1. Незаконное использование деловой репутации конкурента как преступление представляет собой умышленное использование индивидуальным предпринимателем или должностным лицом юридического лица товарного знака (знака обслуживания), фирменного наименования, географического указания конкурента, либо продажа или предложение к продаже товара (услуги) с применением предупредительной маркировки о товарном знаке (знаке обслуживания), не зарегистрированном в Республике Беларусь, либо копирование промышленных образцов конкурента, влекущие смешение продукции (товаров, работ, услуг) или деятельности с продукцией или деятельностью конкурента, совершенные в течение года после наложения административного взыскания за такие же действия. Ответственность за данное преступление предусмотрена ст. 248 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее — УК).
2. Непосредственным объектом незаконного использования деловой репутации конкурента является добросовестная конкуренция в части порядка обращения указанных в комментируемой статье объектов интеллектуальной и промышленной собственности и предупредительной маркировки о товарном знаке.
Незаконное использование деловой репутации конкурента является одной из форм недобросовестной конкуренции. В соответствии с действующим законодательством запрещаются и признаются в установленном порядке неправомерными все действия, способные вызвать смешение в отношении хозяйствующих субъектов, товаров или предпринимательской деятельности конкурентов, в том числе:
- незаконное использование хозяйствующим субъектом не принадлежащего ему фирменного наименования, товарного знака (знака обслуживания), наименования места происхождения товара на товарах, их упаковке, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, в рекламных материалах, печатных изданиях и иной документации;
- введение в гражданский оборот товаров с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности, средств индивидуализации участников гражданского оборота или их товаров;
- незаконное копирование внешнего вида товара другого хозяйствующего субъекта, за исключением случаев, когда копирование товара или его частей (узлов, деталей) обусловлено исключительно их техническим применением;
- введение в гражданский оборот товаров другого хозяйствующего субъекта с использованием собственных средств индивидуализации товара, если иное не предусмотрено договором, заключенным между хозяйствующими субъектами.
Конкурентами являются хозяйствующие субъекты, осуществляющие предпринимательскую деятельность на одном и том же товарном рынке. К хозяйствующим субъектам относятся физические и юридические лица, иные субъекты гражданского права, осуществляющие предпринимательскую деятельность или имеющие право ее осуществлять.
Товарный рынок — это сфера обращения товара, не имеющего заменителей либо взаимозаменяемых товаров на территории Республики Беларусь или ее части, определяемых исходя из экономической возможности покупателя приобрести товар на соответствующей территории и отсутствия этой возможности за ее пределами. К товарам относятся все виды объектов гражданских прав, которые могут быть предметами сделок купли-продажи, мены, а также не запрещенные законодательством работы и услуги, выполняемые, оказываемые либо которые могут быть выполнены, оказаны или обычно выполняются, оказываются потребителям на возмездной основе.
Товарный рынок является совместным, если на нем одновременно обращаются товары различных субъектов хозяйствования.
3. Объективную сторону преступления образует совершение любого из следующих действий:
- использование товарного знака (знака обслуживания), фирменного наименования, наименования места происхождения товара конкурента;
- применение на продаваемых товарах (услугах) предупредительной маркировки о товарном знаке (знаке обслуживания), не зарегистрированном в Республике Беларусь;
- копирование промышленных образцов конкурента.
Совершение таких действий признается незаконным использованием деловой репутации конкурента, поскольку оно влечет смешение продукции (товаров, работ, услуг) или деятельности с продукцией или деятельностью конкурента.
Состав преступления является формальным с несколькими альтернативными действиями и административной преюдицией.
4. Товарный знак (знак обслуживания), фирменное наименование и наименование места происхождения товара относятся к средствам индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ или услуг.
5. Товарным знаком (знаком обслуживания) признается обозначение, способствующее отличию товаров или услуг одного лица от однородных товаров или услуг других лиц. В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные обозначения, включая имена собственные, сочетания цветов, буквенные, цифровые, изобразительные, объемные обозначения, включая форму товара или его упаковку, а также комбинации таких обозначений. Иные обозначения могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков в случаях, предусмотренных законодательными актами. Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании.
Общеизвестный товарный знак. По заявлению лица, поданному в Апелляционный совет, его товарный знак или обозначение, используемое в качестве товарного знака, могут быть признаны общеизвестным в Республике Беларусь товарным знаком и зарегистрированы, если эти товарный знак или обозначение в результате интенсивного использования заявителем стали на указанную в заявлении дату широко известны в Республике Беларусь среди соответствующих потребителей в отношении товаров заявителя. Под обозначением, используемым в качестве товарного знака, понимается обозначение, соответствующее требованиям, предъявляемым к товарному знаку, и используемое в качестве товарного знака, но не имеющее правовой охраны на территории Республики Беларусь.
Коллективным знаком является товарный знак объединения юридических лиц, предназначенный для обозначения выпускаемых и (или) реализуемых им товаров, обладающих едиными качественными или иными общими характеристиками. Коллективный знак и право его использования не могут быть переданы.
Подробная регламентация отношений, возникающих в связи с регистрацией, правовой охраной и использованием товарных знаков и знаков обслуживания, содержится в Законе Республики Беларусь от 05.02.1993 N 2181-XII «О товарных знаках и знаках обслуживания».
6. Правовая охрана товарного знака на территории Республики Беларусь осуществляется на основании его регистрации в патентном органе в порядке, установленном законодательством о товарных знаках, или в силу международных договоров Республики Беларусь.
Товарный знак может быть зарегистрирован на имя юридического или физического лица.
На зарегистрированный товарный знак выдается свидетельство. Свидетельство на товарный знак удостоверяет приоритет товарного знака, исключительное право владельца на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве, и содержит изображение товарного знака.
Владелец товарного знака имеет исключительное право использовать товарный знак и распоряжаться им, а также право запрещать использование товарного знака другим лицам. Никто не может использовать охраняемый на территории Республики Беларусь товарный знак, на который выдано свидетельство, без разрешения его владельца.
7. Использованием товарного знака признаются его использование владельцем товарного знака либо лицом, которому такое право предоставлено на основании лицензионного договора, путем применения товарного знака на товарах, для которых он зарегистрирован, а также на этикетках, упаковках, в глобальной компьютерной сети Интернет (в том числе в доменном имени), на документации, связанной с введением товара в гражданский оборот, при выполнении работ, оказании услуг либо использование товарного знака с изменением его отдельных элементов, не влияющим на его различительную способность и не ограничивающим правовую охрану, предоставленную товарному знаку.
Использованием может быть признано также применение товарного знака в рекламе, печатных изданиях, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в Республике Беларусь, при наличии уважительных причин неиспользования товарного знака на товарах или их упаковке.
Лица, осуществляющие посредническую деятельность, могут на основе договора использовать свой знак на реализуемых ими товарах наряду с товарным знаком изготовителя товаров, а также помещать его вместо товарного знака изготовителя.
Юридические лица, имеющие право использовать коллективный знак, могут наряду с коллективным знаком использовать свои товарные знаки на выпускаемых ими товарах.
Регистрация товарного знака не дает права его владельцу запретить другим лицам использование этого товарного знака в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот в Республике Беларусь непосредственно владельцем товарного знака или с его согласия.
8. Нарушением прав владельца товарного знака признаются несанкционированные изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа и иное введение в гражданский оборот или хранение с этой целью товарного знака или товара, обозначенного этим знаком, или обозначения, сходного с ним до степени смешения, в отношении однородных товаров, а также неоднородных товаров, обозначенных товарным знаком, признанным общеизвестным в Республике Беларусь.
Товары, этикетки, упаковки товаров, в отношении которых (на которых) незаконно применены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными.
Защита гражданских прав от незаконного использования товарного знака, кроме требований о прекращении нарушения и взыскании причиненных убытков, может осуществляться также путем:
- удаления с товара или его упаковки незаконно используемого товарного знака или обозначения, сходного с ним до степени смешения, и (или) уничтожения изготовленных изображений товарного знака или обозначения, сходного с ним до степени смешения;
- ареста или уничтожения товаров, в отношении которых был незаконно применен товарный знак;
- наложения штрафа в пользу потерпевшей стороны в размере стоимости товара, в отношении которого был незаконно применен товарный знак.
Первая и вторая меры защиты производятся за счет виновного лица.
9. Фирменное наименование — это словесное обозначение юридического лица, определяемое при утверждении его устава и подлежащее регистрации путем включения в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.
На территории Республики Беларусь действует исключительное право на наименование, зарегистрированное в Республике Беларусь в качестве обозначения юридического лица. На наименование, зарегистрированное или общепризнанное в иностранном государстве, исключительное право на территории Республики Беларусь действует в случаях, предусмотренных законодательством. Действие права на фирменное наименование прекращается с ликвидацией юридического лица или с изменением его фирменного наименования. В исключительных случаях, предусмотренных гражданским законодательством, допускается отчуждение и переход права на фирменное наименование юридического лица (реорганизация юридического лица или отчуждение предприятия в целом).
Использование фирменного наименования — это проставление его на товарах, их упаковке, применение в рекламе, вывесках, проспектах, счетах, печатных изданиях, официальных бланках и иной документации, связанной с его деятельностью, а также при демонстрации товаров на выставках и ярмарках, которые проводятся на территории Республики Беларусь. Фирменное наименование юридического лица может быть использовано в принадлежащем ему товарном знаке.
10. Понятие «наименование места происхождения товара» наряду с понятием «указание происхождения товара» включается в общее понятие «географическое указание».
Географическим указанием признается обозначение, которое идентифицирует товар как происходящий с территории страны либо из региона или местности на этой территории, где определенные качество, репутация или другие характеристики товара в значительной степени связываются с его географическим происхождением.
Наименованием места происхождения товара признается название страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта, используемое для обозначения товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для этого географического объекта природными условиями или иными факторами либо сочетанием природных условий и этих факторов. Наименованием места происхождения товара может являться историческое название географического объекта. Не признается наименованием места происхождения товара обозначение, хотя и представляющее собой название географического объекта или содержащее название географического объекта, но вошедшее в Республике Беларусь во всеобщее употребление как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом его изготовления.
Правовая охрана наименования места происхождения товара в Республике Беларусь предоставляется на основании его регистрации в патентном органе или в силу международных договоров Республики Беларусь. На основании регистрации выдается свидетельство на право пользования наименованием места происхождения товара. Порядок и условия регистрации и выдачи свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара, признания недействительными и прекращения действия регистрации и свидетельства определяются законодательством о наименованиях мест происхождения товаров.
Указанием происхождения товара признается обозначение, прямо или косвенно указывающее на место действительного происхождения или изготовления товара. Указание происхождения товара может быть представлено в виде названия географического объекта или изображения. Указание происхождения товара не подлежит государственной регистрации. Правовая охрана указания происхождения товара осуществляется на основании использования этого указания.
Использование наименования места происхождения товара — это помещение такого наименования на товаре, упаковке, в рекламе, проспектах, счетах или использование его иным образом в связи с введением данного товара в гражданский оборот. Уступка права пользования географическим указанием и предоставление права пользования им на основании лицензии не допускаются.
11. Незаконное использование товарного знака (знака обслуживания), фирменного наименования или наименования места происхождения товара — это их использование в нарушение установленного законом порядка. При этом необходимо учитывать порядок установления права собственности на указанные объекты, время действия этого права и условия его отмены, порядок и условия предоставления права пользования и иные обстоятельства, определяемые гражданским и другим законодательством.
Использование товарного знака (знака обслуживания), фирменного наименования или наименования места происхождения товара является оконченным преступлением с момента совершения любых из вышеперечисленных действий по их применению в соответствии с их назначением, что может повлечь смешение продукции (товаров, работ, услуг) или деятельности с продукцией или деятельностью конкурента.
12. Предупредительная маркировка — это проставляемая владельцем товарного знака рядом с товарным знаком маркировка в виде латинской буквы «R» или «R» в окружности либо словесных обозначений «товарный знак» или «зарегистрированный товарный знак», указывающая на то, что применяемое обозначение является товарным знаком, зарегистрированным в Республике Беларусь.
Использование предупредительной маркировки является незаконным и может влечь ответственность по статье 248 УК при наличии двух условий: она проставляется рядом с товарным знаком, не зарегистрированным в Республике Беларусь; товары с такой маркировкой продаются либо предлагаются к продаже. Товарный знак, о котором идет речь, может быть зарегистрирован за границей либо не зарегистрирован нигде, обман в данном случае относится к факту регистрации товарного знака в Республике Беларусь.
Моментом юридического окончания преступления в данной форме является получение покупателем предложения приобрести товар, на котором проставлена предупредительная маркировка рядом с товарным знаком, не зарегистрированным в Республике Беларусь.
13. Промышленным образцом, которому предоставляется правовая охрана, признается художественное или художественно-конструкторское решение изделия, определяющее его внешний вид и являющееся новым и оригинальным. Требования, предъявляемые к промышленному образцу, при которых возникает право на получение патента, и порядок его выдачи патентным органом устанавливаются законодательством.
Право на использование запатентованного промышленного образца принадлежит исключительно патентообладателю. Исключительное право на использование промышленного образца включает право использовать промышленный образец по своему усмотрению, если это не нарушает прав других лиц, а также включает право запрещать использование промышленного образца другим лицам. Непатентообладатели не вправе использовать промышленный образец без разрешения патентообладателя, за исключением случаев, когда использование в соответствии с гражданским законодательством не признается нарушением прав патентообладателя.
Нарушением исключительного права патентообладателя признаются осуществленные без его согласия изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, изделия, изготовленных с применением запатентованного промышленного образца.
Незаконное использование промышленного образца — это осуществляемое в нарушение установленного законодательством порядка его копирование, изготовление товаров по такому образцу.
Данное преступление будет оконченным с момента фактического незаконного копирования для продажи промышленных образцов. Если копирование промышленных образцов осуществлено не для продажи, а, например, с целью их изучения, то ответственность по комментируемой статье исключается.
14. Для ответственности за незаконное использование деловой репутации конкурента в любой из перечисленных форм не имеет значения, была ли получена прибыль в результате совершения таких действий и были ли причинены убытки законным обладателям соответствующих прав либо потребителям, более или менее качественным является смешиваемый товар и т.п.
15. Обязательным условием привлечения к уголовной ответственности за незаконное использование деловой репутации конкурента является наличие административной преюдиции. Это означает, что к уголовной ответственности может быть привлечено только то лицо, которое совершило указанное в комментируемой статье действие в течение года после наложения административного взыскания за такое же нарушение.
Возможно сочетание различных видов незаконных действий в одном преступлении, например, после наложения административного взыскания за незаконное использование фирменного наименования конкурента виновный незаконно копирует для продажи промышленный образец. При этом учитываются административные взыскания не за любые нарушения добросовестной конкуренции, а только за нарушения, которые полностью соответствуют описанным в комментируемой статье.
16. Субъективная сторона незаконного использования деловой репутации конкурента характеризуется прямым умыслом, когда виновный осознает, что он, будучи привлеченным к административной ответственности за незаконное использование деловой репутации конкурента, в течение года после наложения взыскания вновь совершает аналогичное правонарушение и желает совершить такое действие при указанных обстоятельствах.
Мотивы и цели могут быть различными, что не влияет на квалификацию и учитывается при определении меры наказания.
17. Субъектом преступления могут выступать индивидуальные предприниматели или должностные лица юридического лица.
Индивидуальным предпринимателем является гражданин, прошедший государственную регистрацию в качестве индивидуального предпринимателя и осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.
Характеристика должностных лиц как субъектов преступления содержится в ч. 4 ст. 4 УК.
18. Если незаконное использование деловой репутации конкурента сопровождается совершением иных преступлений, например, осуществлением предпринимательской деятельности без лицензии, то ответственность должна наступать по совокупности преступлений.
19. Фирменные наименования, товарные знаки и знаки обслуживания, географические указания и промышленные образцы являются объектами права промышленной собственности, уголовная ответственность за незаконное использование которых предусмотрена также ст. 201 УК. Сравнение диспозиций и санкций ч. 2 ст. 201 УК и ст. 248 УК приводит к заключению, что в ст. 248 УК сформулирован привилегированный состав преступления. В соответствии с принятым правилом разрешения конкуренции применению в подобной ситуации подлежит норма, предусматривающая ответственность за преступление с привилегированным составом, то есть ст. 248 УК. Подобную конкуренцию между ст. 201 и 248 УК следует отнести к законодательным недочетам, подлежащим устранению путем изменения законодательства.