Приобретение акционерным обществом акций собственного выпуска. Консолидация и дробление акций

Акции могут быть приобретены акционерным обществом по решению самого акционерного общества (статья 77 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон)) или по требованию его акционеров (статья 78 Закона). Решение о приобретении акционерным обществом акций этого общества принимается общим собранием акционеров. Согласно подпункту 1.5 пункта 1 Указа Президента Республики Беларусь от 28.04.2006 N 277 «О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг» решение вопросов о приобретении (отчуждении) эмитентом акций собственного выпуска относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Цели приобретения акций акционерным обществом по решению общего собрания акционеров определены частью первой статьи 77 Закона. В решении общего собрания акционеров о приобретении акционерным обществом акций этого общества должны быть определены сведения, перечисленные в части второй статьи 77 Закона.

Каждый акционер — владелец акций определенной категории (для привилегированных акций — и их типа), решение о приобретении которых принято, вправе продать свои акции, а акционерное общество обязано их приобрести. В случае если общее количество предложенных для приобретения акций превышает количество акций, решение о приобретении которых принято акционерным обществом, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным предложениям (часть четвертая статьи 77 Закона). Акции, приобретенные акционерным обществом по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного фонда акционерного общества в целях сокращения их общего количества, подлежат аннулированию по решению уполномоченного государственного органа на основании документов, представленных акционерным обществом в соответствии с законодательством о ценных бумагах. Акции, приобретенные по решению самого акционерного общества в иных случаях (для целей, указанных в абзацах втором — четвертом части первой статьи 77 Закона), поступают в распоряжение этого общества (часть пятая статьи 77 Закона). Поступившие в распоряжение акционерного общества акции имеют следующие особенности правового режима, установленные частью шестой статьи 77 Закона:

1. они не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов на общем собрании акционеров;
2. по ним не начисляются дивиденды. Исключение составляет случай, предусмотренный частью седьмой статьи 77 Закона, согласно которому по решению общего собрания акционеров, если это предусмотрено уставом акционерного общества, может быть предусмотрена возможность получения на срок до одного года членами его исполнительных органов дивидендов на поступившие в распоряжение акционерного общества акции (их часть). Таким образом, дивиденды по акциям, поступившим в распоряжение акционерного общества, могут начисляться при одновременном соблюдении следующих условий:

• а) такая возможность предусмотрена уставом акционерного общества;
• б) об этом принято решение общего собрания акционеров;
• в) получателями дивидендов являются члены исполнительных органов акционерного общества (члены коллегиального исполнительного органа, лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа);
• г) срок начисления дивидендов не может превышать одного года со дня поступления акций в распоряжение акционерного общества.

Акции, поступившие в распоряжение акционерного общества, должны быть реализованы в соответствии с целью, определенной в решении общего собрания акционеров, в течение одного года, если иное не установлено уставом акционерного общества. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного фонда акционерного общества на сумму номинальных стоимостей акций, поступивших в его распоряжение (часть шестая статьи 77 Закона). Таким образом, цель приобретения акционерным обществом своих акций определяется решением общего собрания акционеров о приобретении акций (абзац второй части второй статьи 77 Закона) из числа целей, предусмотренных частью первой статьи 77 Закона. Цель приобретения акционерным обществом акций собственного выпуска, установленная указанным решением общего собрания акционеров, изменению не подлежит. Исключение составляет уменьшение уставного фонда в случае, если акционерное общество не использовало приобретенные им акции на цели, предусмотренные решением общего собрания акционеров о приобретении акций, в течение одного года со дня поступления акций в распоряжение акционерного общества (часть шестая статьи 77 Закона).

Частью восьмой статьи 77 Закона предусмотрены случаи, в которых акционерное общество не вправе принимать решение о приобретении акций и приобретать акции. В частности, к таковым относится случай, когда сумма номинальных стоимостей акций, находящихся в распоряжении акционерного общества, составит более десяти процентов от уставного фонда этого общества, за исключением случая уменьшения уставного фонда (абзац пятый части восьмой статьи 77 Закона). При этом фактическое неисполнение или исполнение не в полном объеме решения общего собрания акционеров о приобретении акций акционерным обществом не влияет на незаконность такого решения. Так, общее собрание АО «Б» приняло решение о приобретении своих акций для последующей продажи инвестору. В результате такого приобретения сумма номинальных стоимостей акций, находящихся в распоряжении АО «Б», составила бы более десяти процентов от уставного фонда АО «Б». В соответствии с указанным решением общего собрания акционеров АО «Б» была приобретена часть акций, которые должны были быть приобретены по данному решению. Гражданин А. и гражданин Г. обратились в суд с иском о признании решения общего собрания акционеров АО «Б» о приобретении акций недействительным на основании абзаца пятого части восьмой статьи 77 Закона. АО «Б» возражало против иска, ссылаясь на то, что в соответствии с обжалуемым решением общего собрания акционеров фактически была приобретена лишь часть акций и такое приобретение не повлекло последствий, указанных в абзаце пятом части восьмой статьи 77 Закона. Однако суд удовлетворил исковые требования и констатировал, что исполнение решения общего собрания акционеров АО «Б» не в полном объеме не свидетельствует о соответствии данного решения Закону.

Выкуп акционерным обществом акций этого общества по требованию его акционеров осуществляется в случаях, предусмотренных частью первой статьи 78 Закона. Список акционеров, акции которых должны быть выкуплены акционерным обществом по требованию акционеров, составляется в соответствии с частью второй статьи 78 Закона. Цена выкупа акционерным обществом акций этого общества по требованию его акционеров определяется в порядке, установленном частью третьей статьи 78 Закона. Если уставом акционерного общества не установлено иное, оплата акций при их выкупе по требованию акционеров осуществляется денежными средствами (часть четвертая статьи 78 Закона). Данное правило должно распространяться также на выкуп акций у акционеров, которыми был внесен неденежный вклад в уставный фонд акционерного общества. Согласно части пятой статьи 78 Закона общая сумма денежных средств, направляемых акционерным обществом на выкуп акций по требованию его акционеров, не может превышать десяти процентов стоимости чистых активов акционерного общества на дату принятия решения, повлекшего возникновение у акционеров права требовать выкупа акционерным обществом его акций (решения о реорганизации акционерного общества, внесении изменений и (или) дополнений в его устав или совершении крупной сделки). В случае если общее количество акций, предложенных для выкупа по требованию акционеров, превышает количество акций, которое может быть приобретено акционерным обществом с учетом ограничения, установленного названной частью, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

Акции, выкупленные акционерным обществом по требованию его акционеров в случае реорганизации этого общества, подлежат аннулированию по решению уполномоченного государственного органа на основании документов, представленных обществом в соответствии с законодательством о ценных бумагах. Акции, выкупленные акционерным обществом в иных случаях (абзацы третий — четвертый части первой статьи 78 Закона), поступают в распоряжение акционерного общества. Акционерное общество вправе распоряжаться такими акциями в порядке и на условиях, установленных частями первой и шестой статьи 77 Закона. В частности, в решении общего собрания акционеров о выкупе акций должна быть предусмотрена цель, на которую будут использованы акции, из числа целей, предусмотренных частью первой статьи 77 Закона. Согласно части шестой статьи 77 Закона акционерное общество обязано реализовать акции в соответствии с указанной целью в течение одного года, если иное не установлено уставом акционерного общества. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного фонда акционерного общества на сумму номинальных стоимостей акций, поступивших в его распоряжение.

Согласно части шестой статьи 78 Закона уставом акционерного общества определяются:

1. порядок уведомления акционеров об их праве требовать выкуп акций в случаях, предусмотренных частью первой статьи 78 Закона;
2. срок, в течение которого акционерное общество обязано осуществить это уведомление;
3. порядок и срок подачи акционерами заявлений с требованием о выкупе акций;
4. порядок и срок, в течение которого это общество обязано удовлетворить требования о выкупе акций либо уведомить акционеров об отказе от такого выкупа.

Отсутствие в уставе акционерного общества перечисленных норм не влечет за собой отсутствие у акционеров права требовать выкупа акций в случаях, установленных частью первой статьи 78 Закона, а также является ограничением права акционеров на выкуп их акций акционерным обществом в указанных случаях. Так, по решению общего собрания акционеров АО «А» в его устав были внесены изменения. В соответствии с данными изменениями из устава были исключены нормы о порядке и сроках выкупа акций по требованию акционеров, наличие которых в уставе необходимо в соответствии с частью шестой статьи 78 Закона. Новый порядок и сроки выкупа акций по требованию акционеров решением общего собрания акционеров не были включены в устав АО «А». Через некоторое время общим собранием акционеров АО «А» было принято решение о приобретении акций с целью последующей продажи инвестору (абзац четвертый части первой статьи 77 Закона). Гражданин Б. и гражданин В., являющиеся акционерами АО «А», предъявили в суд иск к АО «А» о признании недействительным решения общего собрания акционеров о приобретении акций АО «А» с целью последующей продажи инвестору. Суд удовлетворил исковые требования истцов, исходя в числе прочего из следующих выводов:

1. согласно абзацу третьему части первой статьи 78 Закона выкуп акционерным обществом акций этого общества по требованию его акционеров осуществляется в случае внесения изменений и (или) дополнений в устав в части прав акционеров, что повлекло ограничение этих прав, если акционеры, требующие выкупа своих акций, голосовали против принятия соответствующего решения или не участвовали в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение. Исключив решением общего собрания акционеров из устава нормы о порядке и сроках выкупа акций по требованию акционеров и не определив в уставе новый порядок и сроки такого выкупа, АО «А» тем самым ограничило право акционеров требовать выкупа их акций. В связи с этим у акционеров возникло право предъявления АО «А» требования о выкупе акций на основании абзаца третьего части первой статьи 78 Закона. Также следует отметить, что судом не были приняты во внимание возражения ответчика относительно того, что нормы, исключенные из устава решением общего собрания акционеров о внесении изменений в устав, были расположены за пределами главы устава «Права акционеров». По мнению АО «А», поскольку внесенные в устав изменения не затрагивают нормы указанной главы, то они не затрагивают и права акционеров. Следовательно, внесенные в устав изменения в данном случае не могут служить основанием для предъявления акционерами требований о выкупе акций в соответствии с абзацем третьим части первой статьи 78 Закона. Однако суд констатировал, что для определения, затрагивают ли изменения, вносимые в устав, права акционеров, решающее значение имеет суть данных изменений, а не то, в какую структурную часть устава они вносятся;
2. согласно абзацу шестому части восьмой статьи 77 Закона акционерное общество не вправе принимать решение о приобретении акций и приобретать акции до завершения выкупа акций акционерного общества по требованию его акционеров в соответствии со статьей 78 Закона, поскольку после внесения указанных выше изменений в устав АО «А» у акционеров возникло право предъявления АО «А» требования о выкупе акций на основании абзаца третьего части первой статьи 78 Закона. Данное право акционеров было ограничено в связи с отсутствием в уставе АО «А» норм о порядке и сроках выкупа акций по требованию акционеров. Несмотря на это, само наличие у акционеров оснований требовать от АО «А» выкупа акций (абзац третий части первой статьи 78 Закона) препятствует принятию АО «А» решения о приобретении акций для последующей продажи инвестору. Следовательно, решение общего собрания акционеров АО «А» о приобретении акций с целью последующей продажи инвестору является недействительным.

Согласно части восьмой статьи 78 Закона акционер, предъявивший в соответствии со статьей 78 Закона требование о выкупе акций, вправе в судебном порядке обжаловать отказ акционерного общества от такого выкупа в течение шести месяцев со дня получения отказа. Согласно части второй пункта 19 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 N 20 «О некоторых вопросах рассмотрения дел с участием коммерческих организаций и их учредителей (участников)» (далее — постановление) по таким делам ответчиком является акционерное общество, а истцом — акционер, предъявивший в соответствии со статьей 78 Закона требование о выкупе акций. Иным акционерам право обжалования частью восьмой статьи 78 Закона не предоставлено (часть третья пункта 19 постановления). Иных акционеров суд может привлечь к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, в соответствии со статьей 65 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь (далее — ХПК) (часть четвертая пункта 19 постановления). В предмет доказывания (статья 100 ХПК) по таким делам входит:

1. наличие одного или нескольких оснований, установленных частью первой статьи 78 Закона, дающих истцу право предъявить требование акционерному обществу о выкупе акций этого акционерного общества. В качестве доказательств, подтверждающих наличие таких оснований, выступают протокол общего собрания акционеров и другие документы, из которых следует, что акционер, выступающий в качестве истца, голосовал против принятия соответствующего решения или не участвовал в общем собрании акционеров;
2. предъявление истцом требования о выкупе акций в порядке и срок, определенные уставом акционерного общества в соответствии с частью шестой статьи 78 Закона (часть пятая пункта 19 постановления). В качестве доказательств, подтверждающих предъявление такого требования, могут выступать копия страниц устава, на которых изложены порядок и срок предъявления акционерами требований о выкупе акций, а также копия письменного требования акционера и уведомление о вручении заказного письма уполномоченному сотруднику акционерного общества, если предъявление требования о выкупе акций заказным письмом соответствует порядку его предъявления, предусмотренному уставом. Если заявитель не предъявил акционерному обществу требование о выкупе акций в порядке и срок, определенные уставом акционерного общества в соответствии с частью шестой статьи 78 Закона, его иск не подлежит удовлетворению судом (часть девятая пункта 19 постановления).

Поскольку принятие решений о приобретении акционерным обществом акций этого акционерного общества (в том числе об отказе от выкупа (приобретения) акций) относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров (часть первая статьи 79 Закона), действия и (или) решения единоличного исполнительного органа акционерного общества (иного неуполномоченного органа управления акционерного общества) (например, письменное уведомление директора акционерного общества) об отказе акционеру, предъявившему в соответствии со статьей 78 Закона требование о выкупе акций, от такого выкупа не являются отказом акционерного общества, обжалование которого предусмотрено частью восьмой статьи 78 Закона. Право обжалования такого отказа в суд частью восьмой статьи 78 Закона не предусмотрено (часть седьмая пункта 19 постановления).

Отказом акционеру, предъявившему требование о выкупе акций, от такого выкупа является принятие общим собранием акционеров решения о таком отказе, что подтверждается соответствующим протоколом общего собрания акционеров. Однако в связи с этим возникает вопрос о том, что могут предпринять акционеры в случае, если уполномоченный орган акционерного общества в нарушение требований законодательства не созывает общее собрание акционеров для принятия решения о выкупе акций. Представляется, что в данном случае акционеры, обладающие в совокупности не менее чем десятью процентами голосов от общего количества голосов акционеров, могут потребовать созыва и проведения уполномоченным органом акционерного общества внеочередного общего собрания акционеров, в повестку дня которого будет включен вопрос о выкупе акций. Уполномоченный орган акционерного общества в течение срока, предусмотренного уставом, но не более пятнадцати дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров, обязан рассмотреть данное требование и принять решение о созыве и проведении этого собрания либо мотивированное решение об отказе в его созыве и проведении (части первая и вторая статьи 48 Закона).

Основания принятия решения об отказе в созыве и проведении внеочередного общего собрания акционеров определены частью третьей статьи 48 Закона. Решение уполномоченного органа акционерного общества о созыве и проведении внеочередного общего собрания акционеров либо мотивированное решение об отказе в его созыве и проведении направляются в порядке, установленном уставом акционерного общества, лицам, требующим его созыва, не позднее пяти дней с даты принятия этого решения (часть четвертая статьи 48 Закона). В случае если уполномоченным органом акционерного общества в течение срока, установленного уставом, не принято решение о созыве и проведении внеочередного общего собрания акционеров либо принято решение об отказе в его созыве и проведении, внеочередное общее собрание акционеров может быть созвано акционерами, имеющими право требовать проведения внеочередного общего собрания. При этом акционеры, созывающие внеочередное общее собрание акционеров, обладают полномочиями уполномоченного органа акционерного общества (часть четвертая статьи 49 Закона).

В случае же, если внеочередное общее собрание акционеров будет проведено и на нем будет принято решение об отказе в выкупе акций, такое решение общего собрания акционеров может быть в судебном порядке признано недействительным полностью или в части при наличии для этого оснований. Также следует отметить, что при недостаточности количества акционеров для предъявления уполномоченному органу акционерного общества требования о проведении внеочередного общего собрания акционеров (абзац шестой части первой статьи 48 Закона) такое собрание может быть проведено, например, по требованию аудиторской организации (аудитора — индивидуального предпринимателя) (абзац пятый части первой статьи 48 Закона), которая в процессе проведения аудита выявит нарушение Закона, выражающееся в непринятии акционерным обществом решения о выкупе акций при наличии на то оснований, предусмотренных статьей 78 Закона.

Как указано выше, если уполномоченный орган акционерного общества в нарушение требований законодательства не созывает общее собрание акционеров для принятия решения о выкупе акций, акционеры, обладающие в совокупности не менее чем десятью процентами голосов от общего количества голосов акционеров, могут потребовать созыва и проведения уполномоченным органом акционерного общества внеочередного общего собрания акционеров, в повестку дня которого будет включен вопрос о выкупе акций (абзац шестой части первой статьи 48 Закона). В случае если уполномоченным органом акционерного общества в течение срока, установленного уставом, не принято решение о созыве и проведении внеочередного общего собрания акционеров либо принято решение об отказе в его созыве и проведении, внеочередное общее собрание акционеров может быть созвано акционерами, имеющими право требовать проведения внеочередного общего собрания (часть четвертая статьи 49 Закона).

Таким образом, Законом предусмотрен внесудебный порядок разрешения спора о проведении внеочередного общего собрания акционеров по вопросу принятия решения о выкупе акций. Так, акционером АО «В» был предъявлен иск о понуждении АО «В» к выкупу акций. При этом вопрос о выкупе акций общим собранием акционеров АО «В» не рассматривался. Суд отказал истцу в удовлетворении иска, констатировав, что законодательством определен специальный порядок защиты прав и охраняемых законом интересов акционеров путем обжалования в суд решений общего собрания акционеров, в частности об отказе акционерного общества от выкупа акций по требованию акционеров. Без признания судом факта незаконности отказа акционерного общества в выкупе акций требование акционера о понуждении акционерного общества к выкупу акций является необоснованным и не может быть удовлетворено, поскольку оно не основано на законодательстве.

Помимо решения об увеличении или уменьшении уставного фонда общее собрание акционеров, если это предусмотрено уставом акционерного общества, вправе принять решение об изменении количества акций без изменения размера уставного фонда. Изменение количества акций без изменения размера уставного фонда осуществляется путем:

1. обмена двух или более акций общества на одну новую акцию измененной номинальной стоимости той же категории (типа) (консолидация акций);
2. обмена одной акции общества на две или более акций измененной номинальной стоимости той же категории (типа) (дробление акций).

При этом не допускаются изменение количества акционеров и соотношения их долей и образование частей акций (дробных акций) (часть одиннадцатая статьи 70 Закона). Таким образом, принятие общим собранием акционеров решения о консолидации или дроблении акций возможно при одновременном соблюдении следующих условий:

1. возможность принятия такого решения предусмотрена уставом акционерного общества;
2. производится обмен акций одной категории и одного типа;
3. количество акционеров и соотношение их долей после обмена акций остается неизменным.

Одновременно с принятием решения о консолидации или дроблении акций общее собрание акционеров обязано принять решение о внесении соответствующих изменений в устав акционерного общества относительно номинальной стоимости и количества акций общества соответствующей категории (типа) (часть двенадцатая статьи 70 Закона). Государственная регистрация изменений, внесенных в устав, осуществляется в соответствии с Положением о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования». После внесения акционерным обществом изменений и (или) дополнений в устав, связанных с изменением количества акций и их номинальной стоимости, осуществляется внесение соответствующих изменений в Государственный реестр ценных бумаг (часть первая пункта 104, пункт 106 Инструкции о некоторых вопросах выпуска и государственной регистрации ценных бумаг, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 11.12.2009 N 146 (далее — Инструкция)).

Согласно части первой пункта 111 Инструкции для внесения изменений в Государственный реестр ценных бумаг в двухмесячный срок с даты государственной регистрации соответствующих изменений и (или) дополнений в устав акционерного общества в регистрирующий орган (Департамент по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь, отделы (управление) по ценным бумагам главных управлений Министерства финансов Республики Беларусь по областям (г. Минску)) представляются документы, предусмотренные пунктом 15.22 Единого перечня административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17.02.2012 N 156 «Об утверждении единого перечня административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, внесении дополнения в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 14 февраля 2009 г. N 193 и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь» (далее — Единый перечень). При этом заявление оформляется по форме согласно приложению 8 к Инструкции. Сроки внесения регистрирующим органом изменений в Государственный реестр ценных бумаг определяются пунктом 15.22 Единого перечня. При осуществлении внесения изменений в Государственный реестр ценных бумаг регистрирующий орган выдает акционерному обществу документы, указанные в пункте 112 Инструкции.