нахождения проверяемых (разрабатываемых) лиц и втайне от них.
3. ОРМ «слуховой контроль» используется для проверки оперативной информации о подготавливаемых, совершаемых или совершенных преступлениях, о лицах, их подготавливающих, совершающих или совершивших, о которых отсутствует официальная информация, то есть когда речь идет о латентных преступлениях.
4. Таможенные органы проводят ОРМ «слуховой контроль» с использованием сил и средств органов внутренних дел, государственной безопасности Республики Беларусь или Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь на основании межведомственных соглашений с Министерством внутренних дел Республики Беларусь, Комитетом государственной безопасности Республики Беларусь и Оперативно-аналитическим центром при Президенте Республики Беларусь, а разведывательные службы Вооруженных Сил Республики Беларусь проводят данное ОРМ только в целях обеспечения безопасности своих служб.
5. В процессе производства ОРМ «слуховой контроль» могут быть получены сведения: о подготавливаемых, совершаемых или совершенных преступлениях; о составе преступных групп, распределении в них ролей, функциях каждого из участников, взаимоотношениях членов группы и др.; об особенностях характера проверяемых лиц и об их поведении в конкретных ситуациях; о маршрутах передвижения лиц, интересующих органы, осуществляющие ОРД; о намечаемых преступных деяниях; о местах производства и хранения предметов, веществ, продукции, а также другие сведения, имеющие значение для решения задач ОРД по борьбе с преступностью.
6. ОРМ «слуховой контроль» следует отличать от использования оперативным работником или действующим по его поручению доверенным или иным лицом записывающего устройства для записи своего разговора с проверяемым лицом во время непосредственного общения с ним, но втайне от этого лица, например при проведении ОРМ «оперативный опрос» или «наведение справок». При этом фиксация акустических сигналов при проведении других ОРМ с использованием средств негласного получения (фиксации) информации и иных средств не является слуховым контролем. Данные действия должностного лица (оперативного работника) органа, осуществляющего ОРД, или действующего по его поручению доверенного или иного лица слуховым контролем являться не могут по той причине, что они носят всего лишь оперативно-поисковый характер по личному добыванию оперативным работником информации с использованием средств негласного получения (фиксации) информации и иных средств в целях выполнения задач ОРД по борьбе с преступностью. В этом случае речь идет лишь о фиксации сотрудниками, осуществляющими ОРД, получаемой в ходе общения информации, в т.ч. и втайне от собеседника, так как возможность использования сотрудниками органов, осуществляющих ОРД, указанных средств при проведении ОРМ предусмотрена ч. 8 ст. 19 Закона об ОРД и санкции на их применение не требуется. Из этого следует, что использование либо неиспользование средств негласного получения (фиксации) информации и иных средств в процессе ОРД является прерогативой оперативного работника, по этой причине законодатель предоставил ему право самостоятельно определять порядок и условия использования при проведении ОРД различных средств, не испрашивая на это чьего-либо разрешения.
7. Запись на диктофон или иным способом (без использования специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации) своего разговора во время прямого контакта с другим лицом в ходе непосредственного общения с ним, пусть даже и втайне от собеседника, может быть осуществлена не только должностным лицом (оперативным работником) органа, осуществляющего ОРД, или лицом, изъявившим согласие оказывать этому органу помощь на конфиденциальной основе, но и любым иным гражданином, имеющим аудио- или иную записывающую аппаратуру, запрета на продажу и обладание которой не имеется, и по каким-то своим причинам принявшим решение тайно записать свой, а не чужой разговор. По этой причине законодатель и не требует получения санкции прокурора для проведения такой записи вне зависимости от того, будет ли это беседа оперативного работника или лица, изъявившего согласие оказывать ему помощь на конфиденциальной основе, с проверяемым лицом или же беседа гражданина со своим знакомым либо иным лицом, однако при условии, что это не будет являться сбором сведений о частной жизни другого лица, составляющих его личную или семейную тайну, так как данные действия влекут за собой уголовную ответственность по ст. 179 «Незаконные собирание либо распространение информации о частной жизни» УК, но для этого требуется, как усматривается из диспозиции названной статьи, чтобы подобные действия повлекли причинение вреда правам, свободам и законным интересам потерпевшего, то есть при отсутствии последствий уголовная ответственность за данные действия исключается.
Поэтому запись оперативным работником или действующим по его поручению доверенным или иным лицом на диктофон своего разговора с проверяемым лицом во время прямого контакта не с целью сбора сведений о частной жизни этого лица, составляющих его личную или семейную тайну, а для выполнения задач ОРД не является слуховым контролем, так как в данном случае речь идет всего лишь о фиксации (записи) на электронный носитель получаемой в ходе непосредственного общения двух лиц информации, пусть даже и втайне от собеседника, а не о прослушивании разговора этих лиц. В противном случае можно признать незаконными действия оперативного работника или действующего по его поручению иного лица, использовавших диктофон втайне от других лиц для записи своего разговора, например, чтобы не забыть его, при проведении таких ОРМ, как оперативный опрос или наведение справок, и обвинить их в злоупотреблении властью или в ее превышении, так как они якобы при этом без санкции прокурора осуществляли ОРМ «слуховой контроль». Более того, если принять во внимание, что подобные действия оперативного работника или действующего по его поручению иного лица, а также гражданина по осуществлению скрытой аудиозаписи своего разговора с другим собеседником без ведома последнего при личной встрече с ним являются слуховым контролем, подлежащим санкционированию, то это в итоге может повлечь введение запрета на продажу, ношение и использование звукозаписывающей техники и т.п.
8. Слуховой контроль от тайной записи разговора на диктофон при непосредственном общении с собеседником отличается тем, что при слуховом контроле беседа лиц записывается на расстоянии, для чего используются технические средства, либо установленные в месте нахождения собеседников, либо производящие дистанционную фиксацию разговора, находящиеся на каком-то расстоянии от источника разговора, например микрофон направленного действия. В любом случае лицо, осуществляющее слуховой контроль, не находится в месте прослушиваемого разговора и ведет его запись на расстоянии, находясь в ином месте (во временном пункте контроля). Если же оперативный работник, направляясь на встречу с проверяемым лицом, берет с собой радиомикрофон для трансляции разговора в иное место с целью контроля за содержанием и ходом беседы встречающихся или же радиомикрофон с этой целью вручается доверенному или иному лицу, направляемому на встречу с проверяемым лицом, «то данные действия следует рассматривать как проведение ОРМ «слуховой контроль», так как в этой ситуации оперативные сотрудники осуществляют звуковой контроль за содержанием и ходом беседы встречающихся, не являясь непосредственными участниками их диалога. Это возможно не только при использовании радиомикрофонов, но и при применении остронаправленных микрофонов, систем лазерного слежения, радиопередатчиков и других специальных технических средств контроля и фиксации акустической информации» <27>.
<27> Бачила, В.В. Оперативно-розыскное мероприятие «слуховой контроль»: теория и практика / В.В.Бачила // Судовы веснiк. — 2008. — N 1. — С. 64.
Поэтому «алгоритм проведения оперативно-розыскного мероприятия «слуховой контроль» заключается в том, что оперативный сотрудник или работник оперативно-технического подразделения органов внутренних дел, государственной безопасности (по заданию первого), не являясь участником переговорного процесса и находясь в удалении (на расстоянии), имеет возможность с помощью технических средств аудиозаписи синхронно с разговаривающими слышать и фиксировать на соответствующие носители информации суть и содержание беседы» <28>.
<28> Там же.
9. В процессе производства ОРМ «слуховой контроль» используются специальные технические средства негласного получения (фиксации) информации, как то: миниатюрные радиопередающие устройства (радиозакладки, радиомикрофоны); остронаправленные и параболические микрофоны; стетоскопы; лазерные подслушивающие системы; устройства, передающие речевую информацию по сети переменного тока; высокочастотные генераторы; амплитудные детекторы; многоканальные звукозаписывающие комплексы; многоканальные цифровые устройства записи речевой информации; малогабаритные бескинематические цифровые запоминающие устройства и т.п.
Статья 31. Контроль в сетях электросвязи
Комментарий к статье 31
1. Контроль в сетях электросвязи — ОРМ, заключающееся в контроле и перехвате с помощью специальных технических средств текстовой, графической и иной информации, передаваемой проверяемыми лицами по всем видам электрической связи.
2. Разновидностями ОРМ «контроль в сетях электросвязи» являются:
— выявление и контроль сообщений, передаваемых по каналам проводной и радиосвязи;
— прослушивание и звукозапись переговоров, осуществляемых по сети проводной и радиотелефонной связи;
— контроль телеграфных сообщений, передаваемых по техническим каналам связи;
— контроль факсимильной информации, передаваемой по телефонным каналам связи;
— контроль других видов сообщений (например, космический канал).
3. ОРМ «контроль в сетях электросвязи» состоит из двух самостоятельных направлений. Первое из них представляет собой получение, преобразование и фиксацию с помощью технических средств данных и сообщений, принимаемых, передаваемых, обрабатываемых, хранящихся в сетях электросвязи, а при втором происходит прерывание соединений в сетях электросвязи с одновременным установлением абонентских номеров и (или) уникальных кодов идентификации абонентов (пользователей услуг электросвязи) и (или) их местонахождения.
При этом прерывание соединений в сетях электросвязи допускается только в случае возникновения непосредственной угрозы жизни или здоровью гражданина или национальной безопасности Республики Беларусь. О прерывании соединения в сетях электросвязи должностное лицо органа, осуществляющего ОРД, проводившее контроль в сетях электросвязи, в течение 24 часов письменно уведомляет прокурора или его заместителя.
4. Проведением ОРМ «контроль в сетях электросвязи» обеспечивается негласное (конспиративное) получение и фиксация информации, передаваемой проверяемым лицом, подозреваемым, обвиняемым по любым техническим коммуникациям (телефон, телетайп, компьютерные сети, электронная почта и т.п.), а также возможность ее использования для решения задач ОРД в борьбе с преступностью.
5. Весьма эффективен контроль сообщений, направляемых средствами электронной почты и по факсу. Распространение этих видов связи в деятельности хозяйствующих субъектов — участников внешнеэкономической деятельности, где факсовые сообщения и электронная почта порой имеют даже большее значение, чем международные телефонные переговоры, дает широкие возможности для субъектов ОРД. Эти сообщения часто более информативны с точки зрения сведений, входящих в предмет доказывания, поскольку иногда к гарантиям конфиденциальности этих видов связи преступники относятся менее предубежденно, нежели в отношении телефонных переговоров.
6. Цель проведения ОРМ «контроль в сетях электросвязи» — получение сведений, необходимых для выполнения задач ОРД.
7. Объектами ОРМ «контроль в сетях электросвязи» являются лица, непосредственно причастные к подготовке и совершению преступлений, а также иные лица, которые могут располагать информацией, необходимой для предупреждения, выявления и пресечения этих преступлений.
8. Контроль в сетях электросвязи при отсутствии сведений о персональных данных гражданина, в отношении которого предполагается проведение оперативно-розыскного мероприятия, проводится до их установления по имеющимся в наличии сведениям об используемых гражданином абонентском номере, адресе электронной почты, уникальном коде идентификации, абонентском устройстве либо сведениям об адресе места жительства или места пребывания абонента (пользователя услуг электросвязи) или адресе (месте) установки оконечного абонентского устройства (терминала), которые указываются в постановлении о проведении оперативно-розыскного мероприятия.
9. О проведении контроля в сетях электросвязи по абонентскому номеру, адресу электронной почты, уникальному коду идентификации, абонентскому устройству либо адресу места жительства или места пребывания абонента (пользователя услуг электросвязи) или адресу (месту) установки оконечного абонентского устройства (терминала), используемым гражданином, в отношении которого он проводился, и не указанным в постановлении о проведении этого ОРМ, должностное лицо органа, осуществляющего ОРД, проводившее ОРМ, в течение 24 часов письменно уведомляет прокурора или его заместителя.
10. При установлении персональных данных гражданина, в отношении которого проводился контроль в сетях электросвязи при отсутствии сведений о персональных данных этого гражданина, по наличию сведений об используемых гражданином абонентском номере, адресе электронной почты, уникальном коде идентификации, абонентском устройстве либо сведений об адресе места жительства или места пребывания абонента (пользователя услуг электросвязи) или адресе (месте) установки оконечного абонентского устройства (терминала) должностное лицо органа, осуществляющего ОРД, проводившее это ОРМ, в течение 48 часов письменно уведомляет об этом прокурора или его заместителя.
11. При снятии информации с технических каналов связи, например с компьютерных сетей, с жесткого диска компьютера, необходимо соблюдать предельную осторожность, поэтому эти действия должны производиться специалистами, имеющими большой опыт работы с такими системами, поскольку программы, содержащие интересующую правоохранительные органы информацию, нередко настроены на самоуничтожение в случае несанкционированного доступа. Самостоятельно же преодолеть действующую систему защиты оперативный работник, как правило, не в состоянии.
В связи с этим контроль в сетях электросвязи, проводимый с подключением к сетям (средствам) электросвязи граждан или организаций, предоставляющих услуги электросвязи, осуществляется в соответствии с ч. 4 ст. 31 Закона об ОРД только лишь с использованием оперативно-технических сил и средств органов внутренних дел, государственной безопасности или Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь на основании межведомственных соглашений с Министерством внутренних дел Республики Беларусь, Комитетом государственной безопасности Республики Беларусь и Оперативно-аналитическим центром при Президенте Республики Беларусь.
12. Информация, снимаемая с технических каналов связи, фиксируется на различных материальных носителях (электронных дисках и др.).
Статья 32. Контроль почтовых отправлений
Комментарий к статье 32
1. Контроль почтовых отправлений — ОРМ, заключающееся в получении информации о преступной деятельности подозреваемых лиц путем негласного просмотра (перлюстрации) почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений.
2. Почтовые отправления, как это закреплено в ст. 1 Закона Республики Беларусь от 15.12.2003 N 258-З «О почтовой связи», — отправления письменной корреспонденции, посылки, отправления ускоренной почты, специальные отправления, почтовые денежные переводы, принятые операторами почтовой связи для доставки (вручения) адресату по указанному на почтовом отправлении адресу.
3. Объектами ОРМ «контроль почтовых отправлений» являются письма, телеграммы, посылки, бандероли, денежные переводы и иная корреспонденция, передаваемая по сетям почтовой связи. Контролю может подвергаться корреспонденция, адресованная конкретному лицу или исходящая от него, а также вся корреспонденция, поступающая по конкретному адресу или исходящая из него.
4. Суть ОРМ «контроль почтовых отправлений» заключается в негласном отборе и изучении почтовых отправлений, телеграфной, телефаксной корреспонденции, телефонограмм и иных сообщений в учреждении (предприятии) отправления и приема корреспонденции в целях получения информации, представляющей интерес для решения задач ОРД по борьбе с преступностью. Проведением ОРМ «контроль почтовых отправлений» обеспечивается конспиративное ознакомление и фиксация информации, содержащейся в соответствующей корреспонденции проверяемых лиц, в целях выполнения задач ОРД по борьбе с преступностью.
5. По срокам выполнения контроль почтовых отправлений бывает разовый или длительный (длящийся).
6. Длящийся контроль почтовых отправлений осуществляется специально подготовленными сотрудниками оперативно-технических подразделений органов, осуществляющих ОРД, путем вскрытия (в том числе и с использованием технических средств) на предприятиях связи как по месту отправления, так и по месту поступления почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, писем, бандеролей, посылок, телеграмм и иных текстовых сообщений, а также почтовых переводов и изучения их содержания с целью обнаружения сведений о преступной деятельности проверяемого лица и получения иной информации в интересах решения задач ОРД.
7. Существует три варианта проведения контроля почтовых отправлений: ознакомление с текстом письма, телеграммы или с содержимым посылки, бандероли; ознакомление с содержанием отправления и последующее снятие копии с текста, фотографирование содержимого посылок, отбор образцов для исследования; ознакомление с содержанием отправления и изъятие его, о чем составляется протокол. Это может иметь место при обнаружении в почтовых отправлениях предметов, запрещенных в гражданском обороте (наркотики, оружие, боеприпасы, радиоактивные или ядовитые вещества и т.д.).
Если в первом случае информация может не представлять оперативного интереса, то во втором она может быть использована для решения оперативно-розыскных задач второстепенного значения, а в третьем — имеет непосредственное отношение к объекту розыска. В любом случае вскрытие корреспонденции должно осуществляться таким образом, чтобы не оставалось никаких следов перлюстрации. При контроле бандеролей и посылок необходимо соблюдать предельную осторожность, так как они иногда могут быть заминированы. Целесообразно прибегать в этом случае к помощи специалиста-пиротехника.
Право снятия копий почтовых отправлений, отбора образцов (проб) их содержимого в процессе проведения ОРМ «контроль почтовых отправлений» органам, осуществляющим ОРД, предоставлено ч. 2 ст. 32 Закона об ОРД.
8. ОРМ «контроль почтовых отправлений» осуществляется только лишь с использованием оперативно-технических сил и средств органов внутренних дел, государственной безопасности или Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь на основании межведомственных соглашений с Министерством внутренних дел Республики Беларусь, Комитетом государственной безопасности Республики Беларусь и Оперативно-аналитическим центром при Президенте Республики Беларусь (ч. 3 ст. 32 Закона об ОРД).
9. Цензура корреспонденции осужденных является разновидностью контроля почтовых отправлений и представляет собой гласное изучение входящей и исходящей корреспонденции и досмотр посылок, передач, бандеролей и мелких пакетов в целях обнаружения сведений, представляющих оперативный интерес. Однако названные мероприятия не являются ОРМ, а их осуществление регулируется УИК (ст. 13, 73 и 85).
В то же время следует иметь в виду, что согласно ч. 2 ст. 12 Закона Республики Беларусь от 16.06.2003 N 215-З «О порядке и условиях содержания лиц под стражей» (далее — Закон о содержании под стражей) «ходатайства, предложения, заявления и жалобы, адресованные в орган, ведущий уголовный процесс, цензуре не подлежат и не позднее одних суток с момента их подачи направляются по принадлежности». Не подлежат цензуре также «ходатайства, предложения, заявления и жалобы, адресованные в другие государственные органы, органы местного управления и самоуправления, а также защитнику», которые «не позднее трех дней с момента их подачи направляются по принадлежности» (ч. 3 ст. 12 Закона о содержании под стражей).
Об этом же указано в УИК, согласно ч. 4 ст. 13 которого «предложения, заявления и жалобы осужденных к наказаниям в виде ареста, лишения свободы, пожизненного заключения и смертной казни, адресованные в органы, осуществляющие государственный контроль и надзор за деятельностью учреждений, исполняющих эти наказания, цензуре не подлежат и не позднее суток (за исключением выходных и праздничных дней) направляются по назначению».
Вместе с тем для решения задач ОРД в органах и учреждениях, исполняющих наказание, могут создаваться контролируемые каналы нелегальной переписки, которые представляют собой искусственное создание оперативными работниками с помощью негласных сотрудников, персонала исправительно-трудовых учреждений либо отдельных граждан, оказывающих содействие на конфиденциальной основе, условий для негласного завладения нелегальной перепиской лиц, вынашивающих преступные намерения. Негласные сотрудники в этом случае выполняют роль «почтальонов».
10. ОРМ «контроль почтовых отправлений» по своей природе во многом тождественно предусмотренному ст. 213 УПК процессуальному действию «наложение ареста на почтово-телеграфные и иные отправления, их осмотр и выемка», которое органы уголовного преследования нередко используют в процессе расследования уголовных дел. Отличие их состоит в том, что наложение ареста на почтово-телеграфные и иные отправления, их осмотр и выемка производятся в рамках уголовно-процессуального закона по возбужденному уголовному делу, а контроль почтовых отправлений — в рамках Закона об ОРД и, как правило, до возбуждения уголовного дела, так как после возбуждения дела возможно проведение следственного действия «наложение ареста на почтово-телеграфные и иные отправления, их осмотр и выемка» в целях получения доказательственной информации уголовно-процессуального значения. Поэтому результаты данного ОРМ в основном используются для проверки оперативной информации о подготавливаемых, совершаемых или совершенных преступлениях, о которых отсутствует официальная информация, то есть когда идет речь о латентных преступлениях.
Отличаются они также порядком оформления их результатов. В частности, если наложение ареста на почтово-телеграфные и иные отправления, их осмотр и выемка оформляются протоколом, то контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений — актом осмотра корреспонденции (справкой, рапортом — если это был разовый контроль).
Статья 33. Оперативное внедрение
Комментарий к статье 33
1. Оперативное внедрение — ОРМ, заключающееся в приобретении оперативно-розыскным подразделением негласного источника информации внутри или в окружении объекта оперативного интереса.
2. Данное ОРМ — вершина сыскного дела. Именно в оперативном внедрении проявляется творчество руководителей и артистизм исполнителей, сочетающиеся с риском лишиться жизни, так как практика показывает, что порой без внедрения в преступные группы невозможно их разоблачить. Оно представляет собой систему оперативно-розыскных и разведывательных мероприятий, взаимосвязанных между собой, и действий по внедрению и закреплению в преступной группировке должностного лица органов, осуществляющих ОРД, штатного негласного сотрудника или гражданина, оказывающего содействие на конфиденциальной основе указанным органам.
3. Осуществление ОРМ «оперативное внедрение» направлено на получение сведений о составе и структуре преступного формирования (группы, банды и т.п.), жизненном и преступном опыте лиц, представляющих оперативный интерес; характере криминальной деятельности, способах совершения преступлений, связях; трудностях, испытываемых членами преступного формирования при осуществлении криминальной деятельности; наличии конфликтов внутри преступного формирования и лиц, которых тяготит нахождение в нем и которые желают его покинуть; наличии коррумпированных связей в правоохранительных органах и т.п.
Поэтому основной задачей оперативного внедрения является получение внедренным лицом криминально значимой информации, имеющей немаловажное значение для собирания доказательств совершения преступления.
4. ОРМ «оперативное внедрение» проводится тогда, когда нет других возможностей, в том числе и оперативных, получить или подтвердить имеющуюся информацию либо когда деятельность агентуры, имеющейся по данному объекту, малоэффективна, а совершаемые или планируемые преступления представляют опасность как для общества, так и для государства.
5. Объектами ОРМ «оперативное внедрение» являются: а) незаконные вооруженные формирования; б) формирования, планирующие осуществление насильственного захвата власти; в) устойчивые преступные формирования лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (организованные преступные группы; банды; преступные сообщества); г) криминальные группы, созданные по предварительному сговору для совершения преступлений; д) организации, используемые лицами в качестве прикрытия для ведения преступной деятельности или осуществляющие вспомогательные функции; е) жилые массивы со сложной криминальной обстановкой; ж) пораженные преступностью объекты экономики, а также другие криминогенные объекты.
6. ОРМ «оперативное внедрение» относится к комплексным ОРМ, представляющим систему различных комбинаций, позволяющих создать условия для получения оперативно-розыскной информации. Обеспечивается проведение данного ОРМ легендированием контактов оперативных работников либо их агентов с проверяемыми лицами для установления доверительных отношений с целью получения информации, необходимой для решения задач ОРД по борьбе с преступностью, документирования преступлений, совершаемых членами преступных групп (организаций), а также для определения роли каждого из ее членов, прежде всего руководителей.
В целях конспирации в процессе оперативного внедрения используются документы, зашифровывающие личность внедряемых лиц, а также ведомственную принадлежность предприятий, помещений, используемых транспортных и иных средств и легендирующие их. Сведения о лицах, внедренных в организованные преступные группы, относятся к государственной тайне, предание гласности этих сведений допускается только лишь с согласия этих лиц в письменной форме (ст. 8, ч. 3 ст. 48, ч. 9 ст. 50 Закона об ОРД).
7. ОРМ «оперативное внедрение» является одной из сложнейших операций, проводимых уполномоченными на то оперативными подразделениями органов, осуществляющих ОРД, и реализуется в соответствии с ведомственными нормативными актами органов, осуществляющих ОРД, при наличии соответствующего дела оперативного учета.
8. Субъектами оперативного внедрения являются должностные лица органов, осуществляющих ОРД, штатные негласные сотрудники, а также граждане, оказывающие содействие на конфиденциальной основе указанным органам. Оперативное внедрение в преступные формирования граждан, оказывающих органам, осуществляющим ОРД, содействие на конфиденциальной основе, штатных негласных сотрудников в Законе об ОРД особыми условиями не оговаривается и поэтому регламентируется ведомственными нормативными актами органов, осуществляющих ОРД. В то же время внедрение в эти группы (организации) должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, проводится только с разрешения соответственно Министра внутренних дел Республики Беларусь, Председателя Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, Председателя Государственного пограничного комитета Республики Беларусь, начальника Службы безопасности Президента Республики Беларусь, начальника Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь, Министра обороны Республики Беларусь или их заместителей, заместителя Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь — директора Департамента финансовых расследований или лица, исполняющего его обязанности.
В Законе об ОРД не оговаривается, в устном или письменном виде дается такое разрешение, как нет оговорки и о том, составляется ли для получения такого разрешения какой-либо документ (и если да, то какой именно). Это все оговаривается в ведомственных нормативных актах органов, осуществляющих ОРД, издаваемых в условиях секретности.
9. Оперативное внедрение проводится с согласия в письменной форме должностного лица органа, осуществляющего ОРД, гражданина, оказывающего или оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему данную деятельность, на участие в этом ОРМ.
10. По времени проведения ОРМ «оперативное внедрение» может быть кратковременным (от нескольких часов до нескольких суток непосредственной деятельности внедренного лица по проверяемому объекту) и долговременным, длящимся несколько месяцев или даже несколько лет.
11. Лицо, внедренное в преступное формирование, чтобы не быть разоблаченным, вынуждено не только имитировать преступную деятельность, но и совершать хотя бы малозначительные преступления, даже причинять вред законным интересам других лиц, например имущественный. Чтобы оно имело определенную свободу действий, в УК включена ст. 38, согласно которой «лицо, которое, выполняя в соответствии с действующим законодательством специальное задание по предупреждению, выявлению или пресечению преступления и действуя с другими его участниками, вынужденно совершит преступление… не подлежит уголовной ответственности», если только оно не совершит «особо тяжкое или тяжкое преступление, связанное с посягательством на жизнь или здоровье человека».
12. Таможенные органы Республики Беларусь проводят оперативное внедрение с использованием сил и средств органов внутренних дел, государственной безопасности и Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь на основании межведомственных соглашений с Министерством внутренних дел Республики Беларусь, Комитетом государственной безопасности Республики Беларусь и Оперативно-аналитическим центром при Президенте Республики Беларусь, а разведывательные службы Вооруженных Сил Республики Беларусь проводят данное ОРМ только в целях обеспечения безопасности своих служб.
Статья 34. Оперативный эксперимент
Комментарий к статье 34
1. Оперативный эксперимент — ОРМ, заключающееся в воспроизведении действий, обстановки или иных типичных обстоятельств противоправного события и совершении необходимых опытных действий в целях пресечения преступных деяний, а также выявления лиц, их готовящих или совершающих.
2. В зависимости от задач проведения ОРМ «оперативный эксперимент» проводится как в отношении конкретных лиц, обоснованно подозреваемых в преступной деятельности, так и для выявления и изобличения неизвестных лиц, совершающих преступления.
3. В отношении конкретных лиц ОРМ «оперативный эксперимент» проводится тогда, когда в отношении их имеется информация об их причастности к преступной деятельности.
При этом выяснение у конкретного лица обстоятельств ранее совершенных им действий, как указано об этом в ч. 5 ст. 34 Закона об ОРД, не является оперативным экспериментом и осуществляется в рамках оперативного опроса.
Проведение ОРМ «оперативный эксперимент» в отношении конкретных лиц заключается в создании для них негласно контролируемых условий с целью обеспечения возможности проявить их намерения в определенной, искусственно созданной ситуации.
При проведении ОРМ «оперативный эксперимент» в отношении конкретных лиц чаще всего объектами выступают взяточники, когда осуществляется контроль за перемещением предмета взятки от взяткодателя к взяткополучателю, а также торговцы наркотиками или оружием, когда устанавливается наличие наркотических средств либо оружия у конкретного лица, выясняется желание этого лица их сбыть и создается последующая контролируемая реализация этих наркотических средств либо оружия.
Несколько по-иному будет выглядеть ситуация, когда имитируется преступление, запланированное к совершению проверяемым лицом. Чаще всего это происходит при имитации убийств, когда заказчику необходимо убрать лишних конкурентов, свидетелей, одного из супругов и т.д.
В данном случае имитируется преступление, которое могло быть совершено, если бы не вмешались оперативные работники органов, осуществляющих ОРД. Их действия с точки зрения закона являются абсолютно правомерными, так как иные возможности для пресечения преступной деятельности и привлечения виновного к ответственности отсутствуют.
4. ОРМ «оперативный эксперимент» в отношении неизвестных лиц заключается в создании специально подготовленных, негласно контролируемых объектов для преступных посягательств, которые помещаются там, где наиболее вероятно может быть совершено преступление. По кражам на станциях, вокзалах это могут сумки, чемоданы в залах ожидания; по кражам автомототранспорта — транспортные средства (ловушки на автостоянках). При выявлении разбоев, грабежей и других преступлений для приманки производят экипировку соответствующим образом оперативников с направлением их в места возможного совершения преступления. В иных случаях требуется создавать фирмы, подыскивать квартиры, магазины-ловушки (например, ломбарды) для выявления лиц, совершающих мошенничества в сфере экономики и другие преступления, лиц, находящихся в розыске, торгующих краденым либо запрещенным к обороту товаром.
5. В результате проведения ОРМ «оперативный эксперимент» может быть осуществлен захват с поличным преступников; могут быть проверены и уточнены имеющиеся данные о причастности конкретных лиц к определенным событиям; проверены оперативные версии; установлены причины и условия совершения преступлений и т.п.
6. В соответствии с ч. 2 комментируемой статьи обязательными условиями для проведения оперативного эксперимента являются:
наличие заявления, сообщения гражданина о подготавливаемом, совершаемом или совершенном в отношении его или его близких менее тяжком, тяжком или особо тяжком преступлении — при условии участия в оперативном эксперименте гражданина, в отношении которого готовится, совершается или совершено преступление;
наличие предварительно проверенных органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведений о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного гражданином либо группой граждан тяжкого или особо тяжкого преступления — при условии, что не имеется достаточных сведений для решения вопроса о возбуждении уголовного дела и выполнение задачи оперативно-розыскной деятельности невозможно или затруднительно без проведения оперативного эксперимента.
В постановлении о проведении оперативного эксперимента также должно быть указано, какие действия предполагается совершить по вовлечению гражданина, в отношении которого будет проводиться оперативный эксперимент, в созданную обстановку.
Кроме этого, оперативный эксперимент, проводимый повторно или более двух раз в отношении одного и того же гражданина в рамках одного и того же дела оперативного учета, проводится на основании постановления с санкции вышестоящего прокурора или его заместителя, за исключением проведения данного ОРМ в случаях, предусмотренных ст. 35 Закона об ОРД (в случаях, требующих незамедлительного принятия мер по обеспечению безопасности общества и государства и не терпящих отлагательства, для предупреждения, выявления, пресечения тяжкого или особо тяжкого преступления, розыска и задержания гражданина, его совершившего, а также при наличии сведений о событиях и действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь).
7. В процессе проведения ОРМ «оперативный эксперимент» оперативные сотрудники и лица, привлеченные к его проведению, ни в коем случае не должны совершать действий, унижающих честь и умаляющих достоинство проверяемых лиц либо создающих опасность для их жизни и здоровья. Они также ни в коем случае не должны подстрекать проверяемое лицо к совершению преступления, принуждать его в любых формах к совершению преступного деяния и оказывать на него с этой целью психическое или физическое давление (применять насилие).
Поэтому при совершении действий, направленных на побуждение проверяемого лица, не обнаруживавшего до этого противоправных намерений, совершить конкретное преступное деяние, это должно расцениваться как провокация преступления. Государство заинтересовано в раскрытии всех совершаемых в обществе преступлений, однако оно не должно стремиться к тому, чтобы путем провокаций увеличивалось их количество или искусственно создавалась видимость их совершения и обнаружения там, где никто не намеревается стать преступником.
8. Для того чтобы исключить провокацию при проведении ОРМ «оперативный эксперимент», оперативные сотрудники и привлеченные к проведению оперативного эксперимента лица должны создать проверяемому лицу наиболее выгодные условия совершения противоправных действий, а сами должны использовать методы пассивного наблюдения, уточнения характера действий, совершаемых проверяемым лицом, направленности его умысла, чтобы созданная ими при этом обстановка позволяла проверяемому лицу всегда иметь возможность отказаться от совершения противозаконных действий, так как оперативный эксперимент ни при каких условиях не должен быть связан с подстрекательством к преступлению с целью последующего изобличения виновного в совершении этого преступления.
9. ОРМ «оперативный эксперимент» по своей природе во многом схоже с предусмотренным ст. 207 УПК процессуальным действием «следственный эксперимент», которое органы уголовного преследования используют в процессе расследования уголовных дел.
Отличие их состоит в том, что следственный эксперимент производится в рамках уголовно-процессуального закона по возбужденному уголовному делу, а оперативный эксперимент — в рамках Закона об ОРД и, как правило, до возбуждения уголовного дела, так как после возбуждения дела возможно проведение следственного действия «следственный эксперимент» в целях получения доказательственной информации уголовно-процессуального значения. При этом если следственный эксперимент всегда «направлен в прошлое» и имеет своей целью проверку произошедшего события, то оперативный эксперимент проводится одновременно с совершением проверяемым лицом противоправных действий и от следственного эксперимента отличается конспиративностью, маскировкой его целей и задач, посвящением в замысел и структуру этого вида ОРМ весьма узкого круга лиц, как правило, только оперативников и доверенных лиц. По этой причине оперативный эксперимент проводится в основном негласно как в отношении конкретных лиц, касательно которых имеются данные о противоправной деятельности (например, подозреваемых в получении взяток, операциях с наркотиками и других преступлениях), так и для выявления и изобличения лиц, причастность которых к преступной деятельности на данном этапе может быть не только недостаточно известна, но и вообще неизвестна, например для выявления лиц, совершающих серийные преступления, когда путем применения различных «ловушек» и «приманок» искусственно создаются условия, при которых виновное лицо будет задержано с поличным, в то время как следственный эксперимент проводится с участием как потерпевшего, так и подозреваемого, обвиняемого, их защитников, законных представителей, а при необходимости — с участием свидетелей, эксперта, специалиста и предполагает процессуальную форму фиксации его результатов. От следственного оперативный эксперимент отличается также тем, что представляет собой систему различных комбинаций, позволяющих создать условия для получения оперативной информации, а не непосредственные способы ее получения.
ГЛАВА 4
ПРОВЕДЕНИЕ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНЫХ МЕРОПРИЯТИЙ
В ОТДЕЛЬНЫХ СЛУЧАЯХ
Статья 35. Проведение оперативно-розыскных мероприятий в отдельных случаях
Комментарий к статье 35
1. В комментируемой статье приведены условия осуществления ОРМ, проведение которых в соответствии с Законом об ОРД хотя и требует получения санкции прокурора или его заместителя, но осуществляется без такой санкции на основании постановления Министра внутренних дел Республики Беларусь, Председателя Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, заместителя Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь — директора Департамента финансовых расследований или лиц, исполняющих их обязанности, при отсутствии санкции прокурора или его заместителя. Это возможно в случаях:
а) требующих незамедлительного принятия мер по обеспечению безопасности общества и государства и не терпящих отлагательства;
б) предупреждения, выявления, пресечения тяжкого или особо тяжкого преступления;
в) розыска и задержания гражданина, его совершившего;
г) наличия сведений о событиях и действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь.
2. При наличии перечисленных выше случаев ОРМ могут проводиться на основании только лишь постановления, вынесенного Министром внутренних дел Республики Беларусь, Председателем Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, заместителем Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь — директором Департамента финансовых расследований или лицами, исполняющими их обязанности, без санкции прокурора или его заместителя. Однако в течение 24 часов копия постановления, вынесенного указанными должностными лицами, направляется Генеральному прокурору Республики Беларусь или лицу, исполняющему его обязанности.
3. При этом Министр внутренних дел Республики Беларусь, Председатель Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, заместитель Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь — директор Департамента финансовых расследований или лица, исполняющие их обязанности, вынося постановление о проведении ОРМ в перечисленных выше случаях, одновременно с этим устанавливают срок проведения этого ОРМ, который должен составлять не более 90 суток.
Статья 36. Проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении отдельных категорий граждан
Комментарий к статье 36
1. В комментируемой статье приведены условия осуществления ОРМ в отношении отдельных категорий граждан, а именно:
а) граждан, должность которых включена в кадровый реестр Главы государства Республики Беларусь;
б) депутатов Палаты представителей Национального собрания Республики Беларусь;
в) членов Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь;
г) судей;
д) прокуроров;
е) начальников следственных подразделений;
ж) следователей.
2. В отношении гражданина, должность которого включена в кадровый реестр Главы государства Республики Беларусь, ОРМ проводятся:
а) либо с согласия Президента Республики Беларусь и санкции Генерального прокурора Республики Беларусь или лица, исполняющего его обязанности;
б) либо с согласия Президента Республики Беларусь на основании только лишь постановления Министра внутренних дел Республики Беларусь, Председателя Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, заместителя Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь — директора Департамента финансовых расследований или лиц, исполняющих их обязанности, без санкции Генерального прокурора Республики Беларусь или лица, исполняющего его обязанности.
3. В отношении депутата Палаты представителей Национального собрания Республики Беларусь, члена Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, судьи, прокурора, начальника следственного подразделения, следователя ОРМ проводятся:
а) либо с санкции Генерального прокурора Республики Беларусь или лица, исполняющего его обязанности;
б) либо на основании только лишь постановления Министра внутренних дел Республики Беларусь, Председателя Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, заместителя Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь — директора Департамента финансовых расследований или лиц, исполняющих их обязанности, без санкции Генерального прокурора Республики Беларусь или лица, исполняющего его обязанности, если эти лица не включены в кадровый реестр Главы государства Республики Беларусь, в противном случае — с согласия Президента Республики Беларусь.
4. Постановление же о проведении ОРМ в отношении граждан, выделенных в отдельную категорию, при представлении его для получения санкции Генерального прокурора Республики Беларусь или лица, исполняющего его обязанности, может быть вынесено должностным лицом органа, осуществляющего ОРД, и должно быть утверждено должностным лицом этого органа.
5. Если же ОРМ в отношении граждан, выделенных в отдельную категорию, проводятся в отношении их после привлечения в качестве обвиняемых по уголовному делу, то в этом случае действуют общие условия проведения ОРМ, предусмотренные ст. 19 Закона об ОРД.
Статья 37. Проведение оперативно-розыскных мероприятий в случаях, не терпящих отлагательства
Комментарий к статье 37
1. В комментируемой статье приведены условия осуществления ОРМ в случаях, когда допускается возможность проведения ОРМ при отсутствии санкции прокурора или его заместителя, когда эти ОРМ подлежат санкционированию ими, но с обязательным уведомлением их об этом.
2. К таким случаям относятся случаи проведения ОРМ:
а) для предупреждения, выявления, пресечения тяжкого или особо тяжкого преступления;
б) для розыска и задержания гражданина, его совершившего;
в) для предупреждения действий, которые могут привести к уничтожению предметов и документов, которые могут быть признаны вещественными доказательствами;
г) при наличии сведений о событиях и действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь.
3. Инициатором проведения ОРМ в случаях, не терпящих отлагательства, выступает должностное лицо органа, осуществляющего ОРД. Приняв решение о проведении ОРМ в случаях, не терпящих отлагательства, должностное лицо органа, осуществляющего ОРД:
а) в течение 24 часов обязано письменно уведомить о проведении ОРМ прокурора или его заместителя, а в случаях, если ОРМ проводится в отношении гражданина, должность которого включена в кадровый реестр Главы государства Республики Беларусь, депутата Палаты представителей Национального собрания Республики Беларусь, члена Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, судьи, прокурора, начальника следственного подразделения, следователя, — Генерального прокурора Республики Беларусь или лицо, исполняющее его обязанности, либо прекратить его проведение;
б) в течение 48 часов с момента начала проведения ОРМ обязано получить санкцию прокурора или его заместителя, а в случаях, если ОРМ проводится в отношении гражданина, должность которого включена в кадровый реестр Главы государства Республики Беларусь, депутата Палаты представителей Национального собрания Республики Беларусь, члена Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, судьи, прокурора, начальника следственного подразделения, следователя, — санкцию Генерального прокурора Республики Беларусь или лица, исполняющего его обязанности, на проведение этого мероприятия либо прекратить его проведение;
в) обязано представить прокурору или его заместителю материалы ОРД, послужившие основанием для принятия решения о проведении ОРМ без санкции прокурора или его заместителя в случаях, не терпящих отлагательства, если это ОРМ было прекращено или приостановлено до истечения 48 часов с момента начала его проведения.
4. Прокурор или его заместитель, получив материалы ОРД, послужившие основанием для принятия решения о проведении ОРМ в перечисленных выше случаях без их санкции, незамедлительно рассматривают эти материалы и принимают решение об обоснованности или о необоснованности решения о проведении ОРМ без санкции прокурора или его заместителя, о чем на постановлении о проведении этого мероприятия учиняют соответствующую запись, которую заверяют печатью.
5. Сведения, полученные при проведении ОРМ, проведение которого без санкции прокурора или его заместителя признано ими необоснованным, не могут быть использованы для выполнения задач ОРД.
Статья 38. Проведение оперативно-розыскного мероприятия по заявлению гражданина
Комментарий к статье 38
1. В комментируемой статье приведены условия осуществления ОРМ по заявлению гражданина, если:
а) возникла угроза жизни, здоровью и сохранности его имущества;
б) он оказался в ситуации, связанной с возникновением угрозы его жизни, здоровью и сохранности имущества.
2. Основанием для проведения ОРМ в этих случаях будет являться:
а) заявление гражданина или его согласие в письменной форме при возникновении угрозы жизни, здоровью и сохранности имущества;
б) сообщение гражданина о том, что он оказался в ситуации, связанной с возникновением угрозы его жизни, здоровью и сохранности имущества;
в) заявление близкого, опекуна или попечителя гражданина о том, что тот оказался в ситуации, связанной с возникновением угрозы его жизни, здоровью и сохранности имущества.
3. По заявлению или сообщению о возникновении угрозы жизни, здоровью и сохранности имущества гражданина могут проводиться:
а) наблюдение с использованием средств негласного получения (фиксации) информации и иных средств, установленных в жилище и ином законном владении гражданина, помещении, здании, сооружении, транспортном средстве, ином объекте и на территории организации, за исключением общественных мест, участков местности, а также всех видов общественного транспорта;
б) слуховой контроль;
в) контроль почтовых отправлений;
г) контроль в сетях электросвязи.
4. Должностное лицо органа, осуществляющего ОРД, при поступлении заявления или сообщения о возникновении угрозы жизни, здоровью и сохранности имущества гражданина выносит постановление о проведении ОРМ для проверки изложенных в заявлении или сообщении фактов и защиты гражданина от угроз его жизни, здоровью и сохранности имущества.
5. Получение санкции прокурора или его заместителя на проведение этих ОРМ независимо от их категории не требуется.
6. В то же время должностное лицо органа, осуществляющего ОРД, принявшее решение о проведении ОРМ по заявлению или сообщению о возникновении угрозы жизни, здоровью и сохранности имущества гражданина, обязано в течение 48 часов письменно уведомить об этом прокурора или его заместителя.
Статья 39. Проведение оперативно-розыскных мероприятий при сборе сведений и применении мер по обеспечению безопасности
Комментарий к статье 39
1. В комментируемой статье приведены условия осуществления ОРМ при:
а) сборе сведений;
б) применении мер по обеспечению безопасности.
2. ОРМ по сбору сведений осуществляются для принятия следующих решений:
а) о допуске граждан к государственным секретам и (или) работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья граждан и окружающей среды;
б) о допуске граждан к участию в ОРД, содействию на конфиденциальной основе органам, осуществляющим данную деятельность;
в) о применении мер по обеспечению безопасности граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, и их близких, а также сохранности их имущества от преступных посягательств.
3. При сборе сведений для принятия решений о допуске граждан к государственным секретам и (или) работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья граждан и окружающей среды, участию в ОРД, содействию на конфиденциальной основе органам, осуществляющим данную деятельность, могут проводиться:
а) оперативный опрос;
б) наведение справок;
в) сбор образцов;
г) исследование предметов и документов;
д) оперативное отождествление;
е) наблюдение (ч. 1 ст. 39 Закона об ОРД).
4. При сборе сведений для принятия решений о применении мер по обеспечению безопасности граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, и их близких, а также сохранности их имущества от преступных посягательств могут проводиться:
а) оперативный осмотр;
б) наблюдение;
в) слуховой контроль;
г) контроль в сетях электросвязи;
д) контроль почтовых отправлений (ч. 2 ст. 39 Закона об ОРД).
5. При этом при сборе сведений для принятия решений о применении мер по обеспечению безопасности граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, и их близких, а также сохранности их имущества от преступных посягательств перечисленные выше ОРМ могут проводиться только с согласия этих граждан в письменной форме, при этом санкции прокурора или его заместителя не требуется.
6. Кроме этого, органы, осуществляющие ОРД, могут также проводить ОРМ с отступлением от установленных правил при применении мер по обеспечению безопасности граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, и их близких.
7. При применении мер по обеспечению безопасности граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, и их близких могут проводиться:
а) оперативный осмотр;
б) наблюдение;
в) слуховой контроль;
г) контроль в сетях электросвязи;
д) контроль почтовых отправлений (ч. 2 ст. 39 Закона об ОРД).
8. При этом требуется согласие этих граждан в письменной форме на проведение указанных ОРМ, в то же время санкция прокурора или его заместителя на их проведение не требуется.
ГЛАВА 5
СРОКИ ПРОВЕДЕНИЯ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНЫХ МЕРОПРИЯТИЙ
И ИХ ПРОДЛЕНИЕ
Статья 40. Исчисление сроков проведения оперативно-розыскных мероприятий
Комментарий к статье 40
1. Срок проведения ОРМ — определенный промежуток времени, в течение которого в соответствии с Законом об ОРД разрешено осуществление того или иного оперативного мероприятия.
2. Сроки проведения ОРМ исчисляются в часах и сутках. В частности:
а) в часах исчисляются сроки проведения оперативного опроса, сбора образцов, оперативного отождествления;
б) в часах и сутках исчисляются сроки проведения наведения справок, исследования предметов и документов, оперативного осмотра, наблюдения, проверочной закупки, контролируемой поставки, слухового контроля, контроля в сетях электросвязи, контроля почтовых отправлений, оперативного внедрения и оперативного эксперимента.
3. Сроки проведения ОРМ зависят от вида и категории этих мероприятий, а также случаев, по которым они проводятся.
4. Если в отношении одного и того же гражданина в рамках одного и того же дела оперативного учета проводится несколько ОРМ, то срок проведения каждого мероприятия исчисляется отдельно.
5. Срок проведения ОРМ, исчисляемый в часах, начинается с часа, следующего за часом, в котором утверждено постановление о проведении данного мероприятия, или с часа, в котором начато его проведение, если оно проводится по решению должностного лица органа, осуществляющего ОРД, и истекает в соответствующий час окончания срока.
6. Срок проведения ОРМ, исчисляемый в сутках, начинается с суток, в течение которых утверждено постановление о проведении данного мероприятия, или с суток, в течение которых начато его проведение, если оно проводится по решению должностного лица органа, осуществляющего ОРД, и истекает в 24 часа последних суток срока.
7. Срок проведения ОРМ, требующего получения санкции прокурора или его заместителя, начинается с суток, в течение которых получена такая санкция. Это не касается оперативного опроса, сбора образцов, оперативного отождествления, сроки проведения которых исчисляются в часах.
8. Общий срок проведения одного и того же ОРМ в отношении одного и того же гражданина в рамках одного и того же дела оперативного учета не может превышать сроков, установленных ст. 41 Закона об ОРД.
9. Течение срока проведения ОРМ приостанавливается с приостановлением его проведения. Со дня возобновления мероприятия течение срока его проведения продолжается.
10. Общий срок проведения ОРМ в случае неоднократного его приостановления, возобновления, проведения повторно или более двух раз исчисляется путем сложения сроков проведения данного мероприятия с момента утверждения или санкционирования постановлений о его проведении или возобновлении до момента утверждения постановлений о его приостановлении или прекращении.
Статья 41. Сроки проведения отдельных оперативно-розыскных мероприятий
Комментарий к статье 41
1. Отдельные ОРМ применительно к комментируемой статье — это:
а) оперативный осмотр жилища и иного законного владения гражданина, помещения, здания, сооружения, транспортного средства, иного объекта и территории организации, проводимый негласно и связанный с проникновением в (на) них в отсутствие собственника, владельца, пользователя;
б) слуховой контроль, контроль в сетях электросвязи, контроль почтовых отправлений, проверочная закупка, проводимая повторно или более двух раз, контролируемая поставка, проводимые в отношении одного и того же гражданина в рамках одного и того же дела оперативного учета;
в) наблюдение с использованием средств негласного получения (фиксации) информации и иных средств, установленных в жилище и ином законном владении гражданина, помещении, здании, сооружении, транспортном средстве, ином объекте и на территории организации, за исключением общественных мест, участков местности, а также всех видов общественного транспорта;
г) оперативное внедрение, оперативный эксперимент.
2. Сроки проведения перечисленных выше отдельных ОРМ следующие:
а) оперативного осмотра жилища и иного законного владения гражданина, помещения, здания, сооружения, транспортного средства, иного объекта и территории организации, проводимого негласно и связанного с проникновением в (на) них в отсутствие собственника, владельца, пользователя, — до 90 суток;
б) слухового контроля, контроля в сетях электросвязи, контроля почтовых отправлений, проверочной закупки, проводимой повторно или более двух раз, контролируемой поставки, проводимых в отношении одного и того же гражданина в рамках одного и того же дела оперативного учета, — до 90 суток;
в) наблюдения с использованием средств негласного получения (фиксации) информации и иных средств, установленных в жилище и ином законном владении гражданина, помещении, здании, сооружении, транспортном средстве, ином объекте и на территории организации, за исключением общественных мест, участков местности, а также всех видов общественного транспорта, — до 90 суток;
г) наблюдения в иных случаях — до 180 суток;
д) оперативного внедрения, оперативного эксперимента — до 180 суток.
Статья 42. Сроки проведения оперативно-розыскных мероприятий в отдельных случаях
Комментарий к статье 42
1. В комментируемой статье устанавливаются сроки проведения ОРМ в отдельных случаях, а именно:
а) в случаях, когда:
— проверяются сведения о подготовке или совершении преступления против государства, мира и безопасности человечества;
— проверяются сведения о фактах коррупции, об организованных группах или о преступных организациях и их деятельности;
б) в случаях, связанных с розыском:
— обвиняемых, скрывшихся от органа уголовного преследования или суда и (или) местонахождение которых этим органам неизвестно;
— граждан, без вести пропавших (безвестно исчезнувших);
— осужденных;
в) в случаях, связанных с необходимостью установления:
— персональных данных граждан, которые погибли (умерли);
— персональных данных граждан, которые в силу состояния здоровья или возраста не могут сообщить о себе сведения;
г) в случаях проведения ОРМ по уголовному делу;
д) в случаях проведения ОРМ по заявлению гражданина;
е) в случаях проведения ОРМ для принятия решения о применении мер по обеспечению безопасности граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, и их близких;
ж) в случаях проведения ОРМ при применении мер по обеспечению безопасности граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, и их близких.
2. Сроки проведения ОРМ в перечисленных выше случаях следующие:
а) в случаях, когда проверяются сведения о подготовке или совершении преступления против государства, мира и безопасности человечества, а также сведения о фактах коррупции, об организованных группах или о преступных организациях и их деятельности, — в пределах срока ведения соответствующего дела оперативного учета;
б) в случаях, связанных с розыском обвиняемых, скрывшихся от органа уголовного преследования или суда и (или) местонахождение которых этим органам неизвестно, граждан, без вести пропавших (безвестно исчезнувших), осужденных, — в пределах срока ведения дела оперативного учета, заведенного по основаниям, предусмотренным абз. 5 — 7 ч. 1 ст. 16 Закона об ОРД (по постановлению органа уголовного преследования, определению, постановлению суда об объявлении розыска обвиняемого; по постановлению органа или учреждения, исполняющего наказание, об объявлении розыска осужденного; для розыска гражданина, без вести пропавшего (безвестно исчезнувшего));
в) в случаях, связанных с необходимостью установления персональных данных граждан, которые погибли (умерли), а также персональных данных граждан, которые в силу состояния здоровья или возраста не могут сообщить о себе сведения, — в пределах срока ведения дела оперативного учета, заведенного по основаниям, предусмотренным абз. 8 — 9 ч. 1 ст. 16 Закона об ОРД (для установления сведений о гражданине, который погиб (умер) и персональные данные которого необходимо установить, а также сведений о гражданине, который в силу состояния здоровья или возраста не может сообщить о себе сведения и персональные данные которого необходимо установить);
г) в случаях проведения ОРМ по уголовному делу — до принятия решения об окончании предварительного следствия по этому уголовному делу;
д) в случаях проведения ОРМ по заявлению гражданина — в пределах срока рассмотрения заявления гражданина;
е) в случаях проведения ОРМ для принятия решения о применении мер по обеспечению безопасности граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, и их близких — в пределах сроков рассмотрения заявления или проверки сведений о необходимости применения мер по обеспечению безопасности;
ж) в случаях проведения ОРМ при применении мер по обеспечению безопасности граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, и их близких — в пределах сроков применения мер по обеспечению безопасности.
Статья 43. Продление сроков проведения оперативно-розыскных мероприятий
Комментарий к статье 43
1. Порядок продления сроков проведения ОРМ устанавливается комментируемой статьей, согласно которой продление сроков ОРМ осуществляется:
а) должностным лицом органа, осуществляющего ОРД;
б) Министром внутренних дел Республики Беларусь, Председателем Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, Председателем Государственного пограничного комитета Республики Беларусь, Председателем Государственного таможенного комитета Республики Беларусь, начальником Службы безопасности Президента Республики Беларусь, Министром обороны Республики Беларусь, начальником Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь, заместителем Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь — директором Департамента финансовых расследований или лицами, исполняющими их обязанности;
в) прокурорами областей, города Минска или их заместителями;
г) заместителями Генерального прокурора Республики Беларусь;
д) Генеральным прокурором Республики Беларусь или лицом, исполняющим его обязанности.
2. Должностному лицу органа, осуществляющего ОРД, предоставлено право продления срока проведения:
а) оперативного внедрения;
б) наблюдения, кроме наблюдения с использованием средств негласного получения (фиксации) информации и иных средств, установленных в жилище и ином законном владении гражданина, помещении, здании, сооружении, транспортном средстве, ином объекте и на территории организации, за исключением общественных мест, участков местности, а также всех видов общественного транспорта.
Эти ОРМ должностное лицо органа, осуществляющего ОРД, вправе продлевать до 365 суток.
3. Министру внутренних дел Республики Беларусь, Председателю Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, Председателю Государственного пограничного комитета Республики Беларусь, Председателю Государственного таможенного комитета Республики Беларусь, начальнику Службы безопасности Президента Республики Беларусь, Министру обороны Республики Беларусь, начальнику Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь, заместителю Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь — директору Департамента финансовых расследований или лицам, исполняющим их обязанности, предоставлено право продления срока проведения оперативного внедрения до 545 суток.
4. Прокуроры областей, города Минска или их заместители продлевают сроки проведения:
а) оперативного осмотра жилища и иного законного владения гражданина, помещения, здания, сооружения, транспортного средства, иного объекта и территории организации, проводимого негласно и связанного с проникновением в (на) них в отсутствие собственника, владельца, пользователя;
б) наблюдения с использованием средств негласного получения (фиксации) информации и иных средств, установленных в жилище и ином законном владении гражданина, помещении, здании, сооружении, транспортном средстве, ином объекте и на территории организации, за исключением общественных мест, участков местности, а также всех видов общественного транспорта;
в) слухового контроля;
г) контроля в сетях электросвязи;
д) контроля почтовых отправлений;
е) контролируемой поставки.
Эти ОРМ прокуроры областей, города Минска или их заместители вправе продлевать до 180 суток.
Кроме этого, прокуроры областей, города Минска или их заместители имеют право продлить сроки проведения оперативного эксперимента до 365 суток.
5. Заместители Генерального прокурора Республики Беларусь продлевают сроки проведения:
а) оперативного осмотра жилища и иного законного владения гражданина, помещения, здания, сооружения, транспортного средства, иного объекта и территории организации, проводимого негласно и связанного с проникновением в (на) них в отсутствие собственника, владельца, пользователя;
б) наблюдения с использованием средств негласного получения (фиксации) информации и иных средств, установленных в жилище и ином законном владении гражданина, помещении, здании, сооружении, транспортном средстве, ином объекте и на территории организации, за исключением общественных мест, участков местности, а также всех видов общественного транспорта;
в) слухового контроля;
г) контроля в сетях электросвязи;
д) контроля почтовых отправлений;
е) контролируемой поставки.
Эти ОРМ заместители Генерального прокурора Республики Беларусь вправе продлевать до 365 суток.
Кроме этого, заместители Генерального прокурора Республики Беларусь имеют право продлить сроки проведения оперативного эксперимента до 545 суток.
6. Генеральный прокурор Республики Беларусь или лицо, исполняющее его обязанности, продлевают сроки проведения:
а) оперативного осмотра жилища и иного законного владения гражданина, помещения, здания, сооружения, транспортного средства, иного объекта и территории организации, проводимого негласно и связанного с проникновением в (на) них в отсутствие собственника, владельца, пользователя;
б) наблюдения с использованием средств негласного получения (фиксации) информации и иных средств, установленных в жилище и ином законном владении гражданина, помещении, здании, сооружении, транспортном средстве, ином объекте и на территории организации, за исключением общественных мест, участков местности, а также всех видов общественного транспорта;
в) слухового контроля;
г) контроля в сетях электросвязи;
д) контроля почтовых отправлений;
е) контролируемой поставки;
ж) оперативного эксперимента.
Эти ОРМ Генеральный прокурор Республики Беларусь или лицо, исполняющее его обязанности, вправе продлевать до 545 суток.
7. Только Генеральный прокурор Республики Беларусь или лицо, исполняющее его обязанности, вправе продлевать сроки проведения ОРМ, проводимых в отдельных случаях <29>, а также в отношении отдельных категорий граждан <30>.
<29> Требующих незамедлительного принятия мер по обеспечению безопасности общества и государства и не терпящих отлагательства, для предупреждения, выявления, пресечения тяжкого или особо тяжкого преступления, розыска и задержания гражданина, его совершившего, а также при наличии сведений о событиях и действиях, создающих угрозу национальной безопасности Республики Беларусь (ст. 35 Закона об ОРД).
<30> В отношении гражданина, должность которого включена в кадровый реестр Главы государства Республики Беларусь, депутата Палаты представителей Национального собрания Республики Беларусь, члена Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, судьи, прокурора, начальника следственного подразделения, следователя (ст. 36 Закона об ОРД).
8. Продление срока проведения ОРМ осуществляется по постановлению о продлении срока проведения этого мероприятия, вынесенному должностным лицом органа, осуществляющего ОРД. Данное постановление должно быть мотивированным. Утверждается оно должностным лицом органа, осуществляющего ОРД.
9. Если ОРМ проводится с санкции прокурора или его заместителя, то постановление о продлении срока его проведения представляется прокурору или его заместителю не позднее чем за сутки до истечения срока проведения этого ОРМ.
ГЛАВА 6
ПРИОСТАНОВЛЕНИЕ, ВОЗОБНОВЛЕНИЕ, ПРЕКРАЩЕНИЕ
ПРОВЕДЕНИЯ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНЫХ МЕРОПРИЯТИЙ, ПРОВЕДЕНИЕ
ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНЫХ МЕРОПРИЯТИЙ ПОВТОРНО ИЛИ БОЛЕЕ ДВУХ РАЗ
Статья 44. Приостановление проведения оперативно-розыскных мероприятий
Комментарий к статье 44
1. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи приостановлено может быть проведение таких ОРМ, как:
а) наблюдение;
б) слуховой контроль;
в) контроль в сетях электросвязи;
г) контроль почтовых отправлений;
д) оперативное внедрение.
2. Приостановлены эти ОРМ могут быть до истечения срока их проведения независимо от того, проводятся ли они с санкции прокурора или его заместителя либо они проводятся только лишь на основании постановления должностного лица органа, осуществляющего ОРД, так как не требовали получения санкции прокурора или его заместителя.
3. Приостановление проведения других ОРМ запрещается.
4. Основаниями для приостановления проведения указанных выше ОРМ являются:
а) временное отсутствие технических, организационных и иных возможностей для продолжения проведения ОРМ;
б) временное отсутствие необходимости в продолжении проведения ОРМ;
в) возникновение угрозы сохранению в тайне:
— оперативно-розыскного мероприятия, проводимого негласно;
— сведений о должностных лицах органа, осуществляющего ОРД;
— сведений о гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД, которые участвуют в ОРМ;
— сведений о гражданах, привлеченных органом, осуществляющим ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в нем.
5. Приостановление срока проведения ОРМ осуществляется по постановлению должностного лица органа, осуществляющего ОРД. Постановление утверждается должностным лицом органа, осуществляющего ОРД.
6. При этом о приостановлении проведения наблюдения, слухового контроля, контроля в сетях электросвязи, контроля почтовых отправлений, которые проводились с санкции прокурора или его заместителя, в течение 48 часов письменно уведомляются соответствующий прокурор или его заместитель.
Статья 45. Возобновление проведения оперативно-розыскных мероприятий
Комментарий к статье 45
1. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи возобновление приостановленного ОРМ возможно только при условии, что не отпали основания, предусмотренные ч. 1 ст. 16 Закона об ОРД, послужившие поводом к принятию решения о проведении этого ОРМ.
2. Возобновление приостановленного ОРМ, как закреплено в ч. 2 ст. 45 Закона об ОРД, осуществляется на основании:
а) постановления о его возобновлении с санкции прокурора или его заместителя — в отношении оперативно-розыскного мероприятия, проведение которого допускается с санкции прокурора или его заместителя;
б) постановления о его возобновлении — в отношении оперативно-розыскного мероприятия, которое проводится на основании постановления и не требует получения санкции прокурора или его заместителя.
3. Постановление о возобновлении ОРМ выносится должностным лицом органа, осуществляющего ОРД. Утверждается оно должностным лицом этого органа (ч. 6 ст. 19 Закона об ОРД).
4. Прокурор или его заместитель, должностное лицо органа, осуществляющего ОРД, при возобновлении проведения ОРМ устанавливают срок его проведения с учетом всего срока, в течение которого данное мероприятие проводилось до его приостановления (ч. 3 ст. 45 Закона об ОРД).
Статья 46. Прекращение проведения оперативно-розыскных мероприятий
Комментарий к статье 46
1. Прекращение ОРМ — решение уполномоченных на то должностных лиц о завершении производства по делу оперативного учета при наличии указанных в законе оснований.
2. Основаниями для прекращения проведения ОРМ являются:
а) установление обстоятельств, свидетельствующих об отсутствии оснований для дальнейшего проведения ОРМ;
б) истечение срока проведения ОРМ, на который получена санкция прокурора или его заместителя, — в отношении ОРМ, проведение которого допускается с санкции прокурора или его заместителя;
в) истечение срока проведения ОРМ, указанного в постановлении о проведении данного мероприятия, — в отношении ОРМ, которое проводится на основании постановления и не требует получения санкции прокурора или его заместителя;
г) истечение предельного срока проведения ОРМ;
д) прекращение дела оперативного учета, в рамках которого проводилось ОРМ.
3. Кроме этого, для прекращения таких ОРМ, как оперативный опрос, наведение справок, сбор образцов, исследование предметов и документов, оперативное отождествление, оперативный осмотр, проверочная закупка, контролируемая поставка, оперативный эксперимент, помимо перечисленных выше оснований требуется достижение целей этих ОРМ, которые были намечены при принятии решения об их проведении.
4. О прекращении проведения ОРМ должностным лицом органа, осуществляющего ОРД, выносится постановление, которое утверждается должностным лицом этого органа.
5. При этом в постановлении о прекращении проведения наблюдения, проверочной закупки, контролируемой поставки, слухового контроля, контроля в сетях электросвязи, контроля почтовых отправлений, оперативного внедрения и оперативного эксперимента должны быть в обязательном порядке указаны основания для их прекращения (ч. 3 ст. 46 Закона об ОРД).
6. О прекращении ОРМ, которые проводились с санкции прокурора или его заместителя, до истечения срока, указанного в санкции прокурора или его заместителя, в течение 48 часов письменно уведомляются этот прокурор или его заместитель (ч. 4 ст. 46 Закона об ОРД).
Статья 47. Проведение оперативно-розыскных мероприятий повторно или более двух раз
Комментарий к статье 47
1. Проведение ОРМ повторно или более двух раз означает его проведение в отношении одного и того же гражданина в рамках одного и того же дела оперативного учета после принятого решения о прекращении проведения такого мероприятия в отношении этого же гражданина в рамках этого же дела оперативного учета.
2. Решение о повторном проведении ОРМ или о его проведении более двух раз в отношении одного и того же гражданина в рамках одного и того же дела оперативного учета может быть принято при повторном установлении оснований, предусмотренных ч. 1 ст. 16 Закона об ОРД, послуживших поводом к принятию решения о проведении в отношении этого же гражданина в рамках этого же дела оперативного учета прекращенного ОРМ.
3. Срок проведения ОРМ повторно или более двух раз устанавливается с учетом всего срока, в течение которого данное мероприятие проводилось до его прекращения.
ГЛАВА 7
ЗАЩИТА СВЕДЕНИЙ ОБ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.
ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ, ПРЕДСТАВЛЕНИЕ, ИСПОЛЬЗОВАНИЕ
МАТЕРИАЛОВ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Статья 48. Защита сведений об оперативно-розыскной деятельности
Комментарий к статье 48
1. Положения комментируемой статьи направлены на обеспечение эффективности проведения ОРМ, которая зависит в первую очередь от соблюдения принципа негласного их осуществления, а также от обеспечения безопасности их участников. Например, контролируемая поставка, слуховой контроль, контроль в сетях электросвязи, контроль почтовых отправлений и другие ОРМ могут быть эффективными только при условии их конспиративности в момент применения. В свою очередь, сохранение конфиденциальности содействия лиц органам, осуществляющим ОРД, создает предпосылки их безопасности, возможности успешного решения ими задач этой деятельности.
2. Из содержания комментируемой статьи следует, что защита сведений об ОРД заключается в следующем:
а) защита сведений об организации и осуществлении ОРД, сведений о гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим данную деятельность, должностных лицах этих органов, которые участвуют или участвовали в оперативном внедрении, штатных негласных сотрудниках, иных сведений об этой деятельности осуществляется в соответствии с законодательством о госсекретах;
б) указание в материалах ОРД, отражающих ход проведения ОРМ, персональных данных гражданина, оказывающего или оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему данную деятельность, допускается только с его согласия в письменной форме по решению органа, осуществляющего ОРД;
в) предание гласности сведений о гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, должностных лицах органов, осуществляющих данную деятельность, которые участвуют или участвовали в оперативном внедрении, штатных негласных сотрудниках допускается только с их согласия в письменной форме;
г) порядок хранения сведений о гражданине, оказывающем или оказывавшем содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД, материалов данной деятельности определяется нормативными правовыми актами Министерства внутренних дел Республики Беларусь, Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, Государственного пограничного комитета Республики Беларусь, Службы безопасности Президента Республики Беларусь, Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь, Комитета государственного контроля Республики Беларусь, Государственного таможенного комитета Республики Беларусь, Министерства обороны Республики Беларусь.
3. Сведения об ОРД необходимо защищать по той причине, что они в соответствии с Законом о госсекретах и Законом об ОРД отнесены к государственной тайне — защищаемым государством сведениям, разглашение или утрата которых может повлечь за собой тяжкие последствия.
4. Обоснованность отнесения сведений об ОРД к государственной тайне заключается в установлении целесообразности их засекречивания исходя из интересов ОРД и лиц, в ней участвующих, а также для исключения нежелательных последствий открытости и доступности процесса ее осуществления.
В частности, сведения об ОРД относятся к государственной тайне потому, что:
а) эффективность проведения ОРД в основном всецело зависит от соблюдения ее негласности, так как такие опасные преступления, как террористические акты, заказные убийства, коррупция, наркобизнес и др., при помощи только гласных мер не только пресечь, но зачастую даже и раскрыть бывает практически невозможно;
б) проведение ОРМ (например, таких как слуховой контроль, контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивание телефонных переговоров и др.) может быть эффективным только при условии, если об их проведении неизвестно объектам ОРМ;
в) сохранение конфиденциальности лиц, участвующих в осуществлении ОРД, создает предпосылку их безопасности и обеспечивает возможность успешного решения ими общих и частных задач ОРД.
5. Перечень сведений об ОРД, которые могут быть отнесены или относятся к государственной тайне, содержится в первую очередь в Законе о госсекретах, определяющем правовые и организационные основы отнесения сведений к государственным секретам и их защиту.
В частности, в соответствии со ст. 14 Закона о госсекретах к государственной тайне в области ОРД могут быть отнесены сведения:
об организации, тактике, силах, средствах, объектах, методах, планах ОРД, в том числе по обеспечению собственной безопасности в органах, осуществляющих такую деятельность;
о финансировании мероприятий, проводимых органами, осуществляющими ОРД;
о гражданах, сотрудничающих (сотрудничавших) на конфиденциальной основе с органами, осуществляющими ОРД, а также о штатных негласных сотрудниках и сотрудниках этих органов, в том числе внедренных в организованные группы, выполняющих (выполнявших) специальные задания.
6. Закон об ОРД также содержит перечень сведений об ОРД, которые должны храниться в тайне. В частности, согласно ст. 8 Закона об ОРД в тайне должны сохраняться сведения:
об организации, тактике, силах, средствах, методах, планах ОРД, применяемых при выполнении задач данной деятельности органами, ее осуществляющими;
об оказании гражданами содействия органам, осуществляющим ОРД;
о гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД;
об организациях в связи с осуществлением ОРД;
о должностных лицах органов, осуществляющих ОРД, которые участвуют или участвовали в оперативном внедрении, штатных негласных сотрудниках, а также об иных должностных лицах этих органов в соответствии с актами законодательства;
о проводимых органами, осуществляющими ОРД, оперативно-розыскных мероприятиях и об иной осуществляемой ими деятельности при выполнении задач этой деятельности.
7. Защита сведений, составляющих государственные секреты, в том числе и сведений об ОРД, как указано в ч. 2 ст. 28 Закона о госсекретах, осуществляется посредством применения правовых, организационных, технических мер, в том числе посредством использования сертифицированных средств защиты государственных секретов, и иных мер в соответствии с актами законодательства Республики Беларусь.
8. В органах, осуществляющих ОРД, защита сведений об этой деятельности обеспечивается совокупностью правовых и организационных средств, как то: реализацией принципов конспирации; сочетанием гласных и негласных форм проведения ОРМ; ограничением на предоставление физическим и юридическим лицам сведений, полученных в процессе осуществления ОРД; порядком допуска физических лиц к этим сведениям; процедурой оформления права этих лиц на санкционированное ознакомление с такими сведениями; передачей им данных сведений в пределах соблюдения требований конспирации и при условии исключения самой возможности разглашения государственной тайны и др.
9. Сведения об ОРД в органах, ее осуществляющих, защищаются путем:
1) отнесения к государственной тайне сведений о системе организации, источниках, способах, методах, планах и результатах ОРД; лицах, внедренных в организованные преступные группы; штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих ОРД; лицах, оказывающих этим органам содействие на конфиденциальной основе; тактике проведения ОРМ;
2) возможности рассекречивания указанных сведений только на основаниях и в случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь;
3) хранения только в делах оперативного учета, заведенных в органах, осуществляющих ОРД:
а) постановлений о проведении ОРМ, вынесенных Министром внутренних дел Республики Беларусь, Председателем Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, заместителем Председателя Комитета государственного контроля Республики Беларусь — директором Департамента финансовых расследований или лицами, исполняющими их обязанности, либо санкционированных прокурором или его заместителем;
б) материалов, послуживших основанием для вынесения указанных постановлений или дачи санкции;
в) материалов, полученных в результате проведения ОРМ (см. ч. 4 ст. 17 Закона об ОРД);
4) допустимости предания гласности сведений о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих ОРД, а также о лицах, оказывающих или оказывавших им содействие на конфиденциальной основе, только лишь с согласия этих лиц в письменной форме и в случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь.
10. Предание гласности сведений о гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, должностных лицах органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, которые участвуют или участвовали в оперативном внедрении, штатных негласных сотрудниках допускается только лишь с согласия этих лиц в письменной форме и в случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь <31>.
<31> До революции 1917 года в Особом отделе Департамента полиции царской России сведения о негласных сотрудниках имели гриф «Святая святых» (СС). К этим сведениям допускался только ограниченный круг оперативных работников (Линдер, И.Б. История специальных служб России Х — ХХ веков / И.Б.Линдер, С.А.Чуркин. — М., 2005. — С. 371).
В частности, такой случай предусмотрен ч. 9 ст. 50 Закона об ОРД и связан с необходимостью привлечения перечисленных выше лиц к уголовной ответственности.
11. Также только с письменного согласия этих лиц, за исключением случаев, требующих их привлечения к уголовной ответственности, эти сведения могут представляться прокурору, осуществляющему надзор за ОРД (см. ч. 9 ст. 50 Закона об ОРД).
12. В органах прокуратуры защиту сведений об ОРД обеспечивают руководители органов прокуратуры, которые для исключения утраты сведений, содержащихся в представляемых оперативно-служебных документах, или несанкционированного доступа к ним посторонних лиц создают для этого необходимые условия, и они же несут установленную законодательством Республики Беларусь ответственность за необеспечение защиты этих сведений. Персональная ответственность за несоблюдение установленных ограничений по ознакомлению со сведениями об ОРД возлагается на прокуроров, уполномоченных на осуществление надзора за этой деятельностью.
13. В случае разглашения сведений о гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, должностных лицах этих органов, которые участвуют или участвовали в оперативном внедрении, штатных негласных сотрудниках виновные в этом лица несут ответственность в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь, как правило, уголовную по ст. 373 «Умышленное разглашение государственной тайны» или по ст. 374 «Разглашение государственной тайны по неосторожности» УК.
14. Рассекречивание засекреченных сведений об ОРД согласно ст. 23 Закона о госсекретах осуществляется посредством снятия ограничений на распространение и (или) предоставление этих сведений и прекращения иных мер их защиты. Рассекречивание осуществляется на основании решений государственных органов и иных организаций, наделенных полномочием по отнесению сведений к государственным секретам. При этом в процессе рассекречивания на носителях государственных секретов и (или) сопроводительной документации к ним аннулируется гриф секретности.
15. Рассекреченные сведения передаются государственным органам и иным организациям в целях осуществления ими своих полномочий либо в связи с проведением работ с использованием государственных секретов в объеме, необходимом для осуществления этих полномочий либо проведения таких работ. Осуществляется такая передача на основании решений государственных органов и иных организаций, наделенных полномочием по отнесению сведений к государственным секретам (ст. 26 Закона о госсекретах).
Статья 49. Использование материалов оперативно-розыскной деятельности
Комментарий к статье 49
1. Расшифровка понятия «материалы оперативно-розыскной деятельности» приводится в ст. 2 Закона об ОРД, согласно которой материалы данной деятельности — это «оперативно-служебные документы и материальные носители информации, содержащие порядок проведения оперативно-розыскных мероприятий и сведения, полученные при их проведении, а также иные сведения и документы, полученные при осуществлении оперативно-розыскной деятельности».
Таким образом, материалы ОРД должны иметь документальный вид и быть оформленными в соответствии с делопроизводством конкретного органа, осуществляющего ОРД.
2. Использованы материалы ОРД могут быть в целях: выполнения задач данной деятельности; подготовки и проведения следственных, иных процессуальных действий, доказывания в уголовном процессе; выполнения письменных запросов международных организаций, правоохранительных органов и специальных служб иностранных государств в соответствии с Законом об ОРД и международными договорами Республики Беларусь, а также на основе принципа взаимности; информирования других органов, осуществляющих ОРД, о сведениях, полученных при выполнении задач данной деятельности, относящихся к их компетенции.
Кроме этого, материалы ОРД могут являться основанием к возбуждению уголовного дела, а также учитываются при принятии решений по результатам:
а) сбора сведений для принятия решений о применении мер по обеспечению безопасности граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, и их близких и сохранности их имущества от преступных посягательств;
б) сбора сведений для принятия решений о допуске граждан к государственным секретам, к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих повышенную опасность для жизни и здоровья граждан и окружающей среды, к участию в ОРД, к содействию на конфиденциальной основе органам, осуществляющим данную деятельность.
3. В УПК о порядке использования материалов ОРД в уголовном процессе закреплено, что материалы, полученные в ходе ОРД, могут быть признаны в качестве источников доказательств при условии, если они получены и представлены в соответствии с законодательством Республики Беларусь, проверены и оценены в порядке, установленном УПК (ст. 101).
Однако источниками доказательств согласно ч. 2 ст. 88 УПК являются показания подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля; заключения эксперта; вещественные доказательства; протоколы следственных действий, судебного заседания и оперативно-розыскных мероприятий, иные документы и другие носители информации, полученные в порядке, предусмотренном УПК.
Таким образом, УПК в качестве источников доказательств по уголовному делу признает протоколы ОРМ, но при этом оговаривает, что они должны быть получены «в порядке, предусмотренном» УПК. Однако порядок получения протоколов ОРМ в УПК не регламентирован и не может быть регламентирован, так как данные мероприятия проводятся в ином правовом режиме, регулируемом Законом об ОРД, а не уголовно-процессуальным законом. Более того, в ст. 99 УПК, в которой перечислены протоколы как источники доказательств, указано, что источниками доказательств по уголовному делу являются только «протоколы… оперативно-розыскных мероприятий о прослушивании и записи переговоров, осуществляемых с использованием технических средств связи, и иных переговоров, составленные в установленном законом порядке и с приложением соответствующей записи прослушивания» (по Закону об ОРД это контроль в сетях электросвязи).
О других ОРМ в названной статье УПК не упоминается, хотя в ст. 18 Закона об ОРД кроме контроля в сетях электросвязи значится еще 13 ОРМ, которые могут проводиться в процессе осуществления ОРД. Указания же о том, что в качестве источника доказательств могут быть признаны также «иные протоколы оперативно-розыскных мероприятий», к которым могли бы быть отнесены протоколы других ОРМ, в ст. 99 УПК не имеется.
Отсюда можно сделать вывод о том, что протоколы остальных 13 ОРМ, значащихся в Законе об ОРД, уголовно-процессуальный закон в качестве источников доказательств не признает. Это также следует из ч. 3 ст. 105 УПК, в которой закреплено, что в уголовном процессе могут использоваться только доказательства, полученные органом, ведущим уголовный процесс, в порядке, установленном уголовно-процессуальным законом, и из источников, предусмотренных этим законом. Однако поскольку органы, осуществляющие ОРД, фактические данные получают в рамках Закона об ОРД и из источников, предусмотренных Законом об ОРД, то есть в ином правовом режиме по сравнению с уголовно-процессуальным законом, то добытые ими данные не могут напрямую использоваться в уголовном процессе в качестве доказательств, так как получены они не в порядке, установленном УПК, и из источников, УПК не предусмотренных.
4. Анализ законодательства свидетельствует о том, что материалы ОРД не могут быть непосредственно использованы в качестве доказательств, так как законодательно предусмотренные форма и порядок их получения отличаются от уголовно-процессуальных доказательств. Форма, в которой они в основном фиксируются в делах оперативного учета (в частности, в виде справок, рапортов, актов), также не позволяет использовать их в процессе доказывания по уголовным делам, так как она противоречит уголовно-процессуальной форме фиксации доказательств, предусмотренной УПК.
Поэтому уголовно-процессуальный закон и устанавливает, что материалы ОРД могут быть признаны в качестве источников доказательств только лишь «при условии, если они… представлены, проверены и оценены в порядке, установленном» УПК, то есть до введения их в уголовный процесс в установленном законом порядке они могут быть признаны не более чем в качестве основы, на которой в уголовно-процессуальном порядке могут быть сформированы доказательства при расследовании уголовного дела. Вне проведения субъектом доказывания соответствующей процессуальной процедуры, направленной на вовлечение носителя оперативной информации в процесс уголовного судопроизводства, уголовно-процессуального доказательства в полном смысле этого слова не существует, а есть только носитель доказательственной информации, так как при осуществлении ОРД обнаруживаются не доказательства, а следы преступлений.
Это объясняется, как уже упоминалось, спецификой ОРД, ее негласным характером, отсутствием в ней целей доказывания, так как в процессе ОРД происходит только собирание информации для предупреждения, выявления, пресечения преступлений, выявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, и других задач ОРД, а порядок собирания, проверки и оценки сведений для использования их в доказывании по уголовным делам этой деятельностью не предусмотрен. В связи с этим для вовлечения в уголовный процесс фактических данных, полученных непроцессуальным путем, необходимо дополнительно провести следственные действия, которые позволят субъектам процессуальной деятельности облечь их в определенную уголовно-процессуальным законом форму и через нее воспринять факты и обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела.
Поэтому тот факт, что материалы ОРД содержат сведения об обстоятельствах, имеющих значение для уголовного дела, не означает, что они представляют собой те же сведения, которые образуют содержание доказательств об этих же обстоятельствах в уголовном процессе, так как сведения об одних и тех же обстоятельствах, имеющих значение вначале для оперативно-розыскной, а потом для уголовно-процессуальной деятельности, которые исходят даже от одного и того же человека, в рамках ОРД являвшегося, например, лицом, содействовавшим проведению ОРМ, а в последующем ставшего свидетелем, — это разные по своей правовой природе данные.
Их правовая природа остается различной даже в тех случаях, когда по своему содержанию они совпадают между собой, так как они формируются в различных временных и правовых пространствах, разными субъектами (оперативно-розыскной и уголовно-процессуальной деятельности), различными способами, различно правовое положение и источников этих данных. Исходя из этого различны назначение и пределы использования этих данных. Возможное их совпадение в силу того, что они могут отражать одни и те же факты и обстоятельства, не является основанием для отождествления, а тем более для подмены доказательств материалами ОРД, поскольку если бы это были одни и те же данные, то для их получения не применялись бы разные правовые формы — оперативно-розыскная и уголовно-процессуальная.
5. При использовании в уголовном процессе возможностей органов, осуществляющих ОРД, следует помнить, что эти органы действуют в ином правовом режиме по сравнению с предварительным расследованием. Это обусловлено тем, что одна из главных задач ОРД, как зафиксировано в абз. 3 ст. 3 Закона об ОРД, — предупреждение, выявление, пресечение преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, в то время как задачей уголовного процесса согласно ч. 1 ст. 7 УПК является быстрое и полное расследование преступлений, изобличение и привлечение к уголовной ответственности виновных лиц, а также обеспечение правильного применения закона, с тем чтобы каждый, кто совершил преступление, был подвергнут справедливому наказанию и ни один невиновный не был привлечен к уголовной ответственности и осужден.
В связи с этим различны формы, методы и правовая регламентация деятельности органов, ведущих уголовный процесс, и органов, осуществляющих ОРД. Если первые действуют на основании норм УПК и гласно, то вторые — на основании Закона об ОРД и преимущественно негласно, а также на основании ведомственных приказов и инструкций, издаваемых и реализуемых в основном в условиях секретности. По этому поводу М.С.Строгович, один из основоположников теории советского уголовного процесса, еще в 1979 году писал, что оперативно-розыскные действия, проводимые в целях выявления, пресечения и раскрытия преступлений, выявления и установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, не создают уголовно-процессуальных правоотношений, так как они не являются процессуальными действиями в любом (даже самом широком) смысле слова и между ними и уголовным процессом существует отчетливая граница, резко их разъединяющая и не допускающая их смешения.
Таким образом, материалы ОРД и уголовно-процессуальные доказательства — это различные по своей правовой природе, происхождению и предназначению фактические данные. Именно по этой причине требования допустимости, сформулированные в ч. 3 ст. 105 УПК, к добытым в процессе ОРД фактическим данным не совсем применимы, так как получены они не в установленном УПК порядке. Это обстоятельство затрудняет использование материалов ОРД в процессе доказывания по уголовным делам, тем более что правила проведения одних ОРМ могут существенно отличаться от правил проведения других ОРМ.
В частности, в отношении проведения таких ОРМ, как опрос, наведение справок, сбор образцов для сравнительного исследования, исследование предметов и документов, наблюдение, отождествление личности, обследование помещений (за исключением жилых), зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств, законодатель никаких условий не оговаривает, они исполняются в соответствии с ведомственными нормативными актами органов, осуществляющих ОРД, в то время как такие ОРМ, как проверочная закупка или контролируемая поставка предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен, а также некоторые иные ОРМ (например, прослушивание переговоров, ведущихся с телефонов граждан, или снятие информации с их технических каналов связи в случае возникновения угрозы жизни, здоровью, собственности этих граждан) могут производиться, как следует из Закона об ОРД, только при наличии постановления органа, осуществляющего ОРД, а проведение слухового контроля, контроля почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивание телефонных переговоров, снятие информации с технических каналов связи, обследование жилых помещений, проведение оперативного эксперимента законодатель связывает только с наличием санкции прокурора или его заместителя.
6. Следует признать, что ОРМ имеют определенное сходство со следственными действиями: и те и другие являются как способами получения информации о фактах, подлежащих установлению, так и средствами достижения цели раскрытия преступлений. В то же время это сходство не должно и не может служить поводом к их отождествлению, к подмене одного другим, поскольку следственные действия не могут, как ОРМ, проводиться негласно и осуществляются в установленном уголовно-процессуальным законом порядке, в то время как проведение ОРМ регламентирует Закон об ОРД.
Например, ОРМ «контроль в сетях электросвязи», связанный с прослушиванием телефонных переговоров, и следственное действие «прослушивание и запись переговоров» направлены на достижение одного и того же результата — получение информации, с помощью которой виновное лицо будет изобличено в совершенном преступлении. В то же время отличие их состоит в том, что контроль в сетях электросвязи — оперативно-розыскное мероприятие, регламентированное Законом об ОРД, а прослушивание и запись переговоров — это процессуальное действие, регламентированное УПК, хотя и проводится с использованием технических средств связи.
Что касается процессуального действия «прослушивание и запись переговоров», предусмотренного ст. 214 УПК, то оно по своей сути не является следственным действием, так как следователь или орган дознания, принявший решение о необходимости прослушивания и записи переговоров, не может сам их осуществлять, что следует из ч. 3 указанной статьи, согласно которой постановление о прослушивании и записи переговоров следователем, органом дознания «направляется… в соответствующее учреждение для исполнения». Такими учреждениями согласно ч. 4 ст. 31 Закона об ОРД являются органы внутренних дел и государственной безопасности, а также Оперативно-аналитический центр при Президенте Республики Беларусь.
7. Практика свидетельствует, что во многих случаях без использования результатов ОРД в процессе доказывания по уголовным делам не удается доказать вину подозреваемого, обвиняемого в совершенном преступлении, так как только в рамках ОРД зачастую возможно получить фактические данные, подтверждающие причастность конкретного лица к преступному деянию. В связи с этим к информации, получаемой в ходе ОРД, необходимо относиться со всей вытекающей отсюда серьезностью, поскольку «ОРД есть симбиоз науки и искусства, так как изобретательность преступников не знает границ. Среди них есть уникумы, которые не нашли лучшего применения своему таланту. Наивно полагать, что изобличать таких людей, как, впрочем, и рядового преступника, можно только с помощью набора стандартных приемов и средств. При всей специфике ОРД, закрытости, трудности контроля и т.д. закон должен регламентировать не перечень способов и средств получения доказательств, а условия и пределы, допускающие их проверку и непротиворечивость конституционным принципам» <32>.
<32> Дидоренко, Э.А. Процессуальный статус ОРД в уголовном судопроизводстве / Э.А.Дидоренко, С.А.Кириченко, Б.Г.Розовский. — Луганск, 2000. — С. 52 — 53.
Однако необходимость соблюдения конспирации ограничивает использование материалов ОРД в уголовном процессе. Они не во всех случаях используются в процессе доказывания по уголовному делу по причине того, что не всегда возможно представить органу уголовного преследования или суду источник той или иной информации, чтобы доказать ее истинность, объективность и достоверность, как этого требует ст. 105 «Оценка доказательств» УПК, и перепроверить содержание этой информации в процессе проведения процессуальных действий, а также в процессе производства соответствующих экспертиз. Поэтому при невозможности указать источник получения информации материалы ОРД в основном используются только для выдвижения версий, выбора тактических приемов производства процессуальных действий и т.п.
Признавая процессуальные действия единственным способом получения и использования доказательств в уголовном процессе, следует избегать и другой крайности — отказа от любой информации, которая добыта при помощи не предусмотренных уголовно-процессуальным законом форм доказывания, но которая может содержать либо фактические данные о наличии общественно опасного деяния, предусмотренного уголовным законом, или о виновности лица, совершившего это деяние, либо иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения уголовного дела. Для введения такой информации в уголовный процесс в качестве доказательства необходимо, чтобы эта информация, как об этом указано в ст. 101 УПК, была получена и представлена в соответствии с законодательством Республики Беларусь, а затем органом уголовного преследования или судом проверена и оценена на предмет ее относимости, допустимости, достоверности и достаточности.
8. На стадии возбуждения уголовного дела результаты ОРД могут быть использованы в качестве поводов к его возбуждению, что вытекает из норм УПК, в частности из ст. 166, согласно которой поводами к возбуждению дела могут быть сообщения должностных лиц государственных органов, к которым, несомненно, относятся органы, осуществляющие ОРД, а также непосредственное обнаружение сведений, указывающих на признаки преступления, органом уголовного преследования. Источниками этих сведений могут служить различные сообщения, а также выявление признаков подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления при проведении ОРМ и др.
Документальным же поводом для возбуждения уголовного дела в таком случае (наряду с заявлением о преступлении и явкой с повинной) будет служить рапорт оперативного сотрудника об обнаружении признаков преступления, получившего соответствующую информацию, или сообщение об этом органа, осуществляющего ОРД. Если для решения вопроса о возбуждении дела представляется рапорт, то в нем должны содержаться сведения об обстоятельствах совершенного деяния (время, место и иные обстоятельства обнаруженного преступления, причиненный ущерб, данные лица, совершившего преступление или причастного к его совершению, и др.) и источнике получения информации об этом, а также должность, звание, фамилия и инициалы лица, получившего информацию о преступлении и составившего рапорт, его подпись и дата составления рапорта. Если источник сведений не подлежит оглашению в связи с конфиденциальностью, то он не должен конкретизироваться и в рапорте может быть отражен в такой форме, как, например, «в результате проведения ОРМ», без конкретизации.
Сообщение о материалах ОРД оформляется на бланке органа, осуществляющего ОРД. В нем должно быть указано должностное лицо, на имя которого направляется сообщение, когда, где, в результате какого ОРМ и какие именно получены результаты, а также цель направления материалов (для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, подготовки и осуществления следственных и судебных действий, для доказывания по уголовным делам). К сообщению, в том числе и к рапорту, могут быть приложены документы, полученные в процессе ОРД, предметы и вещества, полученные в результате ОРМ, фотоснимки, видео- и аудиозаписи, носители цифровой информации, чертежи, планы, схемы и иные материалы, которые имеют значение для решения вопроса о возбуждении уголовного дела и которые впоследствии могут быть признаны по делу вещественными доказательствами.
Основанием для возбуждения уголовного дела в этом случае, как следует из п. 1 ст. 167 УПК, будет являться наличие в материалах органов, осуществляющих ОРД, достаточных данных, указывающих на признаки преступления, при отсутствии обстоятельств, исключающих производство по уголовному делу. Поэтому сама по себе информация о признаках совершения преступления, полученная в процессе осуществления ОРД, подлежит предварительной проверке и оценке, так как выступать в качестве основания для возбуждения уголовного дела она может только после того, как должностное лицо убедится, что полученные им оперативные материалы содержат сведения о совершении деяния, подпадающего под признаки преступления.
Вместе с тем материалы ОРД не всегда могут выступать в качестве поводов и оснований для возбуждения уголовного дела. Это связано с тем, что в зависимости от характера и тяжести совершенного преступления уголовное преследование может осуществляться как в публичном и частно-публичном порядке, так и в порядке частного обвинения (ст. 26 УПК). Поэтому материалы ОРД не могут выступать в качестве поводов для возбуждения уголовных дел частного обвинения, которые в соответствии с ч. 1 ст. 426 УПК возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего, его законного представителя, а также по уголовным делам частно-публичного обвинения, возбуждаемым также не иначе как по заявлению потерпевшего. В то же время следует учитывать, что прокурор, как это следует из ч. 5 ст. 26 УПК, вправе возбудить уголовное дело по некоторым преступлениям частного обвинения и преступлениям частно-публичного характера даже при отсутствии заявления лица, пострадавшего от преступления, если они затрагивают существенные интересы государства и общества или совершены в отношении лица, находящегося в служебной или иной зависимости от обвиняемого либо по иным причинам неспособного самостоятельно защищать свои права и законные интересы. В этом случае материалы ОРД могут быть использованы в качестве доводов, указывающих, например, на зависимое состояние потерпевших.
9. Использование материалов ОРД для планирования и направления предварительного расследования находит отражение в плане предварительного расследования уголовного дела, в котором на основании оперативной информации, полученной в процессе осуществления ОРД, сведений из систем информационных учетов о преступлениях и лицах, их совершивших, и других данных планируются: проведение дополнительных или повторных осмотров; производство обысков и выемок; назначение экспертиз; получение с участием специалиста необходимых образцов (почерка, ногтевых срезов, волос, смывов и т.д.) для сравнительного исследования; допросы свидетелей и потерпевших; задержание подозреваемого, его личный обыск, доставление в изолятор временного содержания и освидетельствование; допрос задержанного, допросы свидетелей и другие следственные действия. В плане указываются конкретные лица, в том числе и оперативные работники, ответственные за выполнение намеченных мероприятий, а также сроки их выполнения. В дальнейшем оперативный работник тесно взаимодействует со следователем, информируя его о ходе выполнения плана, результатах ОРМ и поступившей информации.
10. При подготовке следственных и иных процессуальных действий, определении тактики и последовательности их проведения материалы ОРД обычно служат таким целям, как: определение наиболее целесообразного времени и места проведения следственного действия, что непосредственно влияет на его эффективность; ориентирование следователя относительно вероятного поведения участников следственного действия, от чего зависит степень тактического риска, в условиях которого проводится следственное действие; выбор намечаемых тактических приемов проведения следственного действия, максимальное использование фактора внезапности; выяснение степени осведомленности противостоящих следствию лиц о намерениях и планах следователя, наличии у него изобличающих этих лиц доказательств, имеющихся по делу свидетелей и характере обладаемой ими информации и т.п.
Для подготовки следственных и иных процессуальных действий, определения тактики и последовательности их проведения могут использоваться любые материалы ОРД. Однако в качестве основания их проведения могут быть использованы только такие из них, источники получения которых не составляют тайны. Сведения же, полученные из источников, не подлежащих расшифровке, могут быть положены в основу решения о проведении лишь тех следственных действий, основанием производства которых является наличие иных достаточных данных полагать, что в ходе этих следственных действий могут быть обнаружены следы и орудия преступления, предметы, документы, ценности и иные материальные объекты, а также выяснены другие обстоятельства, которые могут иметь значение для уголовного дела.
Практика показывает, что материалы ОРД чаще всего используются при подготовке задержания подозреваемого, его последующего личного обыска и освидетельствования; при подготовке к производству осмотров (в частности, дополнительных или повторных осмотров места происшествия), обысков, допросов, очных ставок, опознаний, проверки показаний на месте, следственных экспериментов; при наложении ареста на имущество, почтово-телеграфные и иные отправления; при решении вопроса о прослушивании и записи переговоров; при назначении и проведении экспертиз.
11. При подготовке к задержанию подозреваемого оперативная информация о его личности, образе жизни, распорядке дня, маршрутах передвижения, возможном поведении при задержании, наличии у подозреваемого оружия, владении приемами единоборства, намерении оказать сопротивление при задержании и т.п. будет способствовать успешному его проведению.
Особую ценность представляет информация о том, в каком именно месте находится лицо, подлежащее задержанию. Если это закрытое помещение (квартира, офис и т.п.), то имеет ли оно укрепленные входные двери, как правило, металлические, с сейфовыми системами запоров; имеются ли в нем окна и куда они выходят. Владение такой информацией позволяет пресечь выбрасывание предметов в момент задержания. Необходимо получить сведения о круге лиц, которые могут находиться в этом месте, о том, помешают ли они (и каким образом) задержанию. Это позволит правильно определить время и способ проникновения в это место, исключит попытку задерживаемого лица уничтожить следы преступления или скрыть орудия его совершения.
Нередко задержанию предшествует проведение засады, которая организуется, опять же, на основании оперативных данных о предполагаемом появлении преступника в конкретном месте.
Получение перечисленной выше информации возможно, когда возбуждению уголовного дела предшествует оперативная разработка проверяемых лиц. В этом случае оперативные работники обладают хотя бы минимальной информацией о подлежащем задержанию лице и условиях, в которых придется проводить задержание. Поэтому можно без спешки разработать тактику действий каждого члена оперативной группы, выбрать способы сближения и захвата задерживаемого, его транспортировки с места задержания.
Особенно важным является продумывание тактики задержания, когда предстоит захват вооруженного преступника, находящегося в трудном для доступа помещении или в помещении, где много посторонних. В этом случае разрабатывается легенда, оправдывающая в глазах задерживаемого появление у его дома лиц (или желающих войти в его жилище), например «работников» коммунальных и других служб, или сближение с ним, когда он находится в окружении других людей, отвлечение их внимания от задерживаемого, привлечение его внимания к чему-то происходящему в помещении и т.п., для того чтобы, улучив момент, произвести физический захват задерживаемого.
Однако в практике задержание осуществляется чаще всего без предварительной подготовки, производится, как правило, в тех случаях, когда лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения; когда очевидцы или потерпевшие прямо укажут на данное лицо как на совершившее преступление; если на этом лице, при нем, на его одежде или вещах имеются явные следы, указывающие на его причастность к совершению преступления; если имеются другие достаточные основания подозревать в совершении преступления лицо при условии, что оно пыталось скрыться с места преступления (ч. 1 ст. 108 УПК).
Отсутствует время на подготовку задержания лица также при его обнаружении потерпевшим, включенным в состав поисковой группы, обследующей различные места с целью поиска виновного. Когда потерпевший указывает на лицо как на совершившее преступление, оно подлежит немедленному задержанию. Хотя участники поисковой группы и готовы к такому задержанию, осуществляется оно все же без предварительной подготовки.
Важный элемент задержания — личный обыск задержанного, особенно при наличии оперативной информации о том, что задерживаемый вооружен. Он проводится в два этапа: на месте задержания, когда осуществляется поиск оружия и уличающих доказательств, и по месту доставки задержанного, когда проводится тщательный обыск одежды. Если же оперативная информация содержит сведения о наличии на теле задержанного лица каких-либо особых примет, которые могут иметь значение для уголовного дела, или следов преступления, то в этом случае должно быть проведено освидетельствование либо экспертиза этих лиц для обнаружения указанных примет и следов.
12. При подготовке к проведению дополнительного или повторного осмотра места происшествия оперативная информация об обстоятельствах нахождения преступников в подлежащем осмотру месте поможет облегчить поиск следов в этом месте. Такими следами могут быть следы подхода преступников к месту преступления и отхода от него, следы ожидания, следы пальцев рук, ног, обуви, окурки сигарет, вещи и предметы, оставленные в этом месте преступниками, и др. Оперативные данные об обстоятельствах пребывания и поведения преступников в осматриваемом месте помогут правильно определить границы осмотра и обнаружить указанные следы в таких местах и на таких вещах и предметах, на которые следователь при отсутствии информации об этом мог бы не обратить внимания.
Осмотр может быть проведен также по иным поводам, в частности для проверки оперативной информации о том, что подозреваемый, обвиняемый выбросил или спрятал орудие преступления, предметы, документы или ценности в каком-то определенном месте, или же для проверки информации о наличии тайника, сведения о котором поступили в результате, например, прослушивания и записи переговоров, слухового контроля, контроля почтово-телеграфной корреспонденции, обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств и из других источников.
В любом случае должны быть приняты меры к сокрытию источника осведомленности, чтобы подозреваемый или обвиняемый не мог составить представление о том, откуда получена информация, и обнаружение искомого следует обставить таким образом, чтобы это выглядело как случайность. Например, имея информацию о расположении в помещении тайника, следователь не должен, войдя в помещение, сразу же направляться к этому месту, а его передвижения к тайнику должны носить естественный характер, диктуемый обстановкой осматриваемого помещения и его расположением.
13. При подготовке к проведению обыска оперативная информация имеет особую ценность, поскольку наличие сведений о местонахождении искомых вещей и предметов будет способствовать успешному проведению данного следственного действия, а их отсутствие может привести к тому, что обыск не даст ожидаемых результатов и превратится в формальность. Поэтому от наличия такой информации во многом зависит результативность данного следственного действия. К ней могут быть отнесены сведения, характеризующие лицо, у которого предполагается провести обыск (возраст, профессия, специальные навыки, род занятий, образ жизни, состав семьи и др.).
Например, представление о профессии и специальных навыках обыскиваемого позволит определить, где вероятнее всего могут находиться отыскиваемые предметы. Так, строители чаще всего скрывают искомые предметы, документы или ценности в каменных стенах, печники — в печах, дымоходах, сантехники — в водопроводной, отопительной, канализационной системах, столяры — в мебели, пчеловоды — в ульях и т.д.
Следует выяснить, имеется ли у обыскиваемого оружие и способен ли он (и будет ли) оказать сопротивление проведению обыска.
В оперативной информации могут содержаться сведения об особенностях места производства обыска, конструктивных свойствах и условиях эксплуатации здания (количество этажей, входов и выходов; планировка комнат и подсобных помещений; наличие окон, чердачных и подвальных помещений, хозяйственных построек; был ли ремонт, когда именно и что ремонтировалось и т.д.), системе запоров и охранной сигнализации, наличии охраны. Например, охрана подлежащего обыску объекта сторожевыми собаками потребует привлечения специалиста-кинолога.
Поэтому при наличии таких сведений тактически оправданным будет перед проведением обыска определить состав его участников, привлечь к участию в нем специалистов и определить их профиль, детально расписать сценарий этого следственного действия и распределить роли между всеми участвующими в нем, чтобы скрыть источник информации, сообщивший сведения о месте обыска, условиях его проведения, направлениях и объектах поиска, и не вызвать сомнений в «случайности» обнаружения искомых вещей и предметов. Как и при проведении осмотра, поведение и действия обыскивающих в этом случае должны быть такими, чтобы обыскиваемый не мог составить по ним представление об источнике их осведомленности.
В необходимых случаях следует организовать зашифрованную охрану подлежащего обыску объекта для наблюдения за возможным перемещением искомых вещей и предметов в другое место.
Получение перечисленной выше информации, способствующей успешному проведению обыска, возможно, когда возбуждению уголовного дела предшествует оперативная разработка проверяемых лиц. В этом случае оперативные работники обладают хотя бы минимальной информацией об обыскиваемом лице и условиях, в которых придется проводить обыск, о возможных местах нахождения искомых предметов.
Однако в большинстве случаев характер следственной ситуации и дефицит времени требуют от следователя принятия решения о незамедлительном производстве обыска, когда время на подготовку к нему, на собирание информации об обыскиваемом месте отсутствует и обыск приходится проводить, как говорится, с ходу, обладая лишь минимальной информацией о месте обыска, объектах обыска и искомых предметах, вещах, хотя и такая информация тоже может служить известным ориентиром при производстве обыска, уступая в полноте оперативной информации, которая специально собирается для целей этого следственного действия.
Нередко начало производства обыска связано с успешным завершением мероприятий по организации засады в районе места предполагаемого появления преступника (преступников). В этом случае фактор внезапности может пресечь действия по возможному уничтожению вещественных доказательств или по сокрытию имущества. Внезапности производства обыска будет способствовать соблюдение конспирации при принятии решения об обыске, подготовке к нему и выборе времени его производства. Все это должно осуществляться втайне от обыскиваемого и его связей.
14. При подготовке к проведению допроса оперативная информация дает возможность следователю определить роль каждого участника совершенного преступления и ориентироваться во всех обстоятельствах преступной деятельности подозреваемого, обвиняемого, что позволяет целенаправленно вести их допрос и облегчает задачу изобличения виновного лица в совершенном преступлении. Оперативная информация поможет получить представление о том, какими данными может располагать допрашиваемый, послужит целям проверки добросовестности этих показаний и, если допрашиваемое лицо дает ложные показания, поможет изобличить его во лжи через соответствующие тактические приемы допроса, так как, зная оперативные данные и умело используя их в процессе допроса, следователь сможет сформировать у допрашиваемого лица убеждение в том, что предварительному следствию известны все обстоятельства его преступной деятельности, и тем самым продемонстрировать, что его показания не так уж необходимы для установления истины, но важны в первую очередь для самого допрашиваемого, для оценки его поведения на следствии, и зародить у него опасение опоздать с признанием, показав ему, что выгоднее опередить с этим своих соучастников. Но, пользуясь оперативной информацией, следует иметь в виду интересы сохранения в тайне ее источников, чтобы не расшифровать их.
Немаловажную роль играет оперативная информация о роли подозреваемого, обвиняемого в преступной группе, преступной организации, банде, если он в них входил, о его авторитете среди членов преступного сообщества, взаимоотношениях с ними, сведения о том, с кем и по каким причинам эти отношения носят враждебный или неприязненный характер. Эта информация может относиться также к положительным сторонам личности допрашиваемого, его привязанностям, склонностям, увлечениям, его симпатиям и антипатиям, что позволит обеспечить эффективность применения тактических приемов допроса.
15. При подготовке к проведению очной ставки оперативная информация позволит тактически правильно провести очную ставку, а в иных ситуациях даже отказаться от ее проведения. Поэтому информация о решимости одного из участников очной ставки, давшего правдивые показания, твердо придерживаться занятой им позиции, о состоянии и намерениях второго участника очной ставки, который дал на допросе ложные показания, поможет следователю при принятии решения о производстве очной ставки выбрать правильную тактику поведения во время ее проведения.
Практика свидетельствует, что правильному выбору тактики поведения в процессе очной ставки способствуют следующие сведения:
а) о поведении лица, давшего ложные показания: колеблется ли оно и может ли изменить их под воздействием второго участника очной ставки либо будет настаивать на них и попытается воздействовать на другого участника очной ставки, чтобы тот изменил показания в его пользу;
б) о поведении лица, давшего правдивые показания: о его характере, волевых качествах, твердо ли оно придерживается занятой позиции и способно ли будет под влиянием оказанного на него другим участником очной ставки воздействия изменить показания и подтвердить ложь.
16. При подготовке к проведению опознания оперативная информация может касаться как опознания лица, так и опознания объектов. Опознанию, как следует из ст. 223 УПК, предшествует предварительный допрос опознающего об обстоятельствах, при которых он наблюдал опознаваемое лицо или объект, о приметах и особенностях, по которым он может их опознать. Результаты допроса, на первый взгляд, могут казаться благоприятными, обеспечивающими положительный результат данного следственного действия, в то же время из оперативных источников могут быть получены сведения об оказании воздействия на опознающего после его допроса, в результате которого он намерен изменить свои показания и заявить, что опознать предъявленный ему объект по тем или иным причинам не может. В этом случае следователь может отказаться от проведения опознания либо под каким-то благовидным предлогом повторно допросить того, кому предполагалось предъявить для опознания лицо или объект. В ходе этого допроса следует попытаться выяснить, но только так, чтобы источник оперативной информации остался в тайне для допрашиваемого, истинные намерения опознающего по поводу предстоящего опознания, установить причины изменения данных ранее показаний и нейтрализовать их.
Оперативная информация о владельцах вещей и предметов, обнаруженных на месте происшествия или при обыске, позволяет правильно определить, кому следует их предъявить для опознания. Эта информация может быть получена из учетов похищенных и утерянных вещей, от негласных сотрудников милиции, доверенных лиц и иных источников.
17. При подготовке к проверке показаний на месте оперативная информация о намерении подозреваемого, обвиняемого всего лишь ввести в заблуждение и в собственных целях затянуть предварительное расследование поможет следователю принять соответствующие меры реагирования по противодействию расследованию дела. Информация о намерениях подозреваемого, обвиняемого осуществить побег во время этого следственного действия (не секрет, что содержащиеся в следственных изоляторах лица через обслуживающий персонал и иных лиц состоят в переписке с находящимися на свободе членами преступной группировки, в связи с чем информация о предполагаемом выходе на место происшествия, если подозреваемый, обвиняемый заранее об этом извещены, вполне может попасть к ним и те предпримут меры к его освобождению) позволит следователю принять специальные меры противодействия этому и более внимательно отнестись к выбору маршрута следования на место происшествия, обеспечить безопасность участников проверки показаний и продумать систему охраны, чтобы исключить побег преступника или нападение с этой целью на участников данного следственного действия, а также возможные волнения среди окружающих.
Информация о намерениях подозреваемого, обвиняемого установить во время выхода на место происшествия связь с соучастниками или иными лицами позволит следователю распределить по маршруту следования доверенных и иных лиц для противодействия этому и получения дополнительной информации по делу. Это может быть также информация и о том, что согласием показать на месте происшествия обстоятельства совершенного преступления подозреваемый, обвиняемый попытается убедить следователя, что он действовал без соучастников, или, наоборот, навести следователя на мысль, что соучастники должны были быть.
18. При подготовке к проведению следственного эксперимента оперативная информация также может относиться не только к установлению наличия у подозреваемого, обвиняемого каких-либо навыков и умений (например, о способе проникновения подозреваемого, обвиняемого в квартиру, об умении обращения с определенным видом оружия, например с арбалетом, и т.п.), но и к возможному их поведению при проведении данного следственного действия, к намерению ввести предварительное следствие в заблуждение, например создать представление, что преступление совершено проверяемым лицом единолично, а не в составе группы, поскольку установление факта совершения преступления группой не в интересах подозреваемого, либо к желанию оговорить других лиц и создать впечатление, что преступление совершено проверяемым лицом в составе группы. Оперативная информация о том, что подозреваемый, обвиняемый намеренно говорит неправду о действительно примененном способе совершения преступления, поможет следователю осуществить данное следственное действие таким образом, чтобы уличить проверяемое лицо во лжи. Этим же целям будет служить проведение следственного эксперимента для установления наличия или отсутствия у подозреваемого, обвиняемого тех или иных необходимых умений и навыков, например для опровержения их показаний о том, что это ими был завязан узел на удавке, при помощи которой совершено убийство.
19. При подготовке к наложению ареста на имущество в целях обеспечения исполнения приговора в части гражданского иска, других имущественных взысканий или возможной конфискации имущества в оперативной информации могут содержаться сведения о местонахождении имущества и счетах в банковских учреждениях, о попытке подозреваемым, обвиняемым, иными лицами реализовать подлежащее аресту имущество через торговые и иные организации, его передаче другим лицам путем дарения, в пользование, наем и т.п., о подмене дорогостоящих вещей малоценными, умышленном повреждении имущества для снижения его ценности, его переделке, разборке на части и использовании по новому назначению и т.п. Эти данные могут быть использованы следователем в целях эффективности налагаемого ареста на имущество и его исчерпывающей полноты.
20. При подготовке к наложению ареста на почтово-телеграфные и иные отправления оперативная информация может содержать сведения об имеющих значение для расследуемого уголовного дела предметах и документах, переправляемых подозреваемым, обвиняемым в почтовых отправлениях; об адресатах подозреваемых, обвиняемых, на чьи почтово-телеграфные и иные отправления планируется наложить арест, и о содержании корреспонденции, поступающей в их адрес. Это позволит точнее определить круг отправителей и получателей такой корреспонденции, заранее определить, каким образом можно будет использовать в доказывании предположительно содержащиеся в этой корреспонденции сведения, выяснить характер связей переписывающихся лиц, а также принять меры к дешифровке кодированной переписки, принятых адресатами условных выражений, терминов и обозначений.
21. При принятии решения по вопросу о прослушивании и записи переговоров оперативная информация может содержать сведения об имеющих значение для расследуемого уголовного дела переговорах подозреваемых, обвиняемых, иных интересующих следствие лиц; о содержании этих переговоров; об абонентах, с которыми они осуществляют телефонные переговоры; о принимаемых ими мерах и способах зашифровки сообщаемых друг другу сведений. Это позволит точнее определить круг лиц, чьи переговоры подлежат прослушиванию, принять меры к дешифровке переговоров, принятых условных выражений, терминов и обозначений, а также решить, каким образом можно будет использовать в доказывании сведения из этих переговоров.
22. При подготовке к назначению судебных экспертиз оперативная информация может иметь отношение как к объектам, подлежащим экспертному исследованию, так и к отношению подозреваемого, обвиняемого к проведению экспертизы и к личности эксперта. В частности, информация об условиях подделки документов, о попытке скрыть следы преступления путем чистки канала ствола оружия наждачной бумагой либо о переложении вины на других лиц путем оставления на месте происшествия предметов со следами их пальцев и т.п. поможет следователю правильно поставить перед экспертом вопросы с учетом данных о фальсификации объектов экспертного исследования. Информация об отношении подозреваемого, обвиняемого к проведению экспертизы позволит установить, опасается ли он ее проведения, поскольку это грозит его изобличением в совершении преступления, относится ли он безразлично к производству экспертизы или скептически к ее возможностям. Если же подозреваемый, обвиняемый намерен ходатайствовать о проведении экспертизы определенным экспертом, то это позволит следователю осмотрительнее относиться к выбору эксперта или экспертного учреждения. Информация о личности эксперта может содержать данные о фактах воздействия на него, о подкупе или запугивании эксперта, о влиянии на него через третьих лиц, в связи с чем она поможет следователю по договоренности с руководителем экспертного учреждения решить вопрос, кому непосредственно поручить исследование. Оперативная информация о попытке воздействия подозреваемого, обвиняемого на эксперта поможет тщательнее отнестись к оценке заключения эксперта и полученным им результатам.
23. В процессе раскрытия и расследования преступления по горячим следам, поиска похищенных вещей, ценностей и других объектов, имеющих значение для уголовного дела, с помощью оперативной информации устанавливаются обстоятельства совершения преступления; осуществляются поиск и задержание преступника, скрывшегося с места преступления; устанавливается круг свидетелей-очевидцев; обнаруживаются похищенные предметы, вещи, деньги и ценности, а также обеспечивается возмещение материального ущерба или возможная конфискация имущества и т.п.
24. В процессе розыска скрывшегося подозреваемого или обвиняемого оперативная информация может помешать скрывшемуся подозреваемому или обвиняемому принять меры к укрытию от преследования; создать условия, при которых скрывшийся подозреваемый или обвиняемый будет действовать в неблагоприятной для него обстановке; организовать ситуацию, вынуждающую или провоцирующую скрывшегося подозреваемого или обвиняемого на установление связи с соучастниками, пособниками либо на посещение места, известного оперативным сотрудникам; ограничить свободу передвижения скрывшегося подозреваемого или обвиняемого путем проведения комплекса розыскных мероприятий и склонить через его связи или лиц, сотрудничающих с оперативными службами, к явке с повинной и т.п.
25. Особое значение материалы ОРД приобретают в процессе доказывания вины подозреваемого, обвиняемого в совершенном преступлении, когда они используются в качестве источников доказательств по уголовным делам. Применительно к ОРД этими источниками согласно ч. 2 ст. 88 УПК могут быть показания подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля; заключения эксперта; вещественные доказательства, а также иные документы и другие носители информации, полученные после введения материалов ОРД в уголовный процесс.
Применительно к показаниям источником доказательств являются в первую очередь показания допрошенного в качестве свидетеля сотрудника органа, осуществлявшего ОРД, об обстоятельствах получения материалов этой деятельности. Однако допросы таких сотрудников должны быть не правилом, а исключением, например, в том случае, когда постановление о передаче материалов ОРД органу уголовного преследования или суду, сопроводительное письмо органа, осуществляющего ОРД, и сами материалы ОРД не содержат исчерпывающих ответов на вопросы об обстоятельствах их получения. Здесь надо исходить из условий получения документов, предметов, имеющих доказательственное значение для уголовного дела. Если такой документ или предмет обнаружен и получен в результате мероприятий, приемы которых никаких секретов не содержат, то в таком случае допрос добывшего их сотрудника органов, осуществляющих ОРД, особых проблем не вызывает.
Гораздо сложнее с ОРМ, содержащими различные секреты порядка и условий их проведения. В этом случае следует исходить из положений ч. 3 ст. 50 Закона об ОРД, согласно которой материалы оперативно-розыскной деятельности могут не предоставляться, если их использование создает угрозу сохранению в тайне сведений о гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, должностных лицах органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, которые участвуют или участвовали в оперативном внедрении, штатных негласных сотрудниках, разглашения сведений об организации и тактике проведения оперативно-розыскных мероприятий, содержащих государственные секреты, кроме случаев, когда сведения об указанных гражданах предаются гласности в соответствии с Законом об ОРД и иными законодательными актами, или есть угроза сохранению в тайне сведений о факте проведения оперативно-розыскных мероприятий, проводимых негласно, до выполнения задач оперативно-розыскной деятельности.
Поэтому сотрудники органов, осуществляющих ОРД, будучи не вправе разглашать эту тайну, не во всех случаях могут сообщить следователю сведения о том, где, кем, как и при каких обстоятельствах получен соответствующий предмет, документ или иной материальный источник информации, имеющий отношение к расследуемому уголовному делу. В связи с этим их допрос по этим вопросам может оказаться невозможным. И действительно, как показывает практика, случаи допроса оперативных сотрудников в качестве свидетелей крайне редки, причина этого даже не в том, что возникают определенные трудности проверки в уголовном процессе даваемых ими показаний, поскольку такая проверка может привести к раскрытию форм и методов ОРД, ее сил и средств, которые относятся к государственным секретам, а в основном в недоверии к показаниям сотрудников органов, осуществляющих ОРД, которое существует в обществе не только среди граждан, но даже и среди практических работников органов, ведущих уголовный процесс.
Однако это не означает, что орган уголовного преследования и суд должны вообще отказаться от допроса оперативных работников, проводивших ОРМ, либо прибегать к ним только тогда, когда исчерпаны другие способы собирания доказательств, так как было бы неправильно ставить под сомнение объективность и добросовестность таких свидетелей в связи с невозможностью проверки их показаний, тем более что при условии повышения ответственности за лжесвидетельство они могут стать основными свидетелями обвинения. Примером этому может служить практика США, Великобритании, Франции, других стран Запада, где допрос полицейских о результатах ОРМ является весьма распространенным явлением.
О возможности допроса должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, о подлинности, происхождении и обстоятельствах получения ими материалов ОРД в случае использования последних в доказывании по уголовным делам говорится также в модельном законе «Об оперативно-розыскной деятельности», утвержденном постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств N 10-12 (принято в г. Санкт-Петербурге 06.12.1997), и в рекомендательном законодательном акте «О борьбе с организованной преступностью», принятом постановлением Межпарламентской Ассамблеи государств — участников Содружества Независимых Государств от 02.11.1996.
Если все же возникнет необходимость в допросе оперативных работников, проводивших ОРМ, содержащие секреты порядка и условий их проведения, либо штатных негласных сотрудников органов, осуществляющих ОРД, лиц, оказывающих или оказывавших этим органам содействие на конфиденциальной основе, а также лиц, бывших внедренными в организованные преступные группы, то их допрос возможен в порядке и на условиях главы 8 УПК, регламентирующей меры по обеспечению безопасности участников уголовного процесса и других лиц.
После допроса оперативных работников органов, осуществляющих ОРД, и других лиц, принимавших участие в проведении ОРМ, с их участием (если этому не будут препятствовать условия конспирации) могут быть проведены: очная ставка с подозреваемым, обвиняемым для устранения содержащихся в их показаниях противоречий; опознание ими подозреваемого, обвиняемого либо объектов для установления их тождества с ранее наблюдавшимся лицом или объектом; проведена проверка показаний на месте исследуемого события в целях установления новых фактических данных, уточнения маршрута и места, где совершались проверяемые действия, а также для выявления достоверности показаний путем их сопоставления с обстановкой расследуемого события.
Применительно к документам и другим носителям информации это могут быть представляемые органами, осуществляющими ОРД, материальные носители информации, как то: фотографии, видеозаписи и другие, на которых могут находиться фактические данные, имеющие значение для доказывания вины лица в совершении преступления. Добыты эти носители информации могут быть с использованием как гласных методов и способов их получения, так и негласных. В последнем случае источник ее получения не всегда может быть расшифрован. Здесь надо исходить из того, что на относимость представленной информации влияет не то, где, как, когда и при каких обстоятельствах она добыта, а содержание этой информации.
Например, фотографии или видеокассеты, отснятые в общедоступном месте (улица, вокзал, ресторан и т.п.), на которых зафиксированы обстоятельства совершенного преступления (разбойного нападения, дачи-получения взятки, вымогательства, передачи наркотиков или оружия и т.п.), представленные органу, ведущему уголовный процесс, для приобщения к материалам уголовного дела без указания способов и обстоятельств их получения, обладают всеми признаками вещественного доказательства независимо от того, кем, как и при каких обстоятельствах значащиеся на них факты зафиксированы, так как в данном случае существенную для уголовного дела информацию содержат не показания лица, как и при каких обстоятельствах оно сфотографировало или засняло данные факты, а фотография или видеокассета. Поэтому исследованию и проверке на предмет достоверности экспертным путем должно быть подвергнуто только само фото-, видеоизображение, чтобы выяснить, не монтаж ли это, а все обстоятельства, связанные с получением фотоснимка или видеозаписи, не нуждаются в уголовно-процессуальном исследовании, так как находятся за его рамками.
Статья 50. Предоставление, представление материалов оперативно-розыскной деятельности
Комментарий к статье 50
1. Представление материалов ОРД означает предъявление этих материалов другому лицу (органу) для ознакомления с ними без предоставления им права распоряжения, пользования этими материалами.
Как указано в ч. 8 комментируемой статьи, материалы ОРД могут быть представлены для изучения в орган уголовного преследования в целях оценки достаточности содержащихся в них сведений для принятия процессуального решения (например, о возбуждении уголовного дела).
Эти материалы представляются в орган уголовного преследования на основании письменного разрешения должностного лица органа, осуществляющего ОРД. На это лицо возлагается также обязанность определить объем материалов, представляемых в орган уголовного преследования.
2. Материалы ОРД могут также представляться гражданам, располагающим сведениями о проведении в отношении их ОРМ и полагающим, что действия органов, осуществляющих ОРД, привели при этом к нарушению или ограничению их прав, свобод и законных интересов. В данном случае представляются для ознакомления полученные о них сведения.
Данные сведения представляются гражданам органами, которые осуществляли в отношении них ОРМ, в соответствии с актами законодательства (в частности, Законом о госсекретах для сохранения в тайне сведений об ОРД).
Однако требовать представления этих сведений могут только те граждане, в отношении которых в возбуждении уголовного дела отказано, или производство по уголовному делу прекращено, или прекращено уголовное преследование в связи с отсутствием общественно опасного деяния, предусмотренного уголовным законом, или в связи с отсутствием в их деяниях состава преступления, или судом вынесен оправдательный приговор.
3. Могут также представляться материалы ОРД, содержащие сведения о гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, должностных лицах этих органов, которые участвуют или участвовали в оперативном внедрении, штатных негласных сотрудниках. Эти материалы представляются только прокурору или его заместителю, суду с письменного согласия этих граждан, должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, штатных негласных сотрудников, за исключением случаев привлечения их к уголовной ответственности, когда такое согласие не требуется.
4. Предоставление материалов ОРД означает передачу этих материалов ОРД в распоряжение другого лица (органа) с предоставлением им возможности распоряжения, пользования этими материалами.
Материалы ОРД предоставляются для использования в другой орган, осуществляющий ОРД, орган уголовного преследования или суд, международную организацию, правоохранительный орган и специальную службу иностранного государства. Это предоставление осуществляется в соответствии с Законом об ОРД и иными актами законодательства (например, в соответствии с Законом о госсекретах, так как сведения об ОРД относятся к государственной тайне).
При этом материалы ОРД, не содержащие сведений о гражданах, в отношении которых проводились ОРД, запрещается передавать в орган уголовного преследования или суд (ч. 4 ст. 49 Закона об ОРД).
5. Предоставление материалов ОРД для использования в другой орган, осуществляющий ОРД, орган уголовного преследования или суд, международную организацию, правоохранительный орган и специальную службу иностранного государства осуществляется по постановлению должностного лица органа, осуществляющего данную деятельность, утвержденному должностным лицом этого органа (ч. 2 ст. 50 Закона об ОРД).
6. Материалы ОРД, предоставляемые в орган уголовного преследования или суд, должны отражать обстоятельства совершенного преступления, а также другие обстоятельства, имеющие значение для быстрого и полного расследования преступления способами уголовного процесса.
В частности, при предоставлении материалов ОРД в орган уголовного преследования или суд в качестве поводов и оснований для возбуждения уголовного дела они должны содержать данные, указывающие на признаки преступления, а именно:
— сведения о том, где, когда, кем, при каких обстоятельствах и при выполнении каких ОРМ они получены;
— какие признаки и какого именно преступления обнаружены;
— сведения о лицах, его совершивших, о свидетелях;
— о месте нахождения следов преступления и принятых мерах по их сохранности;
— о полученных в ходе ОРМ предметах и документах, которые могут стать вещественными доказательствами;
— о любых других фактах и обстоятельствах, имеющих значение для принятия решения о возбуждении уголовного дела и определения комплекса неотложных следственных действий.
При предоставлении материалов ОРД в орган уголовного преследования или суд для использования в доказывании по уголовным делам они должны позволять формировать доказательства, соответствующие требованиям УПК, содержать фактические данные, имеющие значение для установления входящих в предмет доказывания обстоятельств, а также указание на источник их получения с целью проверки доказательств, сформированных на их основе.
При предоставлении материалов ОРД в орган уголовного преследования или суд для подготовки и осуществления следственных и иных процессуальных действий они должны содержать сведения:
— о лицах, скрывающихся (имеющих такое намерение) от органов уголовного преследования и суда или уклоняющихся от уголовного наказания;
— о возможных источниках доказательств, лицах, которым известны обстоятельства и факты, имеющие значение для уголовного дела;
— о месте нахождения орудий, средств и следов совершения преступления, денег и ценностей, нажитых преступным путем, предметов и документов, связанных с обстоятельствами, подлежащими доказыванию;
— о родственных, деловых и иных связях лиц, причастных к совершению преступления;
— о наличии у них недвижимого имущества, вкладов в банках и небанковских кредитно-финансовых организациях, в том числе и за пределами Республики Беларусь, транспортных средств, о местах нахождения указанных лиц и имущества; о наличии другого имущества, на которое возможно наложение ареста;
— о юридических лицах, учредителями, участниками или собственниками имущества которых являются граждане, причастные к совершению преступления, их родственники, доверенные лица;
— о соответствии уровня жизни расходной части семейного бюджета, поездках за границу.
Указанные материалы могут также содержать сведения, позволяющие моделировать психологический портрет лиц, причастных к совершению преступления, для определения тактики проведения следственных действий.
7. Результаты проведения ОРМ при направлении их в орган уголовного преследования или суд должны оформляться протоколом. В случае если фактические данные, имеющие самостоятельное значение для установления обстоятельств совершения преступления, получены на разных стадиях осуществления ОРМ, протокол составляется по каждому из этапов мероприятия.
При проведении ОРМ с использованием оперативно-технических сил и средств (оперативно-технические мероприятия) их результаты фиксируются на материальных носителях информации (фонограммах, видеограммах, кинолентах, фотопленках, фотоснимках, магнитных, лазерных дисках, дискетах, цифровых носителях информации, пленках и других).
В любом случае фиксация результатов ОРМ должна производиться таким образом, чтобы сохранялась возможность экспертным путем установить подлинность произведенных записей, а также принадлежность записанных голосов и портретных изображений конкретным лицам.
8. В протоколе ОРМ, направляемом в орган уголовного преследования или суд, должны быть отражены последовательность и результаты ОРМ.
К протоколу ОРМ могут быть приложены полученные при его проведении предметы и документы, которые:
— служили орудиями преступления;
— сохранили на себе следы преступления;
— были объектами преступных действий;
— могут служить средствами обнаружения преступления, установления фактических обстоятельств уголовного дела, выявления виновных лиц, опровержения обвинения, смягчения ответственности, а также деньги и ценности, добытые преступным путем.
Кроме этого, к протоколу ОРМ могут быть приложены материальные носители информации, полученные при проведении ОРМ. При этом сотрудниками оперативных подразделений должны быть приняты необходимые меры по обеспечению их сохранности и целостности (защита от несанкционированного вмешательства, деформации, размагничивания и другие).
Материалы ОРМ сопровождаются информацией о времени, месте и обстоятельствах изъятия в ходе ОРД предметов и документов, получения видео- и аудиозаписей, кино- и фотоматериалов, копий и слепков, а также описанием их индивидуальных признаков.
9. Органу уголовного преследования или суду материалы ОРД могут предоставляться по инициативе органов, осуществляющих ОРД, либо при выполнении процессуальных поручений органов уголовного преследования или суда по уголовным делам, находящимся в их производстве, а также в иных случаях, предусмотренных УПК.
Предоставление материалов ОРД в орган уголовного преследования или суд включает в себя:
1) вынесение постановления о передаче материалов в орган уголовного преследования или суд;
2) оформление сопроводительного документа;
3) фактическую передачу материалов: пересылку по почте, передачу нарочным либо иным способом.
При предоставлении в орган уголовного преследования или суд материалов, полученных в процессе длящегося оперативно-технического мероприятия, должны быть приняты исчерпывающие меры, обеспечивающие вопросы конспирации проведения данного мероприятия вплоть до его прекращения.
10. Постановление о передаче материалов в орган уголовного преследования или суд состоит из трех частей: вводной, описательной и резолютивной. В нем должны быть перечислены оперативно-служебные документы и полученные при осуществлении ОРМ предметы и документы, могущие являться поводом и основанием к возбуждению уголовного дела, источниками доказательств либо устанавливать обстоятельства, входящие в предмет доказывания, либо способствовать формированию иных доказательств.
Вводная часть постановления о предоставлении материалов ОРД в орган уголовного преследования или суд включает в себя наименование документа, место и время его вынесения, фамилию, имя, отчество, должность и звание (воинское, специальное) руководителя оперативного подразделения, а также основания вынесения данного постановления.
В описательной части постановления указывается, в результате какого ОРМ получены материалы и какие именно, для каких целей они предоставляются (использования в качестве поводов и оснований для возбуждения уголовного дела, подготовки и осуществления следственных и иных процессуальных действий, использования в доказывании по уголовным делам), когда и кем разрешалось, санкционировалось конкретное ОРМ, наличие санкции органов прокуратуры на его проведение. Описательная часть заканчивается ссылкой на соответствующую статью Закона об ОРД, на основании которой принято решение, излагаемое в резолютивной части.
В резолютивной части постановления формулируется решение руководителя оперативного подразделения о направлении оперативно-служебных документов, отражающих результаты ОРМ, и подробно указываются подлежащие направлению конкретные документы.
Постановление о предоставлении материалов ОРД в орган уголовного преследования или суд подписывается сотрудником органа, осуществляющего ОРД, принявшим решение о предоставлении материалов ОРД органу уголовного преследования или суду, согласовывается с руководителем оперативного подразделения и утверждается руководителем (заместителем руководителя) органа, осуществляющего ОРД.
В сопроводительном документе о предоставлении материалов ОРД указывается цель их предоставления органу уголовного преследования или суду и приводится перечень предоставляемых документов. Он подписывается руководителем (заместителем руководителя) органа, осуществляющего ОРД.
11. В соответствии с ч. 3 и 4 комментируемой статьи материалы ОРД могут не предоставляться или их предоставление может быть отложено, если их использование создает угрозу:
сохранению в тайне сведений о гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, кроме случаев, когда сведения об указанных гражданах предаются гласности в соответствии с Законом об ОРД или иными законодательными актами (например, за исключением случаев привлечения их к уголовной ответственности);
сохранению в тайне сведений о должностных лицах органов, осуществляющих ОРД, которые участвуют или участвовали в оперативном внедрении, штатных негласных сотрудниках;
разглашения сведений об организации и тактике проведения ОРМ, содержащих государственные секреты.
Материалы ОРД могут также не предоставляться или их предоставление может быть отложено, если есть угроза сохранению в тайне сведений о факте проведения ОРМ, проводимых негласно. В этом случае эти материалы могут не предоставляться до выполнения задач ОРД.
Срок, на который предоставление материалов ОРД в приведенных выше случаях может быть отложено, не может превышать срока ведения соответствующего дела оперативного учета, но должен быть не менее срока, необходимого для устранения препятствий, которые не позволяют использовать эти материалы (ч. 4 ст. 50 Закона об ОРД).
12. Непредоставление материалов ОРД или отсрочка их предоставления осуществляется по постановлению должностного лица органа, осуществляющего данную деятельность.
О непредоставлении материалов оперативно-розыскной деятельности письменно уведомляются:
орган уголовного преследования или суд, направившие в орган, осуществляющий ОРД, письменный запрос о предоставлении материалов данной деятельности или поручение о проведении ОРМ, — в течение 24 часов;
международная организация, правоохранительный орган и специальная служба иностранного государства — в соответствии с международными договорами Республики Беларусь, а также на основе принципа взаимности.
В уведомлении указываются причины непредоставления материалов ОРД или отсрочки их предоставления и срок, в течение которого эти материалы не могут быть предоставлены. При этом изъятие материалов ОРД, в отношении которых должностным лицом органа, осуществляющего данную деятельность, вынесено постановление о непредоставлении материалов ОРД или об отсрочке их предоставления, запрещается.
При устранении препятствий для предоставления материалов ОРД должностное лицо органа, осуществляющего данную деятельность, в течение 48 часов письменно уведомляет об этом орган уголовного преследования или суд, направившие в указанный орган письменный запрос о предоставлении материалов ОРД или поручение о проведении ОРМ, и предоставляет указанные материалы. Международная организация, правоохранительный орган и специальная служба иностранного государства уведомляются об устранении препятствий для предоставления материалов ОРД в соответствии с международными договорами Республики Беларусь, а также на основе принципа взаимности.
13. В случае когда предоставление материалов ОРД может оказаться сопряженным с возможностью возникновения реальной угрозы для безопасности участников ОРМ, то тогда орган, предоставивший материалы ОРД, обязан предусмотреть конкретные меры по их защите. При возникновении же реальной угрозы совершения посягательства на жизнь, здоровье или имущество участников ОРМ органы, его осуществляющие, обязаны принять необходимые меры по предотвращению противоправных действий, установлению виновных и привлечению их к ответственности, предусмотренной законодательством Республики Беларусь.
14. Если же возникла необходимость в предоставлении результатов длящегося ОРМ, то орган, осуществляющий ОРД, должен принять исчерпывающие меры, обеспечивающие вопросы конспирации проведения данного мероприятия вплоть до его прекращения.
ГЛАВА 8
СОДЕЙСТВИЕ ГРАЖДАН ОРГАНАМ, ОСУЩЕСТВЛЯЮЩИМ
ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНУЮ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ, ИХ ЗАЩИТА
Статья 51. Содействие граждан органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность
Комментарий к статье 51
1. Нормальная деятельность органов, осуществляющих ОРД, невозможна без привлечения граждан для успешного выполнения задач ОРД, ибо без них эта деятельность самостоятельно существовать не может. Поэтому органы, осуществляющие ОРД, привлекают граждан к оказанию содействия им в реализации задач, стоящих перед этими органами, благодаря чему становятся возможными достижение задачи предупреждения, выявления, пресечения преступлений, а также выявление граждан, их подготавливающих, совершающих или совершивших, получение сведений о преступной среде, документирование преступных действий. Без такого участия и такой помощи немыслимы успешная борьба с преступностью, обеспечение безопасности личности, общества и государства.
2. Содействие граждан органам, осуществляющим ОРД, — осознанное волевое поведение лица, заключающееся в получении им оперативно значимой информации и передаче ее должностному лицу органа, осуществляющего эту деятельность, а равно осуществление им по инициативе этих органов конкретных действий по решению задач ОРД на условиях доверительности и при необходимости конфиденциальности.
Содействие граждан органам, осуществляющим ОРД, может также выражаться в оказании ими помощи в подготовке проведения ОРМ и (или) в участии в этих мероприятиях. В иных случаях участие гражданина в проведении ОРМ является даже обязательным условием. Например, проведение оперативного эксперимента окажется возможным только в том случае, если гражданин, заявивший, сообщивший о подготавливаемом, совершаемом или совершенном в отношении его или его близких менее тяжком, тяжком или особо тяжком преступлении, согласится участвовать в этом ОРМ.
3. К оказанию содействия органам, осуществляющим ОРД, граждане привлекаются только на добровольной основе. По этому поводу в Законе об ОРД указано, что граждане в связи с осуществлением ОРД имеют право согласиться на оказание содействия органам, осуществляющим эту деятельность, или отказаться от оказания такого содействия, а граждане, в отношении которых проводятся или проводились ОРМ, имеют право отказаться от участия в ОРМ, которые проводятся гласно (ч. 1 ст. 10 и абз. 2 ч. 2 ст. 10 Закона об ОРД).
Добровольная основа содействия граждан органам, осуществляющим ОРД, — это оказание лицом помощи органам, осуществляющим указанную деятельность, по собственному желанию, без принуждения. Включением такого условия в Закон об ОРД законодатель преследовал цель исключения использования незаконных способов и методов, например применения (или угрозы применения) физического и психического насилия, для получения согласия лица на участие в осуществлении ОРД. В то же время это право не исключает возможности использования компрометирующих материалов, так как у скомпрометированного лица всегда остается право выбора.
4. Содействие граждан органам, осуществляющим ОРД, реализуется в гласной и негласной форме.
Гласная форма содействия граждан органам, осуществляющим ОРД, используется, как правило, при оказании ими помощи в подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, когда не требуется сохранения в тайне самого факта проведения этого мероприятия и участия в нем гражданина. Это может быть, например, участие заявителя в проверке сообщения о совершаемом преступлении (в проверке сообщения о распространении наркотиков, сбыте оружия, вымогательстве взятки и т.п.), участие специалиста при сборе образцов, проведении их исследований и т.п. Но даже в этом случае гражданин может рассчитывать на сохранение по его желанию конфиденциальности содействия органам, осуществляющим ОРД. Этот вывод вытекает из ч. 3 ст. 10 Закона об ОРД, в которой указано, что граждане, привлеченные органами, осуществляющими ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, имеют право на сохранение в тайне сведений об оказании ими содействия указанным органам.
В основном же с учетом специфики ОРД, в которой используются, как правило, негласные методы и средства ее осуществления, содействие граждан органам, осуществляющим данную деятельность, производится на конспиративной основе, с применением тайных методов работы, так как это необходимо для реализации задач ОРД в целях более эффективной борьбы с преступностью. В абз. 3 ст. 8 Закона об ОРД закреплено, что данная деятельность осуществляется с сохранением в тайне сведений об оказании гражданами содействия органам, осуществляющим ОРД.
5. Конспиративная основа содействия граждан органам, осуществляющим ОРД, означает, что в этом случае используются тайные методы работы, которые заключаются либо в негласном получении оперативно значимой информации и передаче ее представителю этих органов, либо в негласном осуществлении на условиях договоренности и конспиративности конкретных действий по решению оперативно-розыскных задач борьбы с преступностью по инициативе органов, осуществляющих ОРД.
6. Конфиденциальная основа содействия граждан органам, осуществляющим ОРД, — сохранение в тайне от неуполномоченных лиц факта и содержания отношений взаимодействия между гражданином, давшим согласие негласно сотрудничать с органом, осуществляющим ОРД, и должностным лицом этого органа, направленных на решение задач данной деятельности. Для такого сотрудничества характерны длительность и устойчивость отношений сторон, сложность решаемых задач и т.п.
В практике часто возникают ситуации, когда граждане обращаются в органы, осуществляющие ОРД, с заявлениями, сообщениями о преступлениях, не желая сообщать данные о себе либо при условии сохранения в тайне факта их обращения в эти органы. Такую помощь нельзя назвать конфиденциальным содействием. Если рассматривать подобное участие в ОРД как такое содействие, то всякое лицо, обратившееся в орган, осуществляющий ОРД, с заявлением, сообщением о преступлении, может попасть в категорию лиц, содействующих этим органам на конфиденциальной основе, что приведет к размыванию понятия конфиденциального содействия.
Разновидностью негласного содействия является анонимное содействие, которое предполагает предоставление информации при условии сохранения в тайне сведений о лице как ее источнике. Это может быть обеспечено путем передачи информации по телефону, через посредника, с использованием тайника и другими подобными способами.
7. Граждане, оказывающие на конфиденциальной основе содействие органам, осуществляющим ОРД, именуются конфидентами (от лат. confidential — доверие). Конфидент — это определенная категория граждан, вступивших на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законодательством об ОРД, в отношения негласного сотрудничества с органами, осуществляющими ОРД, для оказания им содействия на конфиденциальной основе в решении задач данного вида правоохранительной деятельности.
Термином «конфидент» именуются все лица, оказывающие негласное содействие указанным органам, которые на основании нормативных правовых актов об ОРД вступили в правовые отношения с органом, осуществляющим ОРД, для оказания ему конфиденциального содействия в достижении целей и решении задач ОРД. Конфидентами являются агенты, штатные негласные оперативные сотрудники органов, осуществляющих ОРД, содержатели явочных квартир, резиденты и др.
Конфидентами являются также доверенные лица, которые не состоят в штате указанных органов, но которые в соответствии с Законом об ОРД добровольно предоставляют органам, осуществляющим ОРД, информацию, имеющую оперативный интерес, или иным образом оказывают этим органам содействие в достижении целей и решении задач ОРД.
Без помощи конфидентов, то есть лиц, оказывающих на конфиденциальной основе содействие органам, осуществляющим ОРД, нельзя эффективно бороться с такими преступлениями, как шпионаж, терроризм, а также с организованной преступностью. Их использование в практике ОРД — обычное явление для любого государства.
8. Форма конфиденциального содействия граждан органам, осуществляющим ОРД, в Законе об ОРД не определена. Это может быть либо устная договоренность, либо письменная, когда получение согласия о сотрудничестве оформляется в виде подписки о сотрудничестве, либо документально оформленная — путем заключения контракта.
9. Контракт в ОРД — влекущий юридически значимые последствия для сторон документально оформленный договор между гражданином и органом, осуществляющим ОРД, об оказании, как правило, конфиденциального (негласного) содействия этому органу в решении оперативно-розыскных задач с отражением в нем взаимных прав и обязанностей сторон.
Контракт заключается только в том случае, если у гражданина нет другого трудового договора.
Контракты об оказании содействия органам, осуществляющим ОРД, могут заключаться с совершеннолетними гражданами, привлеченными к сотрудничеству с этими органами на конфиденциальной основе, независимо от их гражданства, национальности, пола, имущественного, социального и должностного положения, образования, принадлежности к общественным объединениям, отношения к религии и политических убеждений.
В то же время Закон об ОРД запрещает привлекать к сотрудничеству на конфиденциальной основе по контракту депутатов Палаты представителей Национального собрания Республики Беларусь, членов Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, депутатов местных Советов депутатов, судей, прокурорских работников, следователей, адвокатов, священнослужителей и полномочных представителей религиозных организаций (ч. 5 ст. 51).
Это исчерпывающий перечень лиц, привлечение которых к сотрудничеству на конфиденциальной основе по контракту невозможно. Включает он две категории лиц: представителей власти и представителей общественных организаций. В первом случае запрет вызван тем, что представители власти наделены соответствующими полномочиями, несовместимыми с оказанием содействия органам, уполномоченным на осуществление ОРД, на контрактной основе.
Во втором случае запрет обусловлен в первую очередь морально-этическими принципами. В частности, по этическим соображениям недопустимо использовать для выполнения задач ОРД специфические отношения, которые возникают, например, между гражданином и адвокатом или гражданином и священнослужителем, в результате которых адвокат и священнослужитель становятся обладателями информации о частной жизни гражданина, защита которой предусмотрена Конституцией Республики Беларусь.
В то же время буквальное толкование Закона об ОРД позволяет сделать недвусмысленный вывод о том, что закон не запрещает использование конфиденциального содействия указанных лиц органам, осуществляющим ОРД, с их добровольного согласия на любой иной основе, кроме контрактной.
10. Из содержания комментируемой статьи также можно сделать вывод, что несовершеннолетний возраст лица не является препятствием для его привлечения к оказанию содействия органам, осуществляющим ОРД, на бесконтрактной основе, когда на таких лиц не возлагаются специальные обязательства, а используется только их возможность относительно предоставления оперативной информации, в которой нуждаются эти органы. В этом случае возрастные пределы участия несовершеннолетних в ОРД должны ограничиваться возрастом уголовной ответственности, установленным УК. Если лицо способно осознавать общественно опасный характер своего поведения, то соответственно способно и оценить подобные действия других лиц и информировать об этом органы, осуществляющие ОРД.
11. Контрактная форма сотрудничества с органами, осуществляющими ОРД, рассчитана, как правило, на долгосрочное сотрудничество. Срок такого контракта определяется соглашением сторон, а также возможностями лица оказывать результативное содействие органам, осуществляющим ОРД, например вести активную разведывательно-поисковую деятельность в криминальной среде. В случае утраты такой возможности контракт может быть расторгнут, например, при расшифровке лица, содействующего органам, осуществляющим ОРД, на негласной основе, в силу объективного изменения обстановки и др.
12. Право заключать контракты об оказании гражданами содействия органам, осуществляющим ОРД, предоставлено всем органам, уполномоченным осуществлять ОРД, за исключением таможенных органов.
Порядок заключения контракта, его типовая форма определяются нормативными правовыми актами Министерства внутренних дел Республики Беларусь, Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, Государственного пограничного комитета Республики Беларусь, Службы безопасности Президента Республики Беларусь, Оперативно-аналитического центра при Президенте Республики Беларусь, Комитета государственного контроля Республики Беларусь, Министерства обороны Республики Беларусь.
13. Закон об ОРД требует сохранять в тайне сведения о гражданах, оказывающих содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, которое носит особый, доверительный характер отношений между гражданином и этим органом. Это означает, что должны сохраняться в тайне от посторонних лиц факт и содержание этих отношений сотрудничества между гражданином и данным органом, его содействие по выполнению задач указанной деятельности. Связано это, прежде всего, с необходимостью защиты жизни гражданина, оказывающего содействие этим органам, так как участие гражданина в ОРД объективно сопряжено с опасностью для него, которая может выражаться в виде мести со стороны преступников, получения травмы, увечья и даже гибели лица, конфиденциально сотрудничающего с органами, осуществляющими ОРД. Поэтому эти отношения должны основываться на обоюдном доверии и сохраняться по обоюдному согласию в тайне от окружающих лиц, прежде всего от лиц, совершающих преступления.
14. Органы, осуществляющие ОРД, могут устанавливать отношения сотрудничества с гражданами, изъявившими согласие оказывать им гласную или негласную помощь, на безвозмездной либо возмездной основе. По этому поводу в Законе об ОРД указано, что:
а) граждане, привлеченные органами, осуществляющими ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, имеют право предоставлять указанным органам на безвозмездной или возмездной основе сведения, необходимые для выполнения задач ОРД (абз. 2 ч. 3 ст. 10 Закона об ОРД);
б) органы, осуществляющие ОРД, при выполнении возложенных на них задач:
— обязаны выплачивать гражданам, оказывающим или оказывавшим содействие на конфиденциальной основе этим органам, а также гражданам, привлеченным указанными органами к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, вознаграждение и другие выплаты, которые не указываются в декларации о доходах и имуществе (абз. 9 ч. 1 ст. 14 Закона об ОРД);
— имеют право устанавливать на безвозмездной или возмездной основе сотрудничество с гражданами, изъявившими согласие оказывать содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, заключать с ними контракт (абз. 4 ч. 1 ст. 15 Закона об ОРД).
Безвозмездная основа содействия граждан органам, осуществляющим ОРД, — оказание гражданином систематического и постоянного содействия органу, осуществляющему названную деятельность, без получения за это платы или иного вознаграждения за негласные услуги, которые гражданин оказывает оперативным подразделениям этих органов.
В этом случае основой конфиденциального сотрудничества являются доверительные отношения между оперативным работником и гражданином.
Возмездная основа содействия граждан органам, осуществляющим ОРД, — оказание гражданином систематического и постоянного содействия органу, осуществляющему указанную деятельность, за плату или иное вознаграждение по результатам содействия в решении задач ОРД.
15. Содействие граждан органам, осуществляющим ОРД, регулируется в первую очередь Законом об ОРД, но в большинстве случаев ведомственными нормативными правовыми актами, издаваемыми в условиях секретности.
Статья 52. Обеспечение защиты граждан, оказывающих или оказывавших содействие органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность
Комментарий к статье 52
1. Комментируемой статьей констатируется, что граждане, оказывающие или оказывавшие содействие органам, осуществляющим ОРД, находятся под защитой государства. Под защиту государства берется каждый гражданин, который в той или иной форме оказывает или оказывал помощь органам, осуществляющим ОРД, вне зависимости от продолжительности оказанного содействия, а также вне зависимости от времени оказания содействия.
2. В комментируемой статье заложены общие положения гарантии правовой защиты граждан, привлеченных органами, осуществляющими ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, а также гарантии правовой и социальной защиты граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД.
Конкретизированы они в ст. 53 «Правовая защита граждан, оказывающих или оказывавших содействие органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность» и в ст. 54 «Социальная защита граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность» Закона об ОРД.
3. Гарантии правовой и социальной защиты граждан, содействующих органам, осуществляющим ОРД, — это специальные нормативные правовые средства (нормы права и правовые санкции), ограждающие этих граждан от воздействия неблагоприятных факторов при оказании содействия органам, уполномоченным на осуществление данного вида деятельности.
4. Необходимость создания специальной системы гарантий правовой и социальной защиты граждан, содействующих органам, осуществляющим ОРД, обусловлена в первую очередь наличием потенциальной угрозы совершения противоправных действий в отношении их (жизни, здоровья, имущества, родных, близких и т.д.) со стороны представителей криминальной среды. Создание данной системы необходимо также в целях защиты от возможных неправомерных действий должностных лиц и граждан, вызванных сотрудничеством с этими органами.
5. Закрепление в Законе об ОРД положения о гарантиях правовой и социальной защиты граждан, оказывающих или оказывавших содействие органам, осуществляющим ОРД, предполагает и возлагает на государство обязанность принимать необходимые меры по предотвращению противоправных действий против них, установлению виновных в подобных действиях и привлечению их к ответственности, предусмотренной законодательством.
Статья 53. Правовая защита граждан, оказывающих или оказывавших содействие органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность
Комментарий к статье 53
1. Правовая защита граждан, оказывающих или оказывавших содействие органам, осуществляющим ОРД, — совокупность правовых норм, обеспечивающих безопасность жизни, здоровья, имущества этих граждан в связи с их участием в осуществлении ОРД. Эта защита распространяется как на граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, так и на граждан, привлеченных этими органами к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них.
2. Правовая защита граждан, оказывающих или оказывавших содействие органам, уполномоченным на осуществление ОРД, осуществляется, как указано в ч. 1 комментируемой статьи, в соответствии с Законом об ОРД. Отдельной статьи, в которой были бы перечислены меры правовой защиты указанных граждан, в Законе об ОРД не имеется. Некоторые положения такой защиты закреплены в ст. 10 «Права и обязанности граждан в связи с осуществлением оперативно-розыскной деятельности», ст. 14 «Обязанности органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность», ст. 48 «Защита сведений об оперативно-розыскной деятельности» и других статьях Закона об ОРД.
3. В соответствии с Законом об ОРД граждане, оказывающие или оказывавшие содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, имеют право на:
— заключение договора о предоставлении для использования органам, осуществляющим ОРД, принадлежащих им на праве собственности, находящихся у них в пользовании помещений, транспортных средств, средств связи, иного имущества;
— получение вознаграждения и других выплат, которые не указываются в декларации о доходах и имуществе;
— компенсацию затрат, понесенных в связи с их участием в ОРД, а также на устранение наступивших в связи с этим для них негативных последствий;
— обжалование действий органов, осуществляющих ОРД, в вышестоящие органы, осуществляющие данную деятельность, прокурору или в суд;
— сохранение в тайне сведений об оказании ими содействия органам, осуществляющим ОРД;
— обеспечение своей безопасности и безопасности их близких, а также сохранности их имущества от преступных посягательств, связанных с оказанием ими содействия на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД;
— заключение контракта с органами, осуществляющими ОРД;
— указание в материалах ОРД, отражающих ход проведения ОРМ, их персональных данных только с их согласия в письменной форме;
— предание гласности сведений об оказании ими содействия на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, только с их согласия в письменной форме;
— представление прокурору, его заместителю, суду сведений об оказании ими содействия на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, только с их согласия в письменной форме.
4. Граждане, привлеченные органами, осуществляющими ОРД, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, согласно Закону об ОРД имеют право на:
— заключение договора о предоставлении для использования органам, осуществляющим ОРД, принадлежащих им на праве собственности, находящихся у них в пользовании помещений, транспортных средств, средств связи, иного имущества;
— получение вознаграждения и других выплат, которые не указываются в декларации о доходах и имуществе;
— компенсацию затрат, понесенных в связи с их участием в ОРМ, а также на устранение наступивших в связи с этим для них негативных последствий;
— обжалование действий органов, осуществляющих ОРД, в вышестоящие органы, осуществляющие данную деятельность, прокурору или в суд;
— сохранение в тайне сведений об оказании ими содействия органам, осуществляющим ОРД;
— отказ в одностороннем порядке от исполнения договора, заключенного в связи с участием в ОРМ, при условии возврата или оплаты ими всего полученного по этому договору.
5. Органы, осуществляющие ОРД, в области правовой защиты граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, а также граждан, привлеченных органами, осуществляющими данную деятельность, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, согласно Закону об ОРД обязаны:
— принимать меры по защите их жизни, здоровья, прав, свобод и законных интересов от преступных посягательств;
— обеспечивать безопасность граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, и их близких, а также сохранность их имущества от преступных посягательств;
— выплачивать гражданам, оказывающим или оказывавшим содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, а также гражданам, привлеченным органами, осуществляющими данную деятельность, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, вознаграждение и другие выплаты, которые не указываются в декларации о доходах и имуществе;
— компенсировать затраты, понесенные гражданами, оказывающими или оказывавшими содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, а также гражданами, привлеченными органами, осуществляющими данную деятельность, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, в связи с их участием в этих мероприятиях, а также устранять наступившие в связи с этим негативные последствия;
— определять нормативными правовыми актами порядок компенсации затрат, понесенных гражданами, оказывающими или оказывавшими содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, гражданами, привлеченными органами, осуществляющими данную деятельность, к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, в связи с их участием в этих мероприятиях, а также порядок устранения наступивших в связи с этим негативных последствий;
— сохранять в тайне сведения об оказании гражданами содействия органам, осуществляющим ОРД, а также сведения о гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим данную деятельность;
— указывать в материалах ОРД, отражающих ход проведения ОРМ, персональные данные гражданина, оказывающего или оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД, только с согласия этого гражданина в письменной форме;
— предавать гласности сведения о гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, только с согласия этих граждан в письменной форме;
— представлять прокурору, его заместителю, суду сведения о гражданах, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, только с согласия этих граждан в письменной форме.
6. Органы, осуществляющие ОРД, при возникновении реальной угрозы преступного посягательства на жизнь, здоровье, имущество граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе этим органам, а также граждан, привлеченных данными органами к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них, в связи с оказанием ими содействия на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, а также в связи с привлечением их к подготовке проведения ОРМ и (или) участию в них обязаны принимать меры по предотвращению или пресечению этой угрозы.
Статья 54. Социальная защита граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность
Комментарий к статье 54
1. Социальная защита граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, — система гарантированных государством экономических, социальных и правовых мер (льгот, материального обеспечения, обслуживания и др.), обеспечивающих этим лицам условия для компенсации ограничений в связи с участием в осуществлении ОРД и предоставления им возможностей участия в жизни общества, равных с другими гражданами.
2. Меры социальной защиты граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, изложены как в комментируемой статье, так и в иных статьях Закона об ОРД, в частности в ст. 14 «Обязанности органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность».
3. В соответствии с Законом об ОРД для граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, предусмотрены следующие меры социальной защиты:
— право на получение вознаграждения и других выплат, которые в декларациях о доходах не указываются. Эта мера социальной защиты распространяется на все формы конфиденциального содействия граждан с органами, осуществляющими ОРД, будь это устная договоренность о содействии или же оформленная в виде подписки о сотрудничестве либо посредством заключения контракта. Виды, размеры и порядок выдачи денежных вознаграждений и других выплат регламентируются ведомственными нормативными правовыми актами органов, осуществляющих ОРД;
— право на включение в стаж работы в качестве основного рода занятий периода оказания содействия гражданами на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД. Эта мера социальной защиты распространяется только на конфиденциальное содействие по контракту. В трудовой стаж граждан время содействия органам, осуществляющим ОРД, на конфиденциальной основе по контракту включается по той причине, что такое содействие является, как правило, их основным родом занятий. Причем учет времени такого содействия в качестве трудового стажа может быть установлен в льготном исчислении. При оформлении трудового стажа этим гражданам не должен предаваться гласности факт их содействия на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД;
— право на пенсионное обеспечение за период оказания содействия на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД. В Законе об ОРД не оговаривается, что эта мера социальной защиты распространяется только на конфиденциальное содействие по контракту, из чего можно сделать вывод, что право на пенсионное обеспечение за период оказания содействия органам, осуществляющим ОРД, имеют все граждане, содействующие этим органам на конфиденциальной основе, независимо от формы такого сотрудничества. Порядок подготовки необходимых для органов социального обеспечения документов определяется ведомственными нормативными правовыми актами органов, осуществляющих ОРД. При оформлении пенсии не должен предаваться гласности факт сотрудничества граждан на конфиденциальной основе с указанными органами;
— право на получение из средств республиканского бюджета единовременного пособия в размере до 5-летнего денежного содержания при получении в связи с оказанием содействия на конфиденциальной основе телесных повреждений, исключающих возможность дальнейшего оказания содействия органу, осуществляющему ОРД. Эта мера социальной защиты распространяется только на конфиденциальное содействие по контракту. Получение телесных повреждений в этом случае должно влечь за собой стойкое расстройство функций организма и в итоге привести к полной или значительной потере профессиональной трудоспособности, не позволяющей в дальнейшем оказывать содействие органам, осуществляющим ОРД. Такая потеря трудоспособности может влечь за собой наступление инвалидности и назначение пенсии по инвалидности;
— право на получение из средств республиканского бюджета единовременного пособия в размере до 5-летнего денежного содержания по состоянию здоровья при получении телесных повреждений в связи с оказанием содействия на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД. Эта мера социальной защиты распространяется только на конфиденциальное содействие по контракту. Получение телесных повреждений в этом случае должно повлечь нарушение состояния здоровья (вследствие травмы, ранения) и привести к временной утрате трудоспособности;
— право семьи гражданина, оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД, и граждан, находившихся на его иждивении, на получение единовременного пособия в размере до 10-летнего денежного содержания этого гражданина в случае его гибели (смерти). Эта мера социальной защиты распространяется только на конфиденциальное содействие по контракту;
— право семьи гражданина, оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД, и граждан, находившихся на его иждивении, на назначение пенсии по случаю потери кормильца в случае гибели (смерти) этого гражданина. Эта мера социальной защиты распространяется только на конфиденциальное содействие по контракту.
4. Единовременное пособие, пенсия по инвалидности и по случаю потери кормильца назначаются и выплачиваются только в том случае, если травма, ранение, контузия, увечье, гибель (смерть) гражданина, содействующего на конфиденциальной основе по контракту органам, осуществляющим ОРД, наступили в связи с участием этого гражданина в проведении ОРМ. Между причинением ему телесных повреждений, его гибелью (смертью) и проводимыми с его участием ОРМ или другими его действиями, выполняемыми по заданию органов, осуществляющих ОРД, устанавливается прямая или косвенная причинно-следственная связь, нашедшая документальное отражение в соответствующих делах оперативного учета.
5. Порядок выплаты единовременного пособия определяется нормативными правовыми актами органов, осуществляющих ОРД.
Статья 55. Меры по обеспечению безопасности
Комментарий к статье 55
1. Под мерами безопасности понимаются предусмотренные законом меры, направленные на обеспечение защиты жизни и здоровья защищаемых лиц и сохранности их имущества органами, обеспечивающими безопасность.
2. Законом об ОРД меры по обеспечению безопасности применяются в отношении граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, и их близких.
3. Меры безопасности в отношении указанных граждан применяются:
а) для обеспечения защиты их жизни, здоровья и сохранности имущества, а также их близких;
б) с учетом обстоятельств, характера и степени опасности угрозы их жизни, здоровью и сохранности имущества, а также их близких;
в) с их согласия в письменной форме, а также их близких;
г) в отношении несовершеннолетних — с согласия в письменной форме их родителей или граждан, их заменяющих.
4. Использование средств и методов ОРД по применению мер безопасности в отношении граждан, оказывающих или оказывавших содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, и их близких носит обеспечивающий характер. Именно посредством способов и методов этой деятельности можно установить данные о степени угрозы в отношении этих граждан, что дает возможность обеспечить реальную безопасность гражданина, его близких и их имущества, потому что если посягательство на них уже состоялось, то и средства обеспечения безопасности теряют практическое значение, а при наличии соответствующих последствий такого посягательства необходимо уже будет применять меры социальной поддержки, которые являются компенсацией за причиненный вред или ущерб.
5. Угроза — это высказанное гражданину, оказывающему или оказывавшему содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, или его близким с целью устрашения намерение причинить им тот или иной вред, что воздействует на их волю, вселяет страх и неуверенность в собственной безопасности и безопасности близких.
Это может быть угроза убийством, причинением телесного повреждения, уничтожения или повреждения имущества. При этом виновный может угрожать причинением вреда как непосредственно гражданину, оказывающему или оказывавшему содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, так и его близким (например, ребенку).
6. Формы проявления угрозы включают любые способы доведения устрашающей информации до сознания гражданина, оказывающего или оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, его близких: посредством жестов, демонстрации оружия или иных опасных орудий, устно, письменно, через средства связи или массовой информации. Она может быть высказана как наедине, так и публично.
7. Угроза, высказанная в адрес гражданина, оказывающего или оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органам, осуществляющим ОРД, — свидетельство того, что о содействии данного гражданина указанным органам стало известно посторонним лицам.
Если это вынужденная его расшифровка, вызванная, например, необходимостью дачи свидетельских показаний, то в этом случае орган, осуществляющий ОРД, сам дезавуировал этого гражданина. В противном случае должен быть установлен источник утечки информации о содействии гражданина органам, осуществляющим ОРД.
Статья 56. Повод и основание для применения мер по обеспечению безопасности
Комментарий к статье 56
1. Под поводом для применения мер по обеспечению безопасности в отношении гражданина, оказывающего или оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД, и его близких следует понимать источник сведений об угрозе жизни, здоровью и сохранности имущества гражданина, оказывающего или оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему оперативно-розыскную деятельность, или его близких, а также иных сведений, свидетельствующих о необходимости применения мер по обеспечению безопасности. Однако такие сведения должны соответствовать действительности, носить реальный, а не мнимый характер. Только в таком случае можно говорить о наличии основания для применения мер по обеспечению безопасности.
2. В заявлении гражданина, оказывающего или оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД, о применении мер безопасности должна содержаться информация о форме угрозы, от кого она исходит, в каких действиях проявилась, имеются ли очевидцы угрозы. Если противоправное воздействие уже было осуществлено, к заявлению должны быть приложены материалы, подтверждающие причинение вреда (например, акт медицинского освидетельствования).
3. Сведения, свидетельствующие об угрозе жизни, здоровью и сохранности имущества гражданина, оказывающего или оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД, или его близких, могут быть получены непосредственно этим органом, должностные лица которого в процессе ОРД могли обнаружить сведения, указывающие на наличие реальной угрозы убийства, применения насилия, уничтожения или повреждения имущества, осуществления других противоправных действий в отношении указанного гражданина, его близких или их имущества. Такие сведения могут быть получены в ходе осуществления ОРМ, из сообщений иных конфидентов, из других источников.
4. Иные сведения — информация, которая стала известна органу, осуществляющему ОРД, например, из анонимных заявлений, сообщений.
5. Одних поводов для применения мер безопасности в отношении гражданина, оказывающего или оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД, или его близких недостаточно. Необходимо, чтобы имелись также основания — сведения, свидетельствующие об угрозе жизни, здоровью и сохранности имущества этого гражданина и его близких, а также иные сведения об обстоятельствах, указывающих на наличие основания для принятия мер по обеспечению безопасности.
6. Сведения об угрозе жизни, здоровью и сохранности имущества гражданина, оказывающего или оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД, или его близких должны свидетельствовать о наличии реальной угрозы этому гражданину, его имуществу и его близким в связи с его содействием указанным органам. Вывод о реальности такой угрозы можно сделать из причинной связи между этой угрозой и фактом содействия гражданина органу, осуществляющему ОРД.
7. Причинная связь должна быть установлена потому, что угроза в отношении гражданина, оказывающего или оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД, может быть и не связана с его содействием указанным органам, а оказана как на обычного гражданина, например на почве личных неприязненных отношений. Это может быть видно из заявления лица, в отношении которого была проявлена явная угроза, либо может быть установлено в ходе проведения ОРМ.
8. В то же время следует учитывать, что посткриминальное воздействие носит, как правило, скрытый, завуалированный характер.
Статья 57. Порядок применения мер по обеспечению безопасности
Комментарий к статье 57
1. Решение о применении мер по обеспечению безопасности или об отказе в их применении должно быть принято в течение суток после получения заявления гражданина, оказывающего или оказывавшего содействие на конфиденциальной основе органу, осуществляющему ОРД, получения сведений, свидетельствующих об угрозе жизни, здоровью и сохранности имущества этого гражданина или его близких, а также иных сведений, свидетельствующих о необходимости применения мер по обеспечению безопасности.
В течение этого срока ор