Многие иностранные инвесторы из всех доступных в Республике Беларусь организационно-правовых форм юридических лиц выбирают ООО. При этом, как правило, иностранного инвестора интересует возможность создания ООО только с его участием.
Законодательство Республики Беларусь пока не предоставляет такую возможность, поскольку не предусматривает создания ООО с одним участником. В связи с этим для соблюдения требований законодательства иностранному инвестору, чтобы учредить белорусское ООО, приходилось искать как минимум еще одного участника. На практике в большинстве случаев им становилась либо компания, входящая с этим инвестором в одну группу компаний, либо физическое лицо – представитель или сотрудник такой компании.
С 26 января 2016 г. – даты вступления в силу Закона Республики Беларусь от 15 июля 2015 года N 308-З “О внесении изменений и дополнений в некоторые законы Республики Беларусь по вопросам хозяйственных обществ” (далее – Закон N 308-З) – учредители, в том числе иностранные, смогут создавать новые ООО с одним участником, а также сокращать число участников в действующих ООО до одного.
В каждом конкретном случае выбор варианта для изменения структуры участников ООО будет зависеть от ряда факторов (число участников, предусмотренные уставом корпоративные особенности, отношения между участниками, бизнес-планы общества и участников и т.д.).
ООО с одним участником имеет ряд преимуществ, позволяя, например, более оперативно принимать корпоративные решения. Учитывая это, мы полагаем, что вопрос о возможных способах сокращения числа участников в ООО будет достаточно актуальным в ближайшее время, особенно для компаний с иностранным капиталом.
Рассмотрим такие способы сокращения числа участников ООО до одного, как выход участника из ООО и продажа доли, принадлежащей одному из участников ООО, другому участнику, и будем исходить из того, что ООО состоит из двух участников.
Обратите внимание
Согласно Закону N 308-З хозяйственное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного участника. Поэтому не должно получиться так, что единственным участником в ООО станет другое хозяйственное общество с одним участником. Указанное ограничение не будет, по нашему мнению, распространяться на иностранного участника, даже если он состоит из одного учредителя (участника), т.к. для целей Закона N 308-З белорусское законодательство определяет концепцию хозяйственного общества, а к иностранному участнику применяется право страны его учреждения (создания).
Выход участника из ООО
Выход участника из ООО – это достаточно простая корпоративная процедура, оптимальная в случае, когда инвестору для регистрации ООО пришлось формально привлечь второго участника, не имеющего каких-либо притязаний, в том числе финансовых.
При этом необходимо учитывать, что никто не может понудить участника выйти из состава ООО.
Таблица 1. Основные этапы выхода участника из ООО
|
Наименование процедуры |
Основные документы |
Комментарий |
|
1. Принятие решения о выходе из ООО |
Решение участника о выходе из ООО, подписанное уполномоченным представителем участника с представлением документа, подтверждающего полномочия |
Решение о выходе из ООО должно приниматься в соответствии с процедурой, предусмотренной учредительными документами, а также нормами применимого права (права страны учреждения выходящего участника). Например, согласно Закону Республики Беларусь от 9 декабря 1992 года N 2020-XII “О хозяйственных обществах” с учетом изменений, вносимых Законом N 308-З, решение об участии в других юридических лицах относится к неисключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества и соответственно может передаваться в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества |
|
2. Подготовка и направление в ООО заявления о выходе |
Заявление о выходе участника из состава ООО |
Законодательство не предусматривает конкретных требований к содержанию такого заявления. В заявлении о выходе рекомендуем указать: – наименование участника, подавшего заявление, его реквизиты; – наименование и реквизиты ООО, которому адресуется заявление; – четко сформулированное намерение выйти из состава ООО; – желание получить вместо действительной стоимости принадлежащей доли в уставном фонде ООО имущество в натуре, соответствующее такой стоимости; – дату выхода из ООО, если участник хочет, чтобы эта дата отличалась от даты подачи (поступления) заявления в ООО (но не ранее даты подачи (поступления) заявления); – дату составления заявления. Кроме того, заявление должно содержать подпись выходящего участника или его уполномоченного представителя. К заявлению прилагается доверенность, если его подписывает представитель участника. Заявление о выходе необходимо направить таким способом, чтобы участник мог проследить факт его получения ООО. Момент выхода из ООО не обусловливается какими-либо формальными действиями с его стороны, например принятием решения общего собрания участников, внесением изменений в устав, государственной регистрацией таких изменений. С момента получения ООО заявления о выходе участника из его состава поведение обеих сторон должно свидетельствовать о выходе, т.е. вышедший участник не принимает участия в работе ООО, ему не направляются уведомления о проведении общего собрания и т.д. |
|
3. Созыв и проведение внеочередного общего собрания участников ООО |
1. Решение о проведении внеочередного собрания. 2. Извещение о проведении внеочередного собрания. 3. Протокол внеочередного собрания |
В повестку дня внеочередного собрания участников ООО следует внести вопросы: – о дате расчета с вышедшим участником; – выплате выходящему участнику действительной стоимости доли в уставном фонде ООО или выдаче имущества в натуре; – подготовке и подаче для регистрации изменений в устав ООО в связи с выходом участника. Извещение о проведении внеочередного собрания по вышеуказанным вопросам вышедшему участнику не направляется, решения принимаются без учета принадлежащих ему голосов. Замена выплаты действительной стоимости доли в уставном фонде ООО на выдачу в натуре имущества, соответствующего такой стоимости, возможна только с согласия второго участника ООО |
|
4. Регистрация изменений в устав ООО |
1. Заявление о государственной регистрации изменений в устав ООО. 2. Изменения в устав в двух экземплярах (по желанию ООО может представить новую редакцию устава). 3. Оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины |
Изменения в устав необходимо представить для государственной регистрации в двухмесячный срок с даты выхода участника из ООО, т.е. с даты подачи (поступления) заявления в ООО либо даты, указанной в таком заявлении |
|
5. Расчет с вышедшим участником |
Бухгалтерский баланс ООО на дату выхода участника. Дополнительно на практике между ООО и выходящим участником может заключаться договор о расчетах |
Расчет включает выплату: – действительной стоимости доли в уставном фонде ООО; – части прибыли, приходящейся на долю участника и полученной ООО с момента выхода участника до момента расчета. Доля вышедшего участника переходит к ООО, которое либо передает ее единственному участнику, либо по истечении года с момента выхода участника аннулирует и уменьшает уставный фонд на величину стоимости доли |
Продажа участником доли в уставном фонде второму участнику
Продажа участником своей доли в уставном фонде ООО второму участнику может быть актуальна, если участник хочет продать долю по цене, которая будет выше ее действительной стоимости и части приходящейся на нее прибыли. При продаже доли дополнительное внимание стоит уделить вопросам налогообложения, особенно если участник сделки – иностранный контрагент.
Обращаем внимание: наши комментарии применимы для ситуации, когда в ООО только два участника. Если же их три и более, дополнительно требуется рассмотреть вопрос соблюдения преимущественного права всех участников ООО на приобретение продаваемой доли.
Таблица 2 Основные этапы продажи доли участника в уставном фонде ООО другому участнику
|
Наименование процедуры |
Основные документы |
Комментарий |
|
1. Получение согласия белорусского антимонопольного органа на приобретение вторым участником доли в ООО (при необходимости) |
Перечень документов, необходимых для получения согласия антимонопольного органа, определяет п. 2.6 единого перечня административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17 февраля 2012 г. N 156 |
Перед заключением договора купли-продажи доли в уставном фонде ООО необходимо проанализировать, требуется ли получать на это согласие антимонопольного органа |
|
2. Заключение договора купли-продажи доли и ее передача |
1. Договор купли-продажи доли. 2. Документы, подтверждающие полномочия представителей продавца и покупателя на заключение договора купли-продажи доли |
Сделка по отчуждению участником доли в уставном фонде ООО совершается в простой письменной форме, если устав или соглашение сторон не требуют нотариальной формы. Поскольку в рассматриваемом случае доля в уставном фонде ООО продается не третьему лицу, а второму участнику, требование о соблюдении преимущественного права второго участника ООО на приобретение продаваемой доли не применяется |
|
3. Уведомление ООО о приобретении доли в его уставном фонде |
1. Уведомление ООО о приобретении доли второго участника в уставном фонде. 2. К заявлению могут прилагаться заверенные копии подтверждающих документов – договора купли-продажи и акта приема-передачи доли |
Уведомление следует направить таким способом, чтобы участник имел возможность проследить его получение ООО, а также получить письменное подтверждение получения. В уведомлении участник может предложить дату проведения внеочередного общего собрания по вопросу внесения изменений в устав в связи с изменением состава участников ООО |
|
4. Созыв и проведение внеочередного общего собрания участников ООО |
1. Решение о проведении внеочередного общего собрания. 2. Извещение о проведении внеочередного общего собрания. 3. Протокол внеочередного общего собрания |
Повесткой дня внеочередного собрания будет подготовка и подача изменений в устав ООО для регистрации в связи со сменой состава участников ООО |
|
5. Регистрация изменений в устав ООО |
1. Заявление о государственной регистрации изменений в устав ООО. 2. Изменения в устав в двух экземплярах (по желанию можно представить его новую редакцию). 3. Оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины |
Изменения в устав необходимо представить для государственной регистрации в двухмесячный срок с даты уведомления ООО об отчуждении доли |
Мы рассмотрели наиболее универсальные способы сокращения числа участников ООО до одного. На практике в зависимости от интересов ООО и его участников могут использоваться различные комбинации таких способов.
Существуют и специфические варианты, которые одновременно позволяют достичь нескольких целей. Например, присоединение одного участника ООО к другому либо их слияние позволит не только сократить число участников в ООО, но и решить вопрос с групповой оптимизацией или объединением бизнесов. В таком случае необходимые действия и документы будут отличаться от указанных выше. При изменении структуры участников в ООО рекомендуем особое внимание уделять вопросам налогообложения.