Самый большой риск – не принимать рискованных решений.
Японская поговорка
Инвестиционные риски – это, безусловно, экономическая категория, оцениваемая математическими методами с использованием инструментария теории вероятности. Как таковой инвестиционный риск означает определенную вероятность неблагоприятных последствий в виде финансовых потерь, возникающих в результате реализации инвестиционного проекта в целом или его отдельных этапов. Однако анализ и оценка инвестиционных рисков, реализация механизмов их нейтрализации должны проходить в рамках правового поля. По этой причине разработка данных механизмов – дело команды экономистов, финансистов и юристов.
К сожалению, большинство субъектов хозяйствования на постсоветском пространстве попросту игнорируют такое понятие, как инвестиционные риски, либо недопонимают их значение для существования бизнеса вплоть до момента, когда становится слишком поздно что-либо исправлять. Признак профессионализма при разработке инвестиционного проекта – это определение и планирование рисков, подготовка комплекса мер по их сокращению и минимизации потерь.
Наиболее часто анализируются и оцениваются следующие виды рисков: потери управляемости бизнеса, коммерческие, инфляционные, валютные, политические, риски персонала, юридической неадекватности инвестиционного проекта.
Коммерческие объединяют риски, относящиеся к реализации товара на рынке, – от трудностей с транспортировкой и хранением до неплатежеспособности покупателей. Нейтрализация этой категории рисков нередко зависит от грамотного подхода юриста при составлении контракта.
Инфляционные риски относятся к объективным и трудно прогнозируемым на долгосрочную перспективу, однако оказывают серьезное влияние на реализацию инвестиционных проектов, поскольку высокий уровень инфляции может привести даже самый успешный проект к полной экономической неэффективности.
С инфляционными тесно связаны валютные риски, означающие потенциальную возможность потерь инвестора от изменения валютных курсов. Нейтрализация таких рисков полностью либо в части достигается закреплением валютных оговорок в договоре. Задача юриста – выбор подходящей валютной оговорки на основе сделанного финансистами и экономистами прогноза изменений валютных курсов.
Политические риски определяются государственной политикой страны, в которой реализуется инвестиционный проект. При их определении и выработке мер по минимизации важен высокий уровень стабильности инвестиционного законодательства и законодательства в области корпоративного права и осуществления хозяйственной деятельности.
Риски персонала, как правило, носят скрытый характер на начальных стадиях инвестиционного проекта и от этого более опасны. В эту группу входят риски, связанные с недостаточным образованием персонала, возрастной расслоенностью страны или области реализации проекта, ожиданиями по уровню заработной платы и др.
Риск потери управляемости бизнеса связан с невозможностью принятия решений из-за недостаточной продуманности управленческих процессов на стадии организации. Речь идет об ошибках, допущенных при подготовке и оформлении учредительных документов. Нередко они принимают системный характер и создают патовые ситуации, грозящие полной потерей управляемости бизнеса, когда ни один из учредителей не может провести необходимое решение. Нейтрализация этих рисков во многом зависит от грамотного подхода юриста к подготовке учредительных документов.
Риски юридической неадекватности инвестиционного проекта, на взгляд многих руководителей, не относятся к категории существенных. Однако правовая безграмотность и недостаточная правовая культура могут стать причиной полного краха инвестиционного проекта, причем на любой стадии – от подготовительной до заключительной и даже после. При этом чем позднее выявится юридическая ошибка, тем более плачевными будут последствия, начиная со сравнительно незначительных денежных затрат на судебные издержки и заканчивая санкциями за незаконную предпринимательскую деятельность, если ошибка допущена, например, при государственной регистрации юридического лица.
Методы нейтрализации рисков разрабатываются индивидуально под каждый конкретный проект. Однако наиболее широко используется:
- избежание риска;
- установление пределов его концентрации;
- диверсификация;
- принятие риска на себя (его удержание);
- формирование резервных фондов;
- дополнительные премии за риск;
- применение отдельных видов обеспечения исполнения обязательств;
- страхование инвестиционных рисков;
- трансферт рисков.
Наиболее простой метод – избежание риска. Это очевидный путь наименьшего сопротивления – отказ от реализации проекта либо его части (этапа) с целью полностью исключить возможность определенного риска. Однако такой отказ сводит к минимуму предполагаемую прибыль и в конечном счете может повлиять на эффективность бизнеса вплоть до потери рынка. Поэтому к данному методу требуется комплексный подход, сопряженный с глубоким анализом объективных факторов.
Пределы концентрации устанавливаются для рисков критического или катастрофического уровня. На основе анализа финансовых показателей организации следует определить предельные размеры вложений в ценные бумаги, депозитов, привлекаемых заемных средств, кредитов, уровня дебиторской и кредиторской задолженности, сроки их непогашения (граница для принятия решения о применении принудительной процедуры взыскания) и др. Каждое из таких мероприятий должно сопровождаться юридической экспертизой на наличие законодательно установленных пределов (например, для государственных унитарных предприятий).
Суть диверсификации как метода минимизации рисков наглядно выражает совет не складывать все яйца в одну корзину. Наличие запасных вариантов в отношении источников кредитования, размещения депозитов, исполнителей работ, партнеров по реализации инвестиционных проектов позволяет снизить зависимость от негативных тенденций. Например, при наличии нескольких поставщиков банкротство одного из них не повлечет полной остановки инвестиционного проекта по оснащению производства новым технологическим оборудованием. Безусловно, потребуется корректировка сроков для переоформления договорных отношений и дополнительный заказ у другого поставщика, но в целом проект будет реализовываться.
Принятие риска на себя (его удержание) означает, что субъект хозяйствования по результатам проведенного анализа пришел к выводу о том, что предполагаемая прибыль от реализации проекта восполнит вероятный риск. Такая мера (обычно в совокупности с формированием резервных фондов, призванных покрыть возможные потери) способна минимизировать потери, однако полностью их исключить удается редко.
Формирование резервных фондов осуществляется в рамках норм корпоративного права и предполагает создание так называемой подушки безопасности при реализации инвестиционного проекта. Порядок создания и использования резервных фондов, формируемых за счет чистой прибыли организации, должен быть отражен в учредительных документах. Европейская практика выработала средний размер отчислений 8 – 11%. Средства резервного фонда используются только на цели, для которых он создавался.
Дополнительные премии за риск применяются в зависимости от специфики инвестиционного проекта и заключаются в установлении заказчиком дополнительных надбавок и финансовых выплат, призванных компенсировать возможные риски исполнителя.
Для минимизации инвестиционных рисков успешно используются некоторые способы обеспечения исполнения обязательств. Высокую эффективность доказала гарантия, банковская гарантия, поручительство, неустойка. Выбор конкретного способа обеспечения и его размера зависит от конкретной ситуации, но, безусловно, он должен быть соразмерен предполагаемому риску.
Страхование осуществляется для наиболее серьезных по последствиям рисков. Именно эта мера наиболее широко применяется в западной практике: инвесторы страхуют почти каждый шаг в инвестиционном проекте – от изменения валютного курса до банкротства подрядчика и форс-мажорных обстоятельств. К сожалению, в инвестиционной практике Республики Беларусь страхование встречается нечасто. Еще реже в белорусском коммерческом обороте (в частности, во фьючерсных или опционных сделках с биржевыми товарами) используется хеджирование как подвид страхования, предполагающий страховку цены товара от риска ее изменения.
Трансферт рисков – распределение их между участниками инвестиционного проекта. Применение данного механизма в большой степени зависит именно от юриста и означает возложение тех или иных рисков на контрагентов по договору – тех, кто может с наибольшей эффективностью их предотвратить. К примеру, в строительных проектах риски некачественного выполнения работ, хищения строительных материалов успешно может нейтрализовать подрядчик, а не заказчик, а риски утраты имущества при транспортировке – скорее продавец, нежели покупатель. Подобные условия вырабатываются в рамках действующего законодательства, а затем четко прописываются в договоре, и именно эта обязанность лежит на юристе, который должен использовать формулировки, не допускающие двусмысленного толкования, и предвидеть любые лазейки по их обходу. В этом вопросе применимы термины Инкотермс, рекомендации по выбору конкретных условий поставки также должен дать юрист. Обычная практика делового оборота – последующее страхование рисков, принятых партнером в результате трансферта.
Подвид трансферта рисков – их распределение путем объединения с другими участниками инвестиционного проекта, если предполагается создание совместных организаций, финансово-промышленных групп, холдингов. В настоящее время большинство привилегий, связанных со статусом коммерческой организации с иностранными инвестициями, отменено. Однако очевидное преимущество, используемое на этапе ее создания, – возможность формирования уставного фонда в течение первых двух лет после государственной регистрации.
При совместном участии с иностранным инвестором, например, в создании СООО белорусскому партнеру логически оправданно начинать со всестороннего знакомства. Это может обеспечить процедура due diligence, которая проводится по разным направлениям (техническая, экономическая, маркетинговая, юридическая и т.п.) и которой, к сожалению, нередко пренебрегают. Юридический due diligence означает сбор и анализ информации о потенциальном инвесторе, включая данные о его государственной регистрации, учредительные документы, лицензии, сертификаты, правовые титулы, локальные нормативные правовые акты, отражающие принятие управленческих решений (в том числе решения коллегиальных органов управления), а также вопросы трудовых правоотношений в организации, договорную и претензионно-исковую работу.
Источниками информации для проведения юридического анализа деятельности потенциального инвестора служат его данные и позволяющие их проверить внешние официальные и неофициальные источники. К официальным источникам можно отнести сведения торгового реестра страны регистрации инвестора, налоговых, таможенных, статистических органов. Выписка из торгового реестра понадобится при подаче документов на государственную регистрацию СООО. Неофициальные источники – печатные средства массовой информации, Интернет, клиенты, партнеры и работники инвестора, в том числе бывшие.
Уже на этапе принятия решения о создании СООО учредителям следует четко представлять предполагаемый порядок взаимодействия, соотношение долей участия, порядок принятия управленческих решений.
Подготовка пакета документов, необходимого для государственной регистрации, – наиболее кропотливый и трудоемкий для юриста этап, требующий особого внимания и большой аналитической работы. Распространенная ошибка, особенно при реализации крупных инвестиционных проектов с участием государства, – использование типовых шаблонных форм документов, будь то устав, инвестиционный договор, договор строительного подряда или купли-продажи доли в уставном фонде. Каждая ситуация индивидуальна, каждый контрагент обладает собственным набором бизнес-характеристик – от экономического положения до репутации на рынке. Поэтому так важна аналитическая работа юриста. Условия каждого документа должны скрупулезно прорабатываться на основании договоренностей сторон.
На этапе формирования органов управления СООО необходимо тщательно подходить к выбору лиц, а также к соотношению представителей сторон в коллегиальных органах. В инвестиционных проектах важна работа не разрозненных профессионалов, а своеобразный сплав их знаний и способностей.
Любое управленческое решение сопряжено с риском, а в области инвестиций – вдвойне. Именно поэтому от юриста зависит многое, в первую очередь – правовая безопасность инвестиционного проекта.