В настоящей статье автор рассматривает особенности биржевой сделки на товарной бирже, выделяющие ее из совокупности общегражданских договоров. Отдельное внимание уделяется анализу категории биржевого товара, субъектного состава биржевой сделки, а также порядка ее заключения.
Введение
Один из основных показателей биржевой активности – количество заключаемых на биржевых торгах сделок.
В соответствии с абзацем пятым ст. 1 Закона Республики Беларусь от 5 января 2009 года N 10-З “О товарных биржах” (далее – Закон) под биржевой сделкой понимается договор, который заключают участники биржевой торговли в отношении биржевого товара [1].
Биржевая сделка исторически входила в группу договоров купли-продажи и подчинялась общим положениям гражданского законодательства. Однако общая юридическая природа таких договоров не отражает специфику биржевой сделки. Эта специфика, по мнению Г.Ф.Шершеневича, определяет ряд условий совершения сделки [2, с. 558]. При этом она осложняется до такой степени, что, как отмечает В.Т.Судейкин, кажется потерявшей свой первоначальный смысл [3, с. 66].
Цель настоящего исследования – правовой анализ признаков биржевой сделки, обоснование разграничения биржевых и внебиржевых сделок и представления о биржевой сделке как исторически сформировавшемся самостоятельном виде договора.
Основная часть
Традиционно в качестве отличия биржевых сделок от сделок общегражданского характера исследователи (А.Ф.Волков, Ю.Д.Филипов и др.) выделяют особенности места и времени ее заключения, субъектного состава, предмета [4, с. 92; 5, с. 50]. Я.М.Гессен дополнительно называет своеобразный порядок заключения сделки [6, с. 348 – 352].
Наиболее широкий состав формальных признаков современной биржевой сделки указывает И.Г.Абраменкова, отмечая ее особый предмет, субъектный состав, механизм заключения и состав существенных условий, процедуру оформления и регистрации, а также установление отношений гарантии биржи по исполнению сделки [7, с. 19].
Анализ легальной дефиниции биржевой сделки позволяет отнести к ее определяющим признакам специфический состав сторон, объект и порядок совершения и исполнения.
Как подчеркивает Г.Ф.Шершеневич, биржевой характер сделки во многом обусловлен личностью контрагентов [2, с. 559], поэтому участники биржевых торгов – важная черта биржевой сделки.
В общем смысле участники биржевой торговли – это лица, допущенные к участию в биржевых торгах в соответствии с правилами биржевой торговли. Согласно дефиниции, закрепленной абзацем двадцать четвертым ст. 1 Закона, – это аккредитованные биржей в качестве посетителей биржевых торгов и (или) биржевых брокеров юридические лица Республики Беларусь, иностранные, международные юридические лица (организации, не являющиеся юридическими лицами) или физические лица [1]. Причем законодатель не ограничивает круг участников субъектами, которые имеют право на осуществление предпринимательской деятельности.
В зависимости от объема прав и обязанностей участники биржевой торговли подразделяются на членов биржи, посетителей торгов и биржевых брокеров.
Правовое положение членов товарной биржи отечественное законодательство однозначно не определяет. В Законе отсутствует связь между приобретением статуса члена биржи и вступлением в круг ее акционеров. Представляется, что данную категорию участников законодатель выделяет в качестве привилегированной группы с особыми полномочиями, в том числе по участию в управлении биржевой торговлей.
В ходе биржевых торгов участники выступают в качестве дилеров, т.е. лиц, не осуществляющих посреднической деятельности, представляющих свои интересы и заключающих биржевые сделки в своих интересах, а также в качестве посредников-брокеров, т.е. лиц, которые заключают биржевые сделки по поручению и за счет других лиц. Дилер и брокер реализуют право участия в ходе биржевых торгов через трейдеров – представителей участников биржевой торговли, уполномоченных заключать биржевые сделки.
Е.А.Павлодский среди участников биржевых торгов называет также биржу [8, с. 23]. С подобным мнением нельзя согласиться, поскольку формально участниками торгов следует считать исключительно лиц, которые имеют возможность заключения биржевых сделок. Определяя биржевую торговлю как совместную деятельность биржи и участников торгов, отечественный законодатель ясно демонстрирует, что рассматривать биржу и участников в категории одного уровня не стоит.
Нельзя также однозначно признавать действия биржи посредническими, поскольку она прямо не влияет на процесс согласования условий сделки сторонами и не выражает в сделке чьих-либо интересов. В качестве действительного посредника в биржевой торговле выступает не биржа, а биржевой брокер.
Еще один признак биржевой сделки – ее совершение в отношении имущества определенного рода и качества. Традиционно правоотношения, вытекающие из биржевой сделки на фондовой бирже, связывают с передачей выраженных в ценных бумагах имущественных прав, а на товарной бирже – биржевого товара, отвечающего ряду требований, среди которых оборотоспособность, массовость, однородность, возможность транспортировки и осуществления стандартизации [11, с. 21; 12, с. 16].
В соответствии с абзацем девятым ст. 1 Закона под биржевым товаром понимаются любые вещи, определяемые родовыми признаками, не изъятые из оборота, а также имущественные права, работы и услуги, допущенные товарной биржей к биржевой торговле [1, ст. 1].
Таким образом, законодатель в качестве признаков биржевого товара выделил родовой характер, оборотоспособность и принятие биржей к биржевой торговле. Их следует относить только к группе реальных биржевых товаров, в которую не входят имущественные права, работы и услуги. И это в случаях, установленных Президентом Республики Беларусь или Советом Министров Республики Беларусь, согласно Закону Республики Беларусь от 8 июля 2015 года N 284-З “О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь “О товарных биржах”” формально выводит биржевой договор из категории договоров купли-продажи.
Родовой характер вещи подразумевает наличие у нее признаков, присущих всем вещам такого же рода. Вещи, имеющие исключительно родовые признаки, в отличие от индивидуально-определенных вещей, как правило, предполагаются заменимыми.
В качестве биржевого товара не могут рассматриваться необоротоспособные вещи, т.е. изъятые из оборота, в отличие от свободных в обороте и ограниченно оборотоспособных. Таким образом, допускается биржевая торговля объектами, которые не подлежат свободной реализации.
Отдельные исследователи предлагают включать в понятие биржевого товара, наряду с имуществом, неимущественные ценности, в том числе биржевые индексы, представляющие собой обобщенные показатели движения курса биржевого товара [8, с. 19; 11, с. 72].
По своей природе биржевой индекс не может лежать в основе реальных сделок, но при этом, наряду с биржевым товаром, выступает в качестве актива, исходя из стоимости которого формируется стандартный срочный биржевой контракт.
Согласно условиям срочной биржевой сделки стороны берут на себя обязательство или право передать базовый актив либо уплатить сумму, порядок расчета которой базируется на стоимости базового актива.
Способ исполнения обязательств по срочной сделке может отличаться от исполнения реальных сделок исключительно поставочного характера и подразумевать исполнение посредством взаиморасчетов без фактической поставки товара. Именно потому у суммы обязательств по таким сделкам отсутствует обязательная связь с общим количеством базового актива, который обращается на рынке либо планируется к созданию. Ввиду сказанного сторона, заключающая срочный биржевой контракт, может не быть собственником товаров, выступающих в качестве базового актива сделки.
Таким образом, можно сделать вывод, что биржевой (товарный) индекс не выступает в качестве биржевого товара и соответственно предмета биржевой сделки. Вместо этого показатель биржевого индекса, наряду со стоимостью биржевого товара, может выступать в качестве объекта биржевого торга.
Данное разграничение позволяет раскрыть двойственную структуру биржевой торговли, в рамках которой сосуществуют две различные юридические конструкции: биржевые торги и биржевая сделка. Их взаимосвязь заключается в том, что в ходе биржевых торгов определяются наиболее выгодные для сторон условия, на которых базируется биржевой договор.
Порядок совершения биржевых сделок – их главное отличие от сделок, совершенных во внебиржевом порядке. Заключение биржевой сделки представляет собой процесс достижения соглашения между участниками биржевых торгов по всем существенным условиям, предусмотренным законодательством и правилами биржи.
Законодатель отметил, что биржевая сделка должна совершаться в ходе биржевых торгов. Подобный порядок ее заключения, регистрации, оформления и учета должны закреплять правила биржевой торговли конкретной биржи.
Согласно п. 4 ст. 417 Гражданского кодекса Республики Беларусь торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Биржевые торги исторически проводятся в форме аукциона [12], основным критерием определения победителя в котором является цена объекта торга.
Традиционно сформировались несколько видов аукциона. Голландский (аукцион на понижение) подразумевает поэтапное снижение покупной стоимости товара, а при английском аукционе (аукционе на повышение) покупатели пошагово предлагают более высокую цену за товар, пока не определится победитель. Одновременный аукцион предусматривает конкуренцию между продавцами либо покупателями. В свою очередь, двусторонний аукцион подразумевает конкуренцию как между продавцами, так и между покупателями. Широкое распространение в биржевой практике получил механизм английского двойного аукциона.
Кроме того, биржевую торговлю характеризует внешняя форма проведения аукционов: голосовая, электронная и электронно-голосовая (переходная форма). Причиной переосмысления значения биржи главным образом как организатора порядка проведения торгов, а не места встречи участников и совершения сделки стало развитие современных средств связи.
Определенный гл. 28 Гражданского кодекса Республики Беларусь механизм заключения договора подразумевает направление оферты и получение акцепта по ней [12]. Процедура биржевых торгов вносит в этот процесс свою специфику. Метод двойного английского аукциона заключается в том, что группа участников-продавцов передает бирже информацию о предлагаемых к продаже лотах (товарах, контрактах), которые биржевые работники впоследствии размещают в торговой системе.
Подача участником биржевой заявки на продажу направлена на заключение сделки и предполагает, что в случае поступления заявки на покупку указанного в предложении лота с лицом, предложившим наиболее высокую цену, будет заключен договор. Однако для заключения биржевого договора недостаточно выражения совпадающей с офертой воли адресата. Для этого необходимо в порядке конкуренции заявок на покупку определить одно из существенных условий – условие о цене. Иные существенные условия должны содержаться в биржевой заявке на продажу.
В установленный момент торгов продавец теряет возможность изменить условия предложения и отозвать его, в силу чего оказывается связанным офертой, а участники-покупатели получают возможность сделать заявку на покупку такого лота. Английский аукцион предполагает, что, выполняя заявку на покупку, участник повышает текущую цену лота. Размер повышения цены ограничен ее шагом, который, как правило, устанавливается в процентном соотношении к начальной цене товара. Участник торгов может повысить текущую цену лота на сумму, составляющую один шаг либо более.
Направление заявки на покупку товара представляет собой биржевую форму акцепта. В случае если покупатель заинтересован в изменении условий предложения продавца, он вправе направить встречную заявку, сформулировав в ней измененные условия сделки. Особенность биржевого торга заключается в том, что встречная заявка не выступает в качестве новой оферты, поскольку немедленное заключение договора на условиях одного из покупателей нарушило бы состязательный принцип торгов. Вместо этого у продавца появляется возможность скорректировать свое первоначальное предложение и направить новую заявку на продажу, которая будет новой офертой.
Покупателем биржевого товара считается лицо, предложившее за него наибольшую цену, которая будет окончательной ценой продажи. Это соглашение фиксируется работниками биржи и удостоверяется документальным свидетельством о сделке (маклерская записка, реестр заключенных участником сделок). Однако если правила биржевой торговли не предусматривают иного, согласно части четвертой ст. 19 Закона совокупности правовых последствий по сделке у сторон не возникает до момента регистрации договора. Стороны обязаны в установленный правилами торговли срок оформить договор и зарегистрировать его на бирже.
По нашему мнению, такое требование объясняется спецификой механизма биржевых торгов, заключение соглашения в ходе которых происходит в рамках четко определенного периода времени. Окончательное оформление биржевого договора и его регистрация осложняются еще и по причине физического отсутствия представителей сторон в зале торгов в случае проведения их в электронной или электронно-голосовой форме. Поэтому обязанность закрепления факта достижения сторонами соглашения – задача биржи.
В связи с этим представляется, что момент заключения договора определяется фактом регистрации сделки искусственно, поскольку стороны оказываются связанными обязательствами еще до этого момента. Действительное соглашение по всем существенным условиям сделки достигается в ходе торгов, фиксируется биржей и удостоверяется выпиской из реестра. Процедура последующей регистрации, в свою очередь, позволяет проконтролировать соблюдение формы и содержания соглашения, а также оформление гарантий биржи по обеспечению исполнения сделки.
Заключение
Анализ признаков биржевой сделки, совершаемой на товарной бирже, позволяет сделать следующие выводы.
- Биржевая сделка представляет собой самостоятельный вид договора, который характеризуется особенностями предмета, субъектного состава и порядка заключения.
- Биржевая сделка – консенсуальный, возмездный, срочный, двусторонне обязывающий договор, который может иметь рисковый характер.
- Следует различать юридические составы биржевых торгов и биржевой сделки. Биржевые торги представляют собой самостоятельную процедуру согласования договорных условий, на основе которых формируется биржевой договор.
- Процесс заключения биржевой сделки подразумевает направление предложения заключить договор (оферта) и принятие предложения (акцепт) в виде биржевых заявок на покупку и продажу товара.
- Регистрация сделки биржей представляет собой процедуру негосударственной регистрации сделки третьим лицом. Момент заключения договора определяется фактом регистрации искусственно, поскольку стороны оказываются связанными обязательствами оформить договор непосредственно в ходе торгов.
Резюме
Автор формулирует вывод о биржевых торгах как самостоятельной процедуре согласования договорных условий, на основе которых формируется биржевой договор.