В ситуации, когда в составе совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества (далее — совет директоров) все его члены являются резидентами Республики Беларусь, вопросов с выбором валюты для выплаты вознаграждений таким членам обычно не возникает. В то же время при наличии в составе совета директоров физических лиц — нерезидентов неизбежно возникает вопрос: а можно ли таким членам выплачивать вознаграждение в иностранной валюте, учитывая их статус нерезидента?
Попытаемся разобраться в данном вопросе.
В соответствии с пунктом 2 статьи 298 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории Республики Беларусь по обязательствам допускается в случаях, порядке и на условиях, определенных законодательством.
Статья 4 Закона Республики Беларусь от 22.07.2003 N 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее — Закон N 226-З) определяет перечень операций, которые следует относить к валютным. Полагаем, что выплата вознаграждений членам совета директоров — нерезидентам в иностранной валюте по своей правовой природе может быть отнесена к сделкам, предусматривающим использование иностранной валюты (абзац 2 части 1 статьи 4 Закона N 226-З). Данный вывод основан на следующем.
Согласно статье 154 ГК сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. При этом пункт 2 статьи 155 ГК допускает совершение односторонних сделок, т.е. сделок, для совершения которых в соответствии с законодательством или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли (действия) одной стороны.
Учитывая это, полагаем, что установление вознаграждения членам совета директоров уставом и (или) решением общего собрания участников хозяйственного общества в соответствии с частью 8 статьи 51 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII «О хозяйственных обществах» и соответственно выплату такого вознаграждения правомерно рассматривать как одностороннюю сделку хозяйственного общества, поскольку оно устанавливает гражданскую обязанность по выплате соответствующего вознаграждения членам совета директоров.
Таким образом, выплату вознаграждения членам совета директоров — нерезидентам в иностранной валюте следует рассматривать как валютную операцию. Соответственно такая операция, как и иные валютные операции, может совершаться в пределах и порядке, установленных валютным законодательством.
Согласно части 2 статьи 4 Закона N 226-З валютные операции, проводимые между резидентами и нерезидентами, подразделяются на текущие валютные операции и валютные операции, связанные с движением капитала. При этом, учитывая содержание статей 5 — 7 Закона N 226-З, выплату вознаграждения членам совета директоров — нерезидентам в иностранной валюте следует считать валютной операцией, связанной с движением капитала.
По общему правилу резиденты осуществляют валютные операции, связанные с движением капитала, на основании разрешений Национального банка Республики Беларусь, если иное не установлено Законом N 226-З или Президентом Республики Беларусь, на что указывает норма части 2 статьи 10 Закона N 226-З.
Случаи, когда не требуется получения разрешения Национального банка Республики Беларусь на проведение юридическими лицами — резидентами валютных операций, связанных с движением капитала, установлены частью 5 статьи 10 Закона N 226-З. Среди указанных случаев выплата вознаграждений членам совета директоров — нерезидентам в иностранной валюте напрямую не указана. Однако указывается, что осуществление операций, для которых Национальным банком Республики Беларусь установлен уведомительный и (или) регистрационный порядок их проведения, не требует получения разрешения Национального банка Республики Беларусь для валютных операций, связанных с движением капитала (абзац 10 части 5 статьи 10 Закона N 226-З).
Соответственно если для рассматриваемой нами валютной операции установлен уведомительный и (или) регистрационный порядок ее проведения, то получения разрешения Национального банка Республики Беларусь не требуется.
Также проанализируем возможность использования иностранной валюты при выплате вознаграждений членам совета директоров.
Порядок проведения расчетов по валютным операциям, связанным с движением капитала, регулируется нормами Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 N 72 (далее — Правила). Стоит отметить, что в рассматриваемой ситуации хозяйственное общество как источник выплаты вознаграждения, исходя из норм Правил, следует рассматривать как субъекта валютных операций (абзац 4 части 1 пункта 2 Правил).
Пункт 18 Правил устанавливает перечень валютных операций, на которые требуется разрешение Национального банка Республики Беларусь. В данном перечне выплата вознаграждения членам совета директоров — нерезидентам в иностранной валюте отсутствует. При этом пункт 20 Правил указывает, что субъекты валютных операций — резиденты (кроме банков) в уведомительном порядке осуществляют валютные операции, связанные с движением капитала, не указанные в пункте 18 Правил, а также не указанные в статье 10 Закона N 226-З.
Соответственно с учетом вышеизложенного валютная операция в виде выплаты вознаграждения членам совета директоров — нерезидентам в иностранной валюте должна осуществляться в уведомительном порядке при условии, что валютным законодательством разрешаются сами расчеты в иностранной валюте в рассматриваемой ситуации.
Что касается самих расчетов в иностранной валюте с членами совета директоров, то следует отметить, что важным моментом является определение места проведения валютной операции. Так, согласно подпункту 29.3 пункта 29 Правил использование иностранной валюты при проведении валютных операций на территории Республики Беларусь разрешается в отношениях между субъектом валютных операций и физическим лицом по валютным операциям, указанным в пункте 31 Правил. Среди указанных в пункте 31 Правил случаев выплата вознаграждения членам совета директоров — нерезидентам в иностранной валюте отсутствует, что дает основания сделать вывод о невозможности выплаты вознаграждения указанным лицам в иностранной валюте на территории Республики Беларусь, за исключением случая, когда на это будет получено разрешение Национального банка Республики Беларусь (подпункт 31.21 пункта 31 Правил).
Вместе с тем пункт 30 Правил позволяет использование иностранной валюты за пределами Республики Беларусь в отношениях между физическими лицами — нерезидентами и субъектами валютных операций — резидентами при проведении всех валютных операций.
Определение места проведения валютной операции осуществляется по правилам, указанным в частях 2 — 3 пункта 2 Правил.
Под валютными операциями, осуществляемыми на территории Республики Беларусь, понимаются:
в части валютных операций, предусматривающих осуществление расчетов по сделкам, предусматривающим передачу товара, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, имущества в аренду, выполнение работ, оказание услуг, — валютные операции, предусматривающие осуществление расчетов по сделкам, по которым передача и получение товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, имущества в аренду, выполнение работ, оказание услуг осуществляются на территории Республики Беларусь независимо от места передачи наличных денежных средств, места перечисления и / или зачисления денежных средств по данным валютным операциям;
в части валютных операций, предусматривающих осуществление расчетов по сделкам, не предусматривающим передачу товара, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, имущества в аренду, выполнение работ, оказание услуг, — валютные операции, предусматривающие осуществление расчетов по сделкам, по которым передача наличных денежных средств производится на территории Республики Беларусь, зачисление наличных денежных средств осуществляется на счета в банках либо перечисление денежных средств осуществляется со счета на счет, открытые в банках;
валютные операции, предусматривающие осуществление расчетов по сделкам по отчуждению недвижимого имущества, находящегося на территории Республики Беларусь.
Под валютными операциями, осуществляемыми за пределами Республики Беларусь, понимаются все иные валютные операции, не относимые к валютным операциям, осуществляемым на территории Республики Беларусь.
Следует отметить, что в указанных нормах термин «банк» используется в значении, указанном в абзаце 2 части 1 пункта 2 Правил, т.е. это банки и небанковские кредитно-финансовые организации, являющиеся таковыми в соответствии с законодательством Республики Беларусь, их филиалы (отделения), а также Национальный банк Республики Беларусь, в том числе его структурные подразделения.
Соответственно, учитывая вышеуказанные нормы, если зачисление иностранной валюты в связи с выплатой вознаграждения членам совета директоров — нерезидентам будет осуществляться на счет в банке, расположенном за пределами Республики Беларусь, то такую валютную операцию следует признать совершаемой за пределами Республики Беларусь. В этом случае с учетом нормы пункта 30 Правил вполне допустимо осуществление выплаты вознаграждения членам совета директоров — нерезидентам в иностранной валюте.