1. Коммерческий подкуп представляет собой получение работником индивидуального предпринимателя или юридического лица, не являющимся должностным лицом, денег, ценных бумаг, иного имущества или услуг имущественного характера за действие (бездействие) в интересах дающего, связанное с выполняемой этим лицом работой и заведомо способное причинить вред интересам собственника или его клиентам, либо предоставление такого вознаграждения. Уголовная ответственность за коммерческий подкуп установлена ст. 252 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее – УК).
2. Как отмечено в Конвенции Совета Европы от 27.01.1999 N 173 “Об уголовной ответственности за коррупцию (ETS N 173)” (далее – Конвенция), подписанной Республикой Беларусь в г.Страсбурге 23 января 2001 г. и ратифицированной Законом Республики Беларусь от 26.05.2003 N 199-З “О ратификации Конвенции об уголовной ответственности за коррупцию”, коррупция угрожает верховенству закона, демократии и правам человека, подрывает принципы надлежащего государственного управления, равенства и социальной справедливости, препятствует конкуренции, затрудняет экономическое развитие и угрожает стабильности демократических институтов и моральным устоям общества. Конвенция предусматривает обязательство каждой страны в соответствии с ее внутренним правом признать в качестве уголовных правонарушений активный подкуп в частном секторе (ст. 7) и пассивный подкуп в частном секторе (ст. 8).
Пассивный подкуп – преднамеренное испрашивание или получение, прямо или косвенно, в ходе коммерческой деятельности какими-либо лицами, которые руководят предприятиями частного сектора или работают в них в том или ином качестве, какого-либо неправомерного преимущества или обещания этого преимущества для самих себя или для любых других лиц или же принятие предложения или обещания такого преимущества за совершение или несовершение каких-либо действий в нарушение своих обязанностей.
Активный подкуп – это преднамеренное обещание, предложение или предоставление указанных преимуществ.
3. Непосредственным объектом коммерческого подкупа является порядок осуществления своих функций не являющимися должностными лицами работниками индивидуальных предпринимателей или юридических лиц.
Исходя из содержания родового объекта коммерческого подкупа следует прийти к выводу, что уголовно-правовой охране подлежат только те общественные отношения, которые существуют в сфере экономической деятельности, из чего следует, что подкуп работника юридического лица, которое функционирует в иной сфере деятельности, не влечет ответственности по статье 252 УК. Это в полной мере относится как к сфере государственного управления, так и к сфере функционирования общественных организаций, партий и т.п.
4. Коммерческий подкуп включает в себя два состава преступления: получение незаконного вознаграждения; предоставление незаконного вознаграждения. Получение и предоставление незаконного вознаграждения находятся в соотношении так называемого необходимого соучастия, при котором получение вознаграждения автоматически предполагает его предоставление и наоборот.
5. Предметом коммерческого подкупа являются деньги, ценные бумаги, иное имущество, а также услуги имущественного характера.
Принадлежность и правовой режим имущества для признания его предметом подкупа не имеют значения (принадлежит представляющему вознаграждение на праве собственности или похищено; относится к предметам, изъятым из гражданского оборота, ограниченным в обращении или находящимся в свободном обращении, и т.п.). Если предметом коммерческого подкупа является имущество, нарушение порядка обращения которого является преступлением, то ответственность должна наступать по совокупности преступлений (драгоценные металлы, оружие, наркотики и т.п.).
Услуги имущественного характера – это оказываемые безвозмездно, но подлежащие оплате услуги (ремонт автомобиля или бытовой техники, выполнение строительных работ, оказание туристических услуг и т.п.).
6. Не могут являться предметом коммерческого подкупа услуги нематериального характера (предоставление вне очереди оплаченных услуг, реклама в печати, положительный отзыв о работе, книге и т.п.). Не являются предметом коммерческого подкупа также документы, которые дают право на занятие должности (диплом об образовании, трудовая книжка и др.).
7. Размер вознаграждения не влияет на признание вознаграждения коммерческим подкупом, и положения о подарке (ст. 546 Гражданского кодекса Республики Беларусь) к рассматриваемому преступлению не применяются. Однако это не исключает возможности постановки вопроса о малозначительности деяния как обстоятельстве, исключающем преступность содеянного.
8. Деньги, ценные бумаги, иное имущество, а также услуги имущественного характера только тогда признаются предметом коммерческого подкупа, когда они являются незаконным вознаграждением соответствующего лица.
9. Незаконность вознаграждения означает, что соответствующий работник не имеет никаких прав на получение вознаграждения, не передает взамен эквивалентную сумму денег или имущество либо не выполняет работы и не оказывает услуги соответствующей стоимости. Незаконность вознаграждения презюмируется уже самим его назначением: оно является оплатой незаконных и вредоносных действий, связанных с выполняемой работой.
10. Если имущество или услуги были оплачены эквивалентным количеством денег, имущества или труда, то получение вознаграждения не является коммерческим подкупом даже в том случае, когда по просьбе лица, предоставившего имущество или услуги на условиях возмездности, совершаются какие-либо вредоносные деяния. В связи с этим необходимо всякий раз установить отсутствие у получателя каких-либо прав на полученное имущество для отнесения такого имущества к предмету коммерческого подкупа. Если незаконность получения имущества обусловлена лишь нарушением порядка его получения, то сам по себе этот факт не является основанием для признания имущества незаконным вознаграждением, что, однако, не исключает ответственности за допущенное нарушение порядка приобретения имущества (например, за нарушение правил о сделках с драгоценными металлами и камнями).
11. Передаваемое имущество или оказываемые услуги являются незаконным вознаграждением работника исключительно за его деяния, обусловленные коммерческим подкупом и совершаемые с использованием своих полномочий. Незаконность вознаграждения всегда в равной мере сознается как его получателем, так и лицом, его передающим, поскольку вознаграждается противоправное поведение.
12. Получателем вознаграждения может быть только работник индивидуального предпринимателя или юридического лица, не являющийся должностным лицом. Получение незаконного вознаграждения должностным лицом влечет ответственность за получение взятки (ст. 430 УК).
13. Вознаграждение передается за деяние, которое одновременно обладает следующими признаками: совершается в интересах дающего вознаграждение; совершается в связи с выполняемой получающим вознаграждение лицом работой; заведомо способно причинить вред интересам собственника или его клиентам.
14. Обусловленное незаконным вознаграждением деяние может совершаться как в форме действия, так и в форме бездействия, выражаться в совершении ряда деяний, направленных на достижение единого результата.
15. Деяние будет считаться совершенным в интересах предоставляющего вознаграждение, если действие или бездействие совершается непосредственно для этого лица либо для любого иного юридического или физического лица, в интересах которого дается вознаграждение. Характер взаимоотношений между предоставляющим и принимающим вознаграждение, а также между предоставляющим и лицом, в интересах которого он действует, значения не имеют, равно как не имеет значения и ведомственная принадлежность, форма собственности или организационно-правовая форма юридического лица, в интересах которого действует лицо, предоставляющее вознаграждение.
16. Деяние, за которое вручается вознаграждение, должно находиться в компетенции соответствующего работника, входить в круг его служебных прав и обязанностей, в противном случае ответственность может наступать по другим статьям УК. Так, если секретарь задерживает передачу важной корреспонденции руководителю, то он совершает неправомерные действия, которые связаны с его прямыми служебными обязанностями. Если же секретарь, например, подделает запись в трудовой книжке, заполнение которой находится в ведении инспектора по кадрам, то секретарь совершает действие, не входящее в круг его обязанностей, и подлежит ответственности за подделку документов.
17. Законодатель не конкретизирует характер вреда, который может быть причинен подкупленным лицом интересам собственника или его клиентам. В связи с этим ответственность должна наступать за причинение любого существенного вреда: материального, организационного, морального и др.
18. Требуемое от получающего вознаграждение деяние может быть четко определено (например, сорвать поставку конкретной партии продукции) либо оговорено в общем виде (например, дискредитировать предприятие перед лицом клиентов).
19. Фактическое причинение вреда интересам собственника или его клиентам и даже само выполнение вредоносных действий лежат за рамками состава коммерческого подкупа.
20. Для ответственности за коммерческий подкуп обязательно должна быть в наличии обусловленность совершения вредоносных действий незаконным вознаграждением. Это означает обязательность достижения договоренности на получение вознаграждения за указанные действия до их совершения. При этом не имеет значения до или после совершения обусловленных деяний фактически передается вознаграждение. Однако, если вознаграждение не было обусловлено заранее, ответственность за коммерческий подкуп исключается.
21. Объективную сторону получения незаконного вознаграждения образует принятие такого вознаграждения работником. Вознаграждение будет считаться принятым работником, если оно принято: самим работником лично, с согласия работника его родными или близкими, по указанию работника иными лицами.
22. Способы получения незаконного вознаграждения могут быть различными и для квалификации значения не имеют. Это может быть получение лично от предоставляющего вознаграждение лица или через посредника, получение по почте, перевод денег на счет в банке и т.п. Вознаграждение может приниматься работником в явной или открытой форме либо в завуалированной форме под видом законного вознаграждения или правомерного получения денег или имущества: в качестве подарка к юбилею, проигрыша, возврата несуществующего долга; под видом выплаты зарплаты, премии, гонорара, дивидендов, страхового вознаграждения; при продаже имущества по заниженной цене; через несколько опосредствующих сделок с составлением фиктивных по сути договоров и т.п.
23. Получение вознаграждения является оконченным преступлением с момента:
1) принятия работником хотя бы части вознаграждения, если оно передавалось частями;
2) принятия оплаченных документов на имущество или услуги;
3) начала оказания услуг материального характера или выполнения соответствующих работ.
Если процесс получения вознаграждения не завершился принятием работником предмета коммерческого подкупа, то такие действия квалифицируются как покушение на совершение этого преступления.
24. Если совершенное за вознаграждение деяние содержит состав какого-либо иного преступления, то ответственность подкупленного лица должна наступать по совокупности преступлений.
25. Субъективная сторона получения незаконного вознаграждения характеризуется прямым умыслом. Виновный сознает, что принимает незаконное материальное вознаграждение за совершение в интересах дающего какого-либо деяния, связанного с работой и заведомо способного причинить вред интересам собственника или его клиентам, и желает принять такое вознаграждение. Мотивы и цели совершения этого преступления не влияют на его квалификацию.
26. Субъектом получения незаконного вознаграждения может быть только работник индивидуального предпринимателя или юридического лица, не являющийся должностным лицом. Иные лица могут нести ответственность по статье 252 УК только за участие в совершении преступления в качестве организатора, подстрекателя или пособника.
27. Предоставление незаконного вознаграждения означает его вручение получателю независимо от способов вручения. Оконченным данное преступление считается в момент принятия хотя бы части вознаграждения его получателем. Если предмет коммерческого подкупа не был принят работником, ответственность наступает за покушение на совершение данного преступления.
28. Субъективная сторона предоставления незаконного вознаграждения также характеризуется виной в форме прямого умысла. Виновный сознает, что передает незаконное материальное вознаграждение работнику, не являющемуся должностным лицом, за совершение связанного с работой деяния, которое может причинить ущерб интересам собственника или его клиентов. Мотивы и цели подкупа работника не имеют квалифицирующего значения и учитываются при назначении наказания.
29. Если предоставление незаконного вознаграждения преследовало цель побудить работника к совершению какого-либо преступления, то ответственность должна наступать по совокупности преступлений за коммерческий подкуп и за подстрекательство к совершению задуманного преступления.
30. Субъектом предоставления незаконного вознаграждения может быть любое лицо, достигшее шестнадцати лет. К ответственности должны в равной мере привлекаться и лица, работающие на том же предприятии, что и лицо, получающее незаконное вознаграждение.
31. Если коммерческий подкуп путем предоставления незаконного вознаграждения осуществляется должностным лицом с использованием служебных полномочий (например, по распоряжению должностного лица возглавляемое им предприятие оказывает бесплатную услугу подкупаемому работнику), то такое должностное лицо привлекается к ответственности по совокупности преступлений за коммерческий подкуп и злоупотребление служебными полномочиями по ст. 424 УК.
32. Посредничество в коммерческом подкупе всегда квалифицируется по статье 252 УК как соучастие в получении или предоставлении вознаграждения в зависимости от того, на стороне работника или лица, предоставившего вознаграждение, действует посредник.
33. Квалифицированный состав коммерческого подкупа содержит один квалифицирующий признак – повторность. Коммерческий подкуп будет считаться совершенным повторно, если ранее лицо уже получало или предоставляло незаконное вознаграждение (в любой последовательности и в любом сочетании). При этом последующие действия должны быть совершены в течение сроков давности привлечения к уголовной ответственности или погашения судимости за предшествующее преступление.
34. Повторность получения вознаграждения предполагает его получение одним и тем же работником: разновременно два раза и более за совершение отдельных деяний в интересах одного и того же лица или разных лиц; одновременно от разных лиц за совершение в интересах каждого из них отдельных деяний; разновременно за совершение одного и того же деяния в интересах нескольких лиц, действующих самостоятельно без сговора между ними; если ранее этот работник предоставлял незаконное вознаграждение.
35. Отсутствует повторность получения вознаграждения и налицо единичное преступление, если вознаграждение было получено: частями за совершение одного и того же деяния в интересах одного лица или нескольких лиц; от нескольких состоящих в сговоре лиц за совершение одного деяния в интересах этих лиц; в виде “доплаты” к ранее полученному вознаграждению за то же самое “оплаченное” деяние; в качестве постоянных периодических выплат, получение которых охватывается единым умыслом.
36. Если лицо, получившее вознаграждение, для обеспечения оговоренного деяния передает часть вознаграждения другому работнику, то такое лицо привлекается к ответственности за коммерческий подкуп, совершенный повторно.
37. Повторность предоставления вознаграждения будет иметь место, если лицо вручает предмет коммерческого подкупа: одному и тому же лицу или различным лицам разновременно за совершение в его интересах различных действий; одновременно двум лицам за совершение каждым из них самостоятельных действий; разновременно двум лицам за совершение в его интересах одного деяния; если ранее это лицо получало незаконное вознаграждение.
38. Повторность предоставления вознаграждения будет отсутствовать, если вознаграждение предоставляется: частями или периодическими выплатами за совершение одного деяния; в качестве дополнительного к ранее переданному вознаграждению за совершение одного деяния; группе работников, состоящих в сговоре для совершения одного деяния.
39. Как мошенничество квалифицируется обращение в свою пользу принятых под видом вознаграждения материальных ценностей, совершенное: работником за совершение деяния, которое оно не может осуществить из-за отсутствия соответствующих полномочий; работником при отсутствии у него намерения совершать соответствующее деяние; лицом, которое обманным путем выдает себя за надлежащего работника; лицом, которое соглашается передать вознаграждение работнику и не намеревается делать этого.
Если эти же действия указанных лиц сопряжены с побуждением лица передать вознаграждение, то мнимые получатели и мнимый посредник дополнительно привлекаются к ответственности за подстрекательство к предоставлению незаконного вознаграждения. Обманутое лицо в таких случаях привлекается за покушение на коммерческий подкуп.
40. Коммерческий подкуп следует отграничивать от подкупа участников и организаторов профессиональных спортивных соревнований и зрелищных коммерческих конкурсов (ст. 253 УК), взяточничества (ст. 430 – 432 УК), принятия незаконного вознаграждения работниками государственного органа либо иной государственной организации (ст. 433 УК).