Проблемные вопросы применения административного законодательства

С 1 марта 2007 г. были введены в действие Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях от 21 апреля 2003 г. (далее — КоАП) и Процессуально-исполнительный кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях от 20 декабря 2006 г. (далее — ПИКоАП). Но, как показала правоприменительная практика, значительная часть положений данных кодексов оказалась далека от совершенства, в связи с чем пунктом 38 плана подготовки законопроектов на 2008 год, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 26.12.2007 N 666, была закреплена подготовка проекта Закона Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях и Процессуально-исполнительный кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях», который по результатам подготовки был трансформирован в проект Закона Республики Беларусь «О внесении дополнений и изменений в некоторые кодексы Республики Беларусь по вопросам уголовной и административной ответственности», предусматривающий внесение дополнений и изменений более чем в 300 статей вышеназванных кодексов (более 225 — в КоАП, более 85 — в ПИКоАП). Однако и это не предел. В план подготовки законопроектов на 2009 год, утвержденный Указом Президента Республики Беларусь от 02.12.2008 N 658, был включен пункт 32, предусматривающий подготовку очередного проекта Закона Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях и Процессуально-исполнительный кодекс Республики Беларусь об административных правонарушениях». Таким образом, работа над совершенствованием положений обоих кодексов продолжается, они пока еще далеки от совершенства.

ПРОБЛЕМНЫЕ ВОПРОСЫ ПРИМЕНЕНИЯ ОБЩЕЙ ЧАСТИ КОАП

В соответствии с частью 2 статьи 1.1 КоАП настоящий Кодекс является единственным законом об административных правонарушениях, действующим на территории Республики Беларусь. Нормы других законодательных актов, предусматривающие административную ответственность, подлежат включению в КоАП.

В то же время административную ответственность предусматривают и более 30 указов Президента Республики Беларусь. При этом в соответствии со статьей 137 Конституции Республики Беларусь и статьей 10 Закона Республики Беларусь от 10.01.2000 N 361-З «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» (далее — Закон «О нормативных правовых актах Республики Беларусь») в случае расхождения декрета или указа с законом закон имеет верховенство лишь тогда, когда полномочия на издание декрета или указа были предоставлены законом. Таким образом, до включения норм данных указов в КоАП их положения, предусматривающие административную ответственность, продолжают применяться наравне с положениями КоАП, что позволяет сделать вывод о том, что КоАП является не единственным законом об административных правонарушениях, действующим на территории Республики Беларусь.

Справочно. В соответствии с подпунктом 2.13 пункта 2 Указа Президента Республики Беларусь от 16.01.2002 N 40 «О дополнительных мерах по регулированию экономических отношений» (далее — Указ N 40) неисполнение или ненадлежащее исполнение кредитополучателями обязательств по возврату банковских кредитов и уплате процентов в установленные кредитным договором сроки влечет наложение штрафа на должностных лиц и индивидуальных предпринимателей в размере от тридцати до пятидесяти базовых величин;

в соответствии с подпунктом 2.14 пункта 2 Указа N 40 неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору поручительства, гарантии по возврату банковских кредитов (за исключением гарантии Правительства Республики Беларусь) влечет наложение штрафа на должностных лиц и индивидуальных предпринимателей в размере от тридцати до пятидесяти базовых величин.

В соответствии с частью 1 статьи 1.2 КоАП задачами КоАП являются защита человека, его прав и свобод, законных интересов, прав юридических лиц, окружающей среды и санитарно-эпидемического благополучия населения, установленного порядка осуществления государственной власти, общественного порядка, а также защита установленного правопорядка от административных правонарушений.

В то же время Особенная часть КоАП, предусматривающая ответственность за конкретные виды правонарушений, делится в зависимости от характера и природы нарушаемых организационных процедур. Она содержит главы (16 глав), предусматривающие ответственность за административные правонарушения, посягающие на здоровье, честь и достоинство человека, права и свободы человека и гражданина, на собственность, административные правонарушения в области финансов, рынка ценных бумаг и банковской деятельности, в области предпринимательской деятельности, против порядка налогообложения, против порядка таможенного регулирования, против экологической безопасности, окружающей среды и порядка природопользования, против здоровья населения, против общественного порядка и нравственности, против безопасности движения и эксплуатации транспорта, в области охраны историко-культурного наследия, против порядка использования топливно-энергетических ресурсов, против порядка архитектурной и градостроительной деятельности, строительства и благоустройства, в области связи и информации, против порядка управления, против правосудия и деятельности органов уголовной и административной юрисдикции, против порядка приписки граждан к призывным участкам, призыва на воинскую службу и воинского учета. В основе данного деления лежит однородность организационно-управленческих норм, защита которых и выступает в качестве важнейшей задачи административного законодательства. Однако данное деление не в полной мере корреспондирует с делением, установленным в части 1 статьи 1.2 КоАП, хотя, возможно, в данном случае законодатель видит поглощение более узких задач более широкими. Тем не менее в защиту установленного правопорядка входит и защита установленного порядка осуществления государственной власти, общественного порядка. Очень спорным является выделение в ряду задач в качестве самостоятельного объекта, не подпадающего под установленный правопорядок, защиты окружающей среды и санитарно-эпидемического благополучия населения. Таким образом, представленное в части 1 статьи 1.2 КоАП разделение задач является несовершенным. Кроме того, задачей административного законодательства является не только защита от административных правонарушений, но и предупреждение данного вида правонарушений.

В статье 1.3 КоАП дается определение понятия «должностное лицо» — это физическое лицо, постоянно, временно или по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции, а также государственный служащий, имеющий право в пределах своей компетенции отдавать распоряжения или приказы и принимать решения относительно лиц, не подчиненных ему по службе.

Например, к должностным лицам организации могут относиться: руководитель организации, который утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками организации; члены коллегиального органа управления организацией (совета директоров, правления); заместители руководителя организации; иные лица, выполняющие в организации организационно-распорядительные функции (главный бухгалтер, руководители отделов и т.д.). Однако наряду с лицами, постоянно или временно выполняющими властные функции либо организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в силу занимаемой должности, субъектом административного правонарушения могут быть также лица, которые выполняют указанные обязанности в порядке осуществления возложенных на них правомочными на то органами или должностными лицами специальных полномочий.

Пример. Экономист отдела маркетинга РУП «М» Б. был признан виновным в том, что как должностное лицо не обеспечил при реализации внешнеторговых договоров своевременного поступления денежных средств от экспорта товаров. Статья 11.37 КоАП предусматривает административную ответственность за необеспечение должностным лицом или индивидуальным предпринимателем при реализации внешнеторговых договоров своевременного поступления денежных средств от экспорта товаров (работ, услуг) либо поступления товаров (выполнения работ, оказания услуг) по импорту. Из должностной инструкции Б. следовало, что он не обладает полномочиями, перечисленными в статье 1.3 КоАП, и соответственно не является должностным лицом, т.е. субъектом административного правонарушения, предусмотренного статьей 11.37 КоАП.

В то же время в соответствии с частью 4 статьи 4 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее — УК) под должностными лицами понимаются:

представители власти, т.е. депутаты Палаты представителей Национального собрания Республики Беларусь, члены Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, депутаты местных Советов депутатов, а равно государственные служащие, имеющие право в пределах своей компетенции отдавать распоряжения или приказы и принимать решения относительно лиц, не подчиненных им по службе;
представители общественности, т.е. лица, не находящиеся на государственной службе, но наделенные в установленном порядке полномочиями представителя власти при выполнении обязанностей по охране общественного порядка, борьбе с правонарушениями, по отправлению правосудия;
лица, постоянно или временно либо по специальному полномочию занимающие в учреждениях, организациях или на предприятиях (независимо от форм собственности), в Вооруженных Силах Республики Беларусь, других войсках и воинских формированиях Республики Беларусь должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей, либо лица, уполномоченные в установленном порядке на совершение юридически значимых действий;
должностные лица иностранных государств, члены иностранных публичных собраний, должностные лица международных организаций, члены международных парламентских собраний, судьи и должностные лица международных судов.

В Законе Республики Беларусь от 20.07.2006 N 165-З «О борьбе с коррупцией» выделяются:

государственные должностные лица — Президент Республики Беларусь, депутаты Палаты представителей, члены Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, депутаты местных Советов депутатов, осуществляющие свои полномочия на профессиональной основе, а также иные государственные служащие, лица, занимающие должности в государственных организациях, Вооруженных Силах Республики Беларусь, других войсках и воинских формированиях Республики Беларусь и относящиеся в соответствии с законодательством Республики Беларусь к должностным лицам;
лица, приравненные к государственным должностным лицам (приравненные к ним лица), — члены Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, депутаты местных Советов депутатов, осуществляющие свои полномочия на непрофессиональной основе, граждане, зарегистрированные в установленном законом порядке кандидатами в Президенты Республики Беларусь, кандидатами в депутаты Палаты представителей, члены Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, местных Советов депутатов; лица, постоянно или временно либо по специальному полномочию занимающие в негосударственных организациях должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных, административно-хозяйственных функций; лица, уполномоченные в установленном порядке на совершение юридически значимых действий; представители общественности при выполнении обязанностей по охране общественного порядка, борьбе с правонарушениями, отправлению правосудия; государственные служащие, не относящиеся в соответствии с законодательством Республики Беларусь к должностным лицам, иные лица государственного органа либо иной государственной организации, не относящиеся в соответствии с законодательством Республики Беларусь к государственным служащим, осуществляющие деятельность, связанную с непосредственным удовлетворением нужд, запросов и потребностей населения.

Таким образом, определение, данное в статье 1.3 КоАП, не соответствует определениям, данным в уголовном законодательстве и законодательстве о борьбе с коррупцией. При этом в административном законодательстве не определены понятия организационно-распорядительной и административно-хозяйственной деятельности, что на практике вызывает затруднения для установления того, является ли лицо специальным субъектом правонарушения. Поэтому желательно законодательно определить понятия «организационно-распорядительные функции» и «административно-хозяйственные функции». Под организационно-распорядительными обязанностями следует понимать функции по осуществлению руководства трудовым коллективом, участком работы, производственной деятельностью отдельных работников (подбор и расстановка кадров, планирование работы, организация труда подчиненных, поддержание трудовой дисциплины и т.п.). Такие функции, в частности, осуществляют руководители министерств, ведомств, государственных, кооперативных, общественных предприятий, учреждений, организаций и их заместители, руководители структурных подразделений (начальники цехов, заведующие отделами, лабораториями, кафедрами, их заместители и т.п.), руководители участков работ (мастера, прорабы, бригадиры). Под административно-хозяйственными функциями следует понимать полномочия по управлению или распоряжению государственным, кооперативным или общественным имуществом: установление порядка его хранения, переработки, реализации, обеспечение контроля за этими операциями, организация бытового обслуживания населения и т.д. Такими полномочиями в том или ином объеме обладают начальники планово-хозяйственных, снабженческих, финансовых отделов и служб и их заместители, заведующие складами, магазинами, мастерскими, ателье, ведомственные ревизоры и контролеры, заготовители и др. Кроме того, данная статья нуждается в расширении перечня терминов, встречающихся в Особенной части КоАП и подлежащих разъяснительному толкованию.

В соответствии со статьей 1.4 КоАП физическое или юридическое лицо, признанное виновным в совершении административного правонарушения на территории Республики Беларусь, подлежит административной ответственности в соответствии с КоАП. Находящиеся на территории Республики Беларусь иностранные граждане и лица без гражданства, а также иностранные юридические лица подлежат административной ответственности на общих основаниях с гражданами и юридическими лицами Республики Беларусь, если иное не установлено настоящей статьей. Гражданин Республики Беларусь и лицо без гражданства, постоянно проживающие на территории Республики Беларусь, совершившие административные правонарушения вне пределов Республики Беларусь, подлежат административной ответственности по КоАП, если совершенные ими деяния признаны в Республике Беларусь административными правонарушениями и наказуемы в государстве, на территории которого они были совершены, и если эти лица не были привлечены к административной ответственности в этом государстве. В указанных случаях административное взыскание налагается на лицо в пределах санкции статьи КоАП, но не должно превышать верхний предел санкции, предусмотренной законом государства, на территории которого было совершено правонарушение.

В то же время в статье 1.4 КоАП отсутствуют дополнительные условия, определяющие факт совершения административного правонарушения на территории Республики Беларусь, а именно: на территории Республики Беларусь были совершены действия (бездействие) и наступили вредные последствия; на территории Республики Беларусь были совершены действия (бездействие), а вредные последствия наступили за ее пределами; действия (бездействие) были совершены за пределами Республики Беларусь, а вредные последствия наступили на территории Республики Беларусь. Данные условия имеют существенное значение при определении субъекта административного правонарушения и применении мер административной ответственности с учетом того, что, например, в административном законодательстве в отличие от уголовного (статья 6 УК) иностранный гражданин или не проживающее постоянно в Республике Беларусь лицо без гражданства, совершившие административное правонарушение вне пределов Республики Беларусь против интересов Республики Беларусь, не подлежат административной ответственности.

Пример. Руководителем представительства (гражданином Российской Федерации) юридического лица — резидента Республики Беларусь, открытого на территории Российской Федерации, не были приняты меры по своевременному возврату иностранной валюты в рамках внешнеторговых обязательств между данным юридическим лицом (резидентом Республики Беларусь) и нерезидентом (субъектом хозяйствования Российской Федерации). Исходя из действующей формулировки статьи 1.4 КоАП административная ответственность в отношении гражданина Российской Федерации в рассматриваемом случае применяться не может.

В соответствии со статьей 1.5 КоАП противоправность деяния и административная ответственность определяются законом, действовавшим во время совершения этого деяния. Временем совершения деяния признается время осуществления противоправного действия (бездействия) независимо от времени наступления последствий. Закон, устраняющий противоправность деяния, смягчающий или отменяющий ответственность физического или юридического лица, совершившего административное правонарушение, имеет обратную силу. Со дня вступления в силу закона, устраняющего противоправность деяния, соответствующее деяние, совершенное до его вступления в силу, не считается административным правонарушением. Закон, устанавливающий противоправность деяния, усиливающий ответственность или иным образом ухудшающий положение физического или юридического лица, обратной силы не имеет.

Вопрос о действии правовой нормы во времени имеет большое практическое значение. От его правильного решения довольно часто зависит, какой акт законодательства — новый или старый — будет применяться к конкретным отношениям, как будут осуществляться его предписания. От этого нередко зависит, какие обязанности и права будут иметь стороны в правоотношениях, сроки их осуществления и многое другое. Очевидно, что в условиях нестабильного законодательства значение данного вопроса актуализируется. Для определения сроков календарного действия нормы необходимо учитывать три даты: вступления акта (нормы) в силу; отмены, прекращения действия акта (нормы); начала и прекращения действия нормы о приостановлении действия акта (нормы). Старая норма может утратить силу, если: был установлен срок ее действия и он истек; она отменена новым актом с определенной даты; она признана судом недействующей; она фактически утратила силу в связи со вступлением в силу новой нормы равной юридической силы; она фактически утратила силу в связи со вступлением в силу нормы более высокой юридической силы. Новая норма может устанавливать ответственность, отягчать, смягчать или отменять ее.

Наиболее остро стоит вопрос в отношении норм, смягчающих ответственность, которыми должны признаваться нормы, уменьшающие санкцию действующей правовой нормы, в том числе путем: исключения из альтернативной санкции более строгого взыскания (например, ареста, лишения прав); снижения размера всех или одного из называемых санкцией взысканий; исключения дополнительного взыскания; отмены состава с квалифицирующими, отягчающими ответственность признаками. Норма, которая смягчает ответственность, как и норма, которая ее отменяет, распространяется на все неоконченные производства по данной категории дел, в том числе и на те, по которым исполнение постановления не окончено, а также: препятствует возбуждению новых дел о правонарушениях, совершенных до их вступления в силу, если подобное деяние перестало рассматриваться как правонарушение; влияет на вид и размер взыскания, если постановление по делу о деянии, совершенном до вступления нормы в силу, выносится после ее вступления в силу; влияет на размер взыскания, если акт по делу вынесен до вступления нормы в силу, но его исполнение не окончено. Все это должно быть детально регламентировано в рассматриваемой статье КоАП.

Если нормой закона усилена или впервые установлена ответственность за определенные правонарушения, то она должна распространяться на те деяния, которые совершены или которые продолжались (длящиеся, продолжаемые правонарушения) после ее вступления в силу. Представляется, что и в этом случае виновный должен нести ответственность только за ту часть продолжаемого деяния, которая имела место после вступления устанавливающей ответственность нормы закона в силу. Законом, устанавливающим или усиливающим ответственность, должен признаваться закон, содержащий норму, которая: предусматривает ответственность за деяния, ранее не влекшие административной ответственности; увеличивает размер санкции за деяния путем установления более сурового взыскания, увеличения его размера (например, штрафа), введения дополнительных наказаний; расширяет признаки состава правонарушения; отменяет запрет на применение определенных взысканий к определенным субъектам; отменяет привилегированный состав, влекущий более мягкую санкцию; устанавливает новый состав, содержащий квалифицирующие признаки, отягчающие ответственность (например, более суровую ответственность за повторные, повлекшие больший вред деяния).

При решении вопросов об административной ответственности дается юридическая оценка содеянному, производится квалификация ранее совершенного неправомерного действия, либо применяется старая норма об ответственности (перспективное действие более суровой новой нормы), либо применяется новая (обратное действие нормы, смягчающей ответственность). Намного сложнее обстоит дело с материальными нормами (устраняющими или устанавливающими противоправность деяния), многие из которых регулируют длящиеся отношения, связанные подчас с фактами, имевшими место в прошлом и породившими права и обязанности длящегося характера (стаж работы, регистрация брака, смерть наследодателя, приобретение права собственности, договоры трудовые, гражданские (особенно об аренде земельного участка, жилого помещения) и т.д.). При наличии длящихся правоотношений вступление в силу новой нормы, регламентирующей подобные факты, общественные отношения, обязательно предполагает решение вопроса о судьбе правоотношений, которые возникли на основе старой нормы. Новая норма не распространяется на старые правоотношения (перспективное действие), прекращает (немедленное действие) либо изменяет, ревизует их (обратное действие).

Справочно. В соответствии с подпунктом 1.14 пункта 1 Указа Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 N 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (вступил в силу 02.10.2008) статистическая декларация представляется не позднее семи рабочих дней с даты отгрузки товаров либо их поступления, а периодическая статистическая декларация — не позднее 7-го числа месяца, следующего за отчетным, если иное не определено Советом Министров Республики Беларусь. В ранее действовавшем Указе Президента Республики Беларусь от 04.01.2000 N 7 «О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций» была установлена обязанность представления статистической декларации при экспорте не позднее пяти календарных дней с даты отгрузки товаров со склада, при импорте — не позднее пяти календарных дней с даты оприходования товаров в установленном порядке импортером; периодической статистической декларации — не позднее 5-го числа месяца, следующего за отчетным, в отношении всех экспортированных (импортированных) товаров по фактам (двум и более) отгрузки (поставки) товаров по одному внешнеторговому договору, отгруженных (поставленных) на одних и тех же условиях с одним нерезидентом Республики Беларусь за отчетный месяц. При проверке в январе 2009 г. субъекта «А» было установлено, что он в сентябре 2008 г. представил в таможенные органы статистическую декларацию на 6-й день после даты оприходования товаров. Административная ответственность к нему не применялась.

Аналогично Указом Президента Республики Беларусь от 06.02.2009 N 70 «О внесении изменений и дополнений в Указ Президента Республики Беларусь от 19 мая 1999 г. N 285» была отменена регистрация цен (тарифов) на новые услуги, а также на новые товары, работы, административная ответственность за отсутствие которой осталась. С 01.01.2009 закончился срок действия подп. 1.1 п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 15.08.2005 N 373 «О некоторых вопросах заключения договоров и исполнения обязательств на территории Республики Беларусь», за нарушение которого также предусматривалась административная ответственность.

В соответствии со статьей 2.1 КоАП административным правонарушением признается противоправное виновное, а также характеризующееся иными признаками, предусмотренными КоАП, деяние (действие или бездействие), за которое установлена административная ответственность. Административным правонарушением может быть деяние в виде: оконченного административного правонарушения; покушения на административное правонарушение.

Квалификация административного правонарушения предполагает наличие его определенного состава: субъективных и объективных элементов, позволяющих установить наличие признаков противоправного виновного деяния или их отсутствие. В структуру состава административного правонарушения входят следующие элементы:

объект правонарушения — общественные отношения, на которые посягает деяние (виды правоохраняемых общественных отношений указаны в заголовках глав 9 — 25 КоАП);
объективная сторона правонарушения — конкретная разновидность противоправного деяния (действия или бездействия), наносящего вред или ущерб правам граждан или общегосударственным (публично-правовым) интересам, охраняемым КоАП (признаки объективной стороны обычно указываются в диспозиции правовой нормы: повторность, неоднократность противоправного посягательства, длящееся правонарушение);
субъект правонарушения — вменяемое физическое лицо, достигшее к моменту правонарушения шестнадцатилетнего возраста (общий субъект), должностные лица, находящиеся на территории Республики Беларусь иностранные граждане, не пользующиеся дипломатическим иммунитетом, и лица без гражданства (специальные субъекты), а также лица, на которых распространяется статус военнослужащего, лица начальствующего и рядового состава органов внутренних дел, органов финансовых расследований, органов и подразделений по чрезвычайным ситуациям (особые субъекты); индивидуальный предприниматель; юридическое лицо;
субъективная сторона административного правонарушения характеризует психоэмоциональное отношение лица к деянию и предполагает выявление признаков вины в форме умысла или неосторожности (субъективную сторону наряду с умыслом и неосторожностью могут характеризовать мотив и цель правонарушения, которые иногда включаются в конкретные статьи КоАП и тогда становятся признаками состава, обязательными для признания того или иного действия или бездействия административным правонарушением).

Вместе с тем в КоАП отсутствует понятие состава административного правонарушения. Несмотря на это, в пункте 2 части 1 статьи 9.6 ПИКоАП отсутствие в деянии состава административного правонарушения относится к обстоятельствам, исключающим административный процесс в отношении физического лица. Кроме того, главы КоАП, регулирующие, например, экономические отношения, в подавляющем большинстве представлены «общими запретами», в качестве состава правонарушений определяя не узкий состав, а целые области экономических отношений: «незаконные действия», «незаконный допуск», «нарушение правил», «нарушение требований», «нарушение порядка», «нарушение сроков», «нарушение законодательства», «необеспечение» и т.п. Причем соответствующими правилами (порядком и т.п.) в значительной части являются положения гражданско-правовых институтов, что предполагает привлечение к административной ответственности по сугубо гражданско-правовым основаниям за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств, в т.ч.: за несоблюдение должностным лицом организации сроков возврата заемных денежных средств (статья 11.17 КоАП); за несоблюдение установленных сроков использования валютных средств (статья 11.48 КоАП); за невозвращение в установленный срок средств в иностранной валюте, выданных под отчет (статья 11.49 КоАП), или за нарушение требований заключения гражданско-правовых договоров (статья 9.25 КоАП) и т.п. Включение понятия состава административного правонарушения в КоАП будет способствовать наполнению содержания законодательной нормы, закрепит правомерность и сущность понятия «состав административного правонарушения», чем позволит создать дополнительные гарантии защиты прав участников административного процесса. В то же время признаки административного правонарушения следует отличать от элементов его состава. Совокупность признаков сама по себе состава правонарушения не образует, для его наличия необходимо присутствие всех его элементов.

Заслуживает внимания и такая стадия административного правонарушения, как приготовление к его совершению, отсутствующая в КоАП. Приготовление можно рассматривать как стадию (этап) совершения умышленного административного правонарушения, содержанием которой является целенаправленная деятельность субъекта по созданию условий для последующего успешного совершения правонарушения. Приготовление к совершению административного правонарушения — это целенаправленная деятельность, при осуществлении которой лицо сознает, что оно приискивает, изготавливает или приспосабливает средства или орудия совершения правонарушения, приискивает соучастников преступления, осуществляет сговор на совершение административного правонарушения либо иным образом умышленно создает условия для противоправного посягательства и желает совершить их. Субъективная сторона приготовления, таким образом, характеризуется прежде всего наличием прямого и конкретизированного умысла. Намереваясь довести реализацию противоправного умысла до логического конца и создав на стадии приготовления необходимые для этого условия, нарушитель приступает к непосредственному выполнению действий, составляющих объективную сторону конкретного состава административного правонарушения. Но при осуществлении таких действий (бездействия) не исключена возможность возникновения обстоятельств, объективного или субъективного свойства, способных помешать совершению оконченного административного правонарушения. В случае прекращения совершения административного правонарушения на данной стадии по независящим от лица обстоятельствам следует говорить о покушении на совершение умышленного административного правонарушения. В то же время приготовление никогда не поглощается покушением на административное правонарушение, а только примыкает к нему в случае удачного осуществления. Приготовление как таковое не может развиваться дальше, не проходит каких-либо этапов развития, так как продолжению противоправного действия препятствуют обстоятельства, не зависящие от субъекта. Приготовительные действия имеют характерные особенности: создают предпосылки, способствующие совершению административного правонарушения, либо устраняют препятствия на пути к достижению противоправного результата; предшествуют готовящемуся административному правонарушению; всегда отделены во времени от совершения готовящегося административного правонарушения; могут быть отделены в пространстве от объекта посягательства; прерываются до начала выполнения объективной стороны готовящегося административного правонарушения; не порождают причинной связи между деянием и наступлением вреда или угрозой наступления вреда.

В соответствии со статьей 2.4 КоАП соучастием в административном правонарушении признается умышленное совместное участие двух или более физических лиц в совершении административного правонарушения. Соучастниками административного правонарушения наряду с исполнителями признаются организаторы и пособники. Ответственность организатора и пособника наступает по той же статье КоАП, что и ответственность исполнителя, со ссылкой на настоящую статью.

Таким образом, соучастники отвечают в равном объеме с лицами, совершившими административное правонарушение в одиночку. В то же время каждый соучастник отвечает самостоятельно за содеянное и несет персональную ответственность. Принцип индивидуальной ответственности соучастников проявляется в том, что иногда возможна различная ответственность соучастников и исполнителя (при расхождении содержания умысла, когда исполнитель обладает определенными личными качествами, влияющими на квалификацию содеянного). Учитывая, что каждый из соучастников совершил административное правонарушение, необходимо определять их роль в совершенном правонарушении и степень общественной опасности содеянного каждым, т.е. степень участия в административном правонарушении определяется той ролью, которую выполнял виновный, что обусловливает выделение видов соучастников (исполнитель, организатор, пособник). Причем организатор, как правило, является наиболее опасным и несет повышенную ответственность. При этом определение вида соучастника не может завершить процесс индивидуализации административной ответственности. Важно установить значение деятельности каждого, обусловившей совершение административного правонарушения и наступление общего, единого для всех последствия. Характер соучастия в административном правонарушении должен определяться и формой соучастия, т.е. непосредственным участием в выполнении объективной стороны административного правонарушения, предварительным соглашением на совершение правонарушения или его отсутствием, разновидностью соучастия с предварительным соглашением, если оно имело место. Различные функции соучастников, а также многообразие причин, по которым не наступает противоправный результат, предопределяют различные варианты анализируемого правового понятия. Означает ли отсутствие указания в КоАП на такого рода деятельность (неудавшаяся организация административного правонарушения, неудавшееся пособничество) ее ненаказуемость либо это просто законодательная недоработка, означающая в связи с прямым запретом аналогии наличие пробела? Скорее всего, это пробел, который необходимо восполнить. Неудавшаяся организация административного правонарушения, неудавшееся пособничество по своей сути означают покушение на соответствующий вид деятельности, поэтому также должны влечь административную ответственность.

В соответствии со статьей 2.5 КоАП повторностью совершения административных правонарушений признается совершение двух или более административных правонарушений, предусмотренных одной и той же статьей Особенной части КоАП. Совершение административного правонарушения не признается повторным, если за ранее совершенное административное правонарушение физическое лицо, его совершившее, или юридическое лицо были освобождены от административной ответственности по основаниям, предусмотренным КоАП, либо в связи с истечением срока, по окончании которого физическое или юридическое лицо считается не подвергавшимся административному взысканию.

Административное правонарушение считается повторным при совершении однородного правонарушения. При этом повторность выражается в совершении двух или более самостоятельных административных правонарушений, что характеризует отношение лица к совершаемому или совершенному им административному проступку, и выступает отягчающим обстоятельством при привлечении лица к административной ответственности. Особое внимание в данном случае необходимо обратить на четкое отграничение повторно совершенного административного правонарушения от продолжаемого (неоднократное совершение тождественных действий или бездействий) (например, часть 2 статьи 18.21 КоАП), неоднократного (совершение двух или более однородных административных правонарушений, за каждое из которых нарушитель еще не подвергался взысканию) (например, часть 1 статьи 12.25 КоАП) и систематического (совершаемое несколько раз в течение года в одной и той же сфере одним и тем же субъектом) (например, часть 2 статьи 9.9 КоАП).

В соответствии со статьей 2.6 КоАП длящимся административным правонарушением признается деяние, предусмотренное КоАП, сопряженное с последующим длительным невыполнением обязанностей, возложенных на физическое или юридическое лицо законом под угрозой административного взыскания. Длящееся административное правонарушение начинается со дня совершения указанного деяния и заканчивается вследствие действий лица, его совершающего, свидетельствующих о прекращении им продолжения административного правонарушения, или с наступлением событий, препятствующих дальнейшему совершению административного правонарушения.

В теории и на практике имеются разногласия по поводу отнесения того или иного деяния к длящимся правонарушениям с учетом того, что длящийся характер правонарушений неразрывно связан с установлением срока давности привлечения к административной ответственности за их совершение. Это вызвано, в частности, отсутствием должного внимания со стороны правоведов к выработке критериев отнесения проступков к соответствующей группе и в целом к рассмотрению правовой природы данного вида деликтов. Длящееся правонарушение может выражаться в различных формах (уклонение от уплаты, невыполнение законных требований и т.д.). При этом в большинстве случаев объективная сторона данных деликтов состоит в бездействии (поведение, выражающееся в несовершении, ненадлежащем совершении действия, которое лицо обязано было совершить в силу указания правовой нормы). Поэтому представляется необходимым проведение некоторой унификации используемых терминов, характеризующих длящееся правонарушение, дополнение признаков анализируемого деяния признаком ненадлежащее выполнение. Данная проблема является общей для всего законодательства, а на уровне актов, устанавливающих административную ответственность, она обостряется с учетом возможных последствий в случае их нечеткости (может повлечь за собой как незаконное привлечение к ответственности, так и освобождение от нее в результате возникших сомнений).

Длящееся правонарушение отличается непрерывным осуществлением состава в течение определенного периода времени. Можно выделить два вида таких правонарушений: возникающие с момента совершения деяния (действия, бездействия), события; возникающие по истечении определенного срока (такой состав имеет место, когда истек установленный срок для правомерного исполнения соответствующей обязанности). Значительное количество регулятивных норм, содержащихся в действующих правовых актах (особенно ведомственного характера), устанавливают не только необходимость исполнения субъектом права обязанности, но и определяют срок для совершения соответствующих действий. Оперативное исполнение такого рода требований обеспечивается в том числе наличием соответствующих охранительных норм, устанавливающих юридическую ответственность. Указание в статье на срок (прямо или косвенно) — признак времени, являющийся конструктивным признаком состава правонарушения. До истечения срока для исполнения соответствующей обязанности говорить о противоправном неисполнении не представляется возможным, на следующий день после истечения срока деяние становится начавшимся длящимся правонарушением, а в последующие дни это уже длящееся правонарушение.

КоАП связывает срок давности привлечения к ответственности с моментом обнаружения длящегося правонарушения. Так, ранее пунктом 9 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 25.03.1999 N 1 «О практике применения судами законодательства, регулирующего производство по делам об административных правонарушениях» (утратило силу) предусматривалось, что о дне обнаружения длящегося правонарушения может свидетельствовать дата составления уполномоченным на то должностным лицом протокола об административном правонарушении, акта проверки, установившего факт правонарушения, и др. В настоящее время в действующем законодательстве данное положение отсутствует. Тем не менее исходя из общих принципов ведения административного процесса днем обнаружения длящегося административного правонарушения необходимо считать день, когда должностное лицо, уполномоченное составлять протокол об административном правонарушении, выявило факт его совершения. Представляется, что в случаях, если это очевидно, днем обнаружения можно считать день фактического обнаружения неисполнения обязанности, а в случаях, требующих анализа документов, фактов, — день составления акта проверки с учетом того, что поводом к началу административного процесса является непосредственное обнаружение признаков административного правонарушения судом, органом, ведущим административный процесс.

Необходимо остановиться и на другом примере, вызывающем вопросы по срокам. Так, руководитель организации не выполнил в установленный срок требования предписания контролирующего органа. После привлечения к административной ответственности и уплаты штрафа данный руководитель не предпринял никаких мер для изменения ситуации, т.е. по-прежнему не выполнял соответствующие обязанности. Следует ли считать эти действия новыми и в связи с этим позволяющими составить новый протокол за данное административное правонарушение? Если да, то с какого времени их следует рассматривать таковыми? С какого времени следует считать длящиеся правонарушения прерванными юридически, даже если фактически они продолжаются? Не будет ли составление нового протокола расценено как привлечение к ответственности дважды за одно правонарушение? Представляется, что в подобном случае следует вновь обнаружить административное правонарушение, составить новый протокол об административном правонарушении. Данное предложение, безусловно, требует выработки дополнительных критериев возможности последующей реакции уполномоченных органов на продолжение противоправного деяния. К таким условиям «повторного обнаружения» может быть отнесено наличие повторного указания на необходимость устранения допущенного нарушения с установлением необходимого и достаточного срока для этого (например, путем направления повторного предписания об устранении нарушения).

В соответствии со статьей 3.4 КоАП форма вины при совершении административного правонарушения, не связанного с наступлением вредных последствий, устанавливается по отношению физического лица к противоправному деянию.

При описании конкретных административных правонарушений в КоАП форма вины (умысел или неосторожность) либо прямо указывается, либо подразумевается. Однако большинство составов административных правонарушений не содержит точного указания на конкретную форму вины. В этом случае государственный орган или его должностное лицо, рассматривающее дело об административном правонарушении, обязаны предпринять все возможные действия для установления отношения виновного лица к совершенному им проступку для вынесения справедливого наказания (когда правовая норма предусматривает возможность двух форм вины, совершение деяния по неосторожности может служить основанием для назначения менее строгого наказания в пределах, предусмотренных санкцией за конкретный состав административного правонарушения), что вызывает трудности в правоприменительной практике.

В соответствии со статьей 3.5 КоАП юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что этим юридическим лицом не соблюдены нормы (правила), за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, и данным лицом не были приняты все меры по их соблюдению.

Вина юридического лица является также одной из самых сложных практических проблем непосредственно в правоприменительной, административно-юрисдикционной деятельности, особенно сейчас, когда административная ответственность юридических лиц окончательно признана законодательно, в том числе и на уровне КоАП. Состав вины юридического лица определяют следующие факторы: признаки объективной стороны состава административного правонарушения содержатся в действиях лиц, занятых по контракту, трудовому договору, назначенных приказом собственника; имеется вина исполнителя (должностного лица) объективной стороны состава административного правонарушения. При этом попытка определить вину юридического лица как комплексное понимание объективных и субъективных подходов приводит к отождествлению понятий «вина» и «противоправность», разных по юридическому содержанию. Сложность его практического правильного применения состоит и в том, что нет четко выработанных единых критериев виновности, которыми можно было бы руководствоваться на практике; в каждом конкретном случае существует множество обстоятельств, указывающих, с одной стороны, на вину юридического лица в правонарушении, с другой — на виновность физического лица; нет четкого законодательного деления составов правонарушений по принципу субъектного состава (речь идет о специальных, или исключительных, составах); четко не определены обстоятельства, исключающие вину юридического лица, в том числе, если юридическое лицо действовало согласно противоправному приказу или юридическое лицо предприняло все зависящие от него в данных обстоятельствах меры по обеспечению недопустимости правонарушения, а должностное лицо все же его совершило.

Объективная вина представляет собой вину юридического лица с точки зрения государственного органа, назначающего административное наказание в зависимости от характера конкретных действий или бездействия юридического лица, нарушающего установленные правила, т.е. юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (перечень которых невозможно определить, что создает предпосылки для их субъективного толкования уполномоченными государственными органами и их должностными лицами). При этом нельзя признать убедительным понятие вины юридического лица, определяемое как неприложение юридическим лицом допускаемых и требуемых законодательством усилий для выполнения возложенных на него обязанностей, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность юридических лиц, а также неиспользование предоставленных прав и возможностей для устранения причин административного правонарушения.

Субъективная вина — отношение организации в лице ее администрации, конкретных должностных лиц к противоправному деянию. Иными словами, назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное физическое лицо, равно как и привлечение к административной или уголовной ответственности физического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо. При этом состав вины физического (должностного) лица, занятого в деятельности юридического лица, образуют следующие не определенные в КоАП факторы: обязанность деяния входит в круг служебных или должностных обязанностей данного лица; совершено действие по обеспечению исполнения должностных обязанностей, если только данный случай не охватывается признаками крайней необходимости; обязанность деяния вытекает из сложившейся обстановки; физическое лицо не проверяет визируемую документацию, составленную в рамках сферы деятельности юридического лица в целом или прав (обязанностей) отдельных работников, если сам факт введения в действие документов или их исполнение составляют признаки состава административного правонарушения; если вменяется состав о нарушении специальных правил или законодательства, когда в круг полномочий физического лица входили контрольные или надзорные функции по их соблюдению, и т.д.

С учетом сложившейся ситуации законодателю пора наконец четко и однозначно ответить на вопрос: при наличии каких именно фактических обстоятельств юридическое лицо следует считать невиновным в совершении административного правонарушения? С учетом изложенного при решении вопроса о возможности привлечения к административной ответственности юридических лиц видится полезным введение института непреодолимой силы по аналогии с положениями гражданского законодательства, так как применение презумпции добросовестности юридического лица, привлекаемого к административной ответственности, представляется достаточно проблематичным, поскольку в отношении юридического лица действует принцип объективного вменения, предполагающий презумпцию виновности такого субъекта.

В соответствии со статьей 4.8 КоАП физическое лицо подлежит административной ответственности как индивидуальный предприниматель, если совершенное административное правонарушение связано с осуществляемой им предпринимательской деятельностью и прямо предусмотрено статьей Особенной части КоАП. В этом случае привлечение индивидуального предпринимателя к административной ответственности исключает наложение на него административного взыскания, предусмотренного той же статьей Особенной части КоАП для физического лица. Юридическое лицо может нести ответственность только за административные правонарушения, прямо предусмотренные статьями Особенной части КоАП.

Одной из самых больших проблем начального этапа применения КоАП на практике было установление субъектного состава административного правонарушения с учетом его неоднозначного определения в статьях Особенной части КоАП (вообще не указывалось лицо, подлежащее административной ответственности, или данное лицо указывалось в диспозиции либо только санкции статьи, в качестве самостоятельного субъекта выделялись (не выделялись) должностные лица). До настоящего времени эта коллизия в полном объеме не разрешена.

Кроме того, в КоАП необходимо обозначить разумные пределы административной ответственности юридических лиц за административные правонарушения, фактически совершенные работниками данных юридических лиц, принявших необходимые и реально исполнимые меры, направленные на предотвращение нарушений указанными работниками соответствующих норм и правил, образующих события этих административных правонарушений, т.е. необходимо разграничить правовые критерии определения, в каких случаях привлекается к ответственности должностное лицо, в каких — юридическое лицо, а в каких возможно и необходимо одновременное привлечение к ответственности и должностного, и юридического лица.

В связи с этим в КоАП следует определить перечень фактических обстоятельств совершения административного правонарушения, которые однозначно свидетельствовали бы об отсутствии состава административного правонарушения со стороны юридического и должностного лица. К числу таких фактических обстоятельств, ограничивающих пределы административной ответственности юридических и должностных лиц, могут быть отнесены следующие обстоятельства:

выполнение юридическим и (или) должностным лицом выданного ему или направленного в его адрес письменного указания, требования, предписания, разъяснения государственного органа, органа местного самоуправления, вышестоящего юридического лица или вышестоящего руководителя, непосредственно повлекшее возникновение события административного правонарушения;
незаконное бездействие государственных органов, органов местного самоуправления и их должностных лиц, которое явилось непосредственной причиной нарушения юридическим и (или) должностным лицом действующего законодательства, специальных норм и правил и непосредственно повлекло возникновение события административного правонарушения;
неисполнение работником юридического лица доведенных до него в порядке, установленном действующим законодательством, учредительными документами или иными внутренними локальными нормативными актами юридического лица, приказов, распоряжений, указаний, изданных (данных) органом управления юридического лица, вышестоящим должностным лицом, если оно непосредственно повлекло возникновение события административного правонарушения, и т.д.

В соответствии со статьей 5.1 КоАП каждое физическое лицо имеет право на защиту от противоправного посягательства. Это право принадлежит ему независимо от возможности избежать посягательства либо обратиться за помощью к другим физическим лицам или уполномоченным государственным органам. Не является административным правонарушением действие, совершенное в состоянии необходимой обороны, т.е. при защите жизни, здоровья, прав обороняющегося или другого физического лица, интересов общества, государства или юридического лица от противоправного посягательства путем причинения посягающему вреда.

В то же время в КоАП отсутствует определение понятия превышения пределов необходимой обороны, которое можно определить как умышленное причинение посягающему значительно большего вреда по сравнению с вредом, который ожидался от его действий. Действия, совершенные лицом в состоянии необходимой обороны, причиняют посягающему вред, однако лицо, их совершившее, не подлежит административной ответственности, поскольку указанные действия не содержат состава административного правонарушения.

В соответствии со статьей 5.2 КоАП не является административным правонарушением причинение вреда физическому лицу, совершившему преступление или административное правонарушение, при его задержании для передачи уполномоченным государственным органам и пресечения возможности совершения им новых преступлений или административных правонарушений, когда оно пытается или может скрыться от органа уголовного преследования, суда или органа, ведущего административный процесс, если иными средствами задержать такое лицо не представлялось возможным.

В то же время в КоАП отсутствует определение понятия превышения мер, необходимых для задержания физического лица, совершившего преступление или административное правонарушение, под которым обычно понимается их явное несоответствие характеру и степени общественной опасности совершенного задерживаемым лицом правонарушения (преступления) и обстоятельствам задержания, когда лицу без необходимости причиняется явно чрезмерный, не вызываемый обстановкой вред. При определении, имело ли место превышение мер, необходимых для задержания физического лица, совершившего преступление или административное правонарушение, необходимо учитывать опасность совершенного задерживаемым лицом правонарушения (преступления), обстоятельства задержания: количество задерживаемых и задерживающих, наличие у них оружия, место и время задержания, возможность обратиться за помощью, возможность применения других, менее опасных способов и средств задержания.

В соответствии со статьей 5.3 КоАП не является административным правонарушением действие, совершенное в состоянии крайней необходимости, т.е. для предотвращения или устранения опасности, непосредственно угрожающей личности, правам и законным интересам данного лица или других лиц, интересам общества или государства, если эта опасность при данных обстоятельствах не могла быть устранена другими средствами и если причиненный вред не является более значительным, чем предотвращенный. Состояние крайней необходимости признается также в случае, если действия, совершенные с целью предотвращения опасности, не достигли своей цели, и вред наступил, несмотря на усилия физического лица, добросовестно рассчитывавшего его предотвратить.

В то же время в КоАП отсутствует определение понятия превышения пределов крайней необходимости, которое имеет место, если умышленно причиняется вред, явно не соответствующий характеру и степени угрожавшей опасности и обстоятельствам, при которых она устранялась, когда указанным интересам был причинен вред равный или более значительный, чем предотвращенный. Характер опасности определяется ценностью общественных отношений, которым грозил вред, а степень опасности выражается в ее интенсивности, продолжительности воздействия. Так, характер опасности, создавшейся в результате землетрясения для уцелевших людей, выражается в дальнейшей угрозе их здоровью из-за холода и отсутствия жилья, еды и питья. В такой ситуации вполне допустимо изъять со склада одеяла, воду и продукты питания. Причиненный при крайней необходимости вред должен быть меньше, чем предотвращенный. Вопрос о том, меньше ли причиненный вред, чем вред предотвращенный, решается с учетом важности спасаемого блага, степени угрожавшей опасности и их сопоставления с реально причиненным вредом. Причинение равного по тяжести вреда неправомерно, поэтому нельзя, например, спасать свою жизнь за счет жизни другого человека.

В соответствии со статьей 5.4 КоАП не является административным правонарушением причинение вреда охраняемым КоАП законным интересам при обоснованном риске для достижения общественно полезной цели. Риск признается обоснованным, если совершенное деяние соответствует современным научно-техническим знаниям и опыту, а поставленная цель не могла быть достигнута не связанными с риском действиями и физическое или юридическое лицо, допустившее риск, предприняло все возможные меры для предотвращения вредных последствий.

Понятие обоснованного риска требует более детального определения в КоАП.

Так, обоснованный риск как обстоятельство, исключающее противоправность деяния, имеет много общего с крайней необходимостью. Однако при крайней необходимости вред причиняется для устранения опасности, непосредственно угрожающей личности, ее правам и другим правоохраняемым интересам. При обоснованном риске такой непосредственной опасности может не быть (например, при испытаниях новой техники) либо она лишь вероятна, однако, стремясь к достижению общественно полезной цели, не достижимой не связанными с риском действиями (бездействием), лицо создает опасную ситуацию. Главное отличие обоснованного риска от крайней необходимости заключается в том, что при обоснованном риске существует возможность выбора между рискованными (правомерными и неправомерными) и нерискованными средствами; если рискованное действие является единственным выходом для устранения опасности, тогда лицо действует в состоянии крайней необходимости, а не обоснованного риска. При этом под риском понимается объективное состояние возникновения опасности причинения вреда, при которой неизвестно, наступит этот вред или нет.

Анализируя условия правомерности обоснованного риска, можно скорректировать некоторые из них:

риск должен быть направлен на достижение общественно полезной цели, а именно должен сообразовываться со значением той цели, для которой он предпринимается (если лицо совершает правонарушение, преследуя правомерные цели, это снижает опасность его действия, а в тех случаях, когда полезность действия выше возможной опасности, совершенно исключает ее);
при правомерном риске цель не может быть достигнута обычными, нерискованными средствами (риск оправдан, если существует выбор между рискованными и традиционными средствами достижения общественно полезной цели);
лицо, допустившее риск, в любом случае обязано принять все возможные меры для предотвращения вреда правоохраняемым интересам, которые были реально возможны в данной обстановке;
возможность вредного последствия при риске всегда является лишь вероятной (риск — это возможность нежелательной случайности, большая или меньшая вероятность ее наступления, которая в различных своих степенях располагается между невозможностью ущерба и его неизбежностью, т.е. если речь идет о заведомом причинении ущерба, риск, разумеется, отсутствует).

Таким образом, признаком правомерности обоснованного риска должно являться одновременное наличие следующих условий: риск должен быть направлен на устранение угрожающей опасности охраняемым благам либо на достижение наибольшего социально значимого эффекта; эти цели не могут быть достигнуты традиционными общепринятыми средствами; риск не должен переходить в заведомое причинение вреда; совершенные действия должны соответствовать современным научно-техническим знаниям и опыту; лицом должны быть предприняты все возможные меры для предотвращения вреда правоохраняемым благам, которые были реально возможны в данной обстановке; риск не может быть признан обоснованным, если он был сопряжен с угрозой для жизни многих людей, с угрозой экологической катастрофы или общественного бедствия.

В соответствии с частью 1 статьи 6.2 КоАП за совершение административных правонарушений применяются следующие виды административных взысканий: предупреждение; штраф; исправительные работы; административный арест; лишение специального права; лишение права заниматься определенной деятельностью; конфискация; депортация; взыскание стоимости предмета административного правонарушения.

Система административных взысканий представляет собой внутренне организованное единство, состоящее из иерархически упорядоченного множества относительно самостоятельных видов административных взысканий, совокупность которых выражает функциональное предназначение административного взыскания в социальной среде с учетом того, что применение административных взысканий сопряжено с ограничением имущественных и личных неимущественных прав нарушителя (права собственности, права на личную неприкосновенность и других прав).

Учитывая правовые последствия применения указанных в данной статье КоАП административных взысканий, можно предположить их следующую классификацию:

превентивные взыскания, применяемые к лицам, виновным в совершении незначительных административных проступков (предупреждение);
административные взыскания, предусматривающие принудительные имущественные санкции (штраф, исправительные работы, конфискация и взыскание стоимости предмета административного правонарушения);
взыскания, предусматривающие временное ограничение прав граждан (лишение специального права, лишение права заниматься определенной деятельностью);
взыскания, применение которых сопряжено с временной изоляцией правонарушителя от общества (административный арест);
административные взыскания, предусматривающие применение насильственных методов физического принуждения (депортация).

Рассматривая предусмотренные КоАП виды административных взысканий, необходимо отметить, что дискуссионным является вопрос по поводу необходимости расширения указанного выше перечня, в частности административных взысканий, применяемых по отношению к юридическим лицам. Так, возникает вопрос о необходимости включения в систему административных взысканий таких видов, как ликвидация юридического лица, приостановление действия или аннулирование лицензии, запрет или административное приостановление определенной деятельности, введение внешнего управления в условиях санации или применения процедуры банкротства и др., которые являются эффективными мерами частной превенции административных правонарушений, т.к. они исключают субъекта из определенной сферы общественных отношений и лишают его фактической и юридической возможности совершить аналогичное правонарушение, но содержаться они должны в едином систематизированном нормативно-правовом акте — КоАП, тем более что сам законодатель избрал подобный путь установления административной ответственности.

Например, по степени эффективности воздействия лишение лицензии превосходит штрафные санкции, размеры которых в ряде случаев скорее символичны, чем материально обременительны для правонарушителя. Таким образом, лицензию необходимо рассматривать как специальное право на осуществление определенного вида деятельности, обязанность, вытекающую из необходимости соблюдать соответствующие требования разрешенной деятельности, и как документ, подтверждающий наличие этой своего рода правообязанности. Лишение лица, совершившего административное правонарушение, ранее предоставленного ему специального права должно устанавливаться за грубое или систематическое нарушение порядка пользования этим правом в случаях, предусмотренных статьями Особенной части КоАП, которое должно выноситься судом. Так, временный запрет деятельности может применяться только в исключительных случаях, а именно если это необходимо для предотвращения: непосредственной угрозы жизни или здоровью людей; возникновения эпидемии; возникновения эпизоотии; заражения (засорения) подкарантинных объектов карантинными объектами; наступления радиационной аварии; наступления техногенной катастрофы; причинения существенного вреда состоянию или качеству окружающей среды. Причем предотвращение указанных обстоятельств другими способами невозможно, что также является требованием законодательства.

В соответствии со статьей 6.10 КоАП конфискация состоит в принудительном безвозмездном обращении в собственность государства дохода, полученного в результате противоправной деятельности, предмета административного правонарушения, а также орудий и средств совершения административного правонарушения, принадлежащих лицу, совершившему административное правонарушение, либо находящихся в собственности, на праве хозяйственного ведения или оперативного управления юридического лица, подлежащего административной ответственности, независимо от того, в чьей собственности они находятся, только в случаях, предусмотренных статьями Особенной части КоАП. Независимо от назначенного административного взыскания применяется специальная конфискация, которая состоит в принудительном безвозмездном изъятии в собственность государства вещей, изъятых из оборота, незаконных орудий охоты и добычи рыб и других водных животных, изъятых в качестве орудий или средств совершения административного правонарушения.

Очевидно, что отсутствие в КоАП ограничительного положения, исключающего возможность конфискации предметов, не находящихся в собственности лица, привлекаемого к административной ответственности, обусловлено необходимостью защиты публичных интересов государства. Ведь сам собственник далеко не всегда является непосредственным участником общественных отношений, возникающих по поводу принадлежащего ему имущества; его участие может быть опосредовано действиями других субъектов, которым он вверяет свое имущество в управление, владение или пользование и которые от его имени совершают в отношении него соответствующие действия. В таких случаях указанное имущество может стать предметом административного правонарушения со стороны лица, которому оно вверено собственником, или орудием его совершения. Прежде всего это характерно для таможенных правонарушений, субъектами которых являются, как правило, не собственники, а лица, перемещающие товары, и таможенные посредники, декларирующие, представляющие и предъявляющие товары и транспортные средства от собственного имени.

В то же время является проблематичным применение специальной конфискации в отношении отдельных видов арестованного (изъятого) имущества и предметов правонарушения (например, денежные средства, принятые с нарушением установленного порядка приема; вся иностранная валюта, находящаяся у правонарушителя при приеме валюты в качестве платежного средства) с учетом того, что согласно пункту 2 статьи 129 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) изъятыми из оборота являются объекты гражданских прав, нахождение которых в обороте не допускается посредством указания в законе. Действующее законодательство Республики Беларусь не содержит запрета на нахождение в гражданском обороте ни национальных денежных средств, ни иностранной валюты, за исключением случаев, если таковые являются поддельными.

При этом необходимо четко разграничивать понятия «предмет административного правонарушения» и «орудие и средства совершения административного правонарушения», которые не являются равнозначными. В действующем законодательстве содержание указанных понятий не раскрывается. Однако в специальной литературе и на практике они достаточно разработаны. Так, под предметом административного правонарушения принято понимать вещи и иные ценности, по поводу которых возникают общественные отношения, составляющие объект правонарушения. Под орудиями и средствами совершения административного правонарушения следует понимать движимое и недвижимое имущество, используемое для осуществления объективной стороны правонарушения.

В соответствии со статьей 7.1 КоАП административное взыскание за совершенное административное правонарушение налагается с учетом положений Общей части КоАП в пределах, установленных санкцией статьи Особенной части КоАП, предусматривающей ответственность за данное административное правонарушение. Специальная конфискация применяется независимо от того, указана она в санкции статьи Особенной части КоАП или нет. При наложении административного взыскания на физическое лицо учитываются характер совершенного административного правонарушения, обстоятельства его совершения и личность физического лица, совершившего административное правонарушение, степень его вины, характер и размер причиненного им вреда, имущественное положение, а также обстоятельства, смягчающие или отягчающие административную ответственность. При наложении административного взыскания на юридическое лицо учитываются характер административного правонарушения, характер и размер причиненного вреда, обстоятельства, смягчающие или отягчающие административную ответственность, а также финансово-экономическое положение юридического лица. Наложение административного взыскания не освобождает физическое или юридическое лицо от исполнения обязанности, за неисполнение которой было наложено указанное взыскание.

Проблематичным является вопрос определения и назначения лицу, совершившему административное правонарушение, справедливой меры административного взыскания. В статьях Особенной части КоАП законодатель за отдельные виды административных правонарушений устанавливает такие высокие минимальные размеры административного штрафа, что применение штрафа в этих размерах на практике никак не согласуется с принципом обоснованности и справедливости наказания. Возникает вопрос: соразмерен ли высокий минимальный размер административного штрафа, установленный законодателем, характеру и степени общественной опасности совершенных в указанных случаях юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями административных правонарушений?

В соответствии со статьей 7.2 КоАП обстоятельствами, смягчающими административную ответственность, признаются:

чистосердечное раскаяние физического лица, совершившего административное правонарушение;
предотвращение лицом, совершившим административное правонарушение, вредных последствий такого правонарушения;
добровольное возмещение или устранение причиненного вреда либо исполнение возложенной на лицо обязанности, за неисполнение которой налагается административное взыскание;
наличие на иждивении у физического лица, совершившего административное правонарушение, малолетнего ребенка;
совершение административного правонарушения вследствие стечения тяжелых личных, семейных или иных обстоятельств;
совершение административного правонарушения под влиянием угрозы или принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;
совершение административного правонарушения несовершеннолетним или лицом, достигшим семидесяти лет;
совершение административного правонарушения беременной женщиной.

Суд, орган, ведущий административный процесс, могут признать смягчающими административную ответственность и иные обстоятельства, не указанные в ст. 7.2 КоАП. Смягчающее административную ответственность обстоятельство, предусмотренное статьей Особенной части КоАП в качестве признака административного правонарушения, не может учитываться при определении меры ответственности физического лица, совершившего административное правонарушение.

Анализ статьи 7.2 КоАП позволяет сделать вывод, что обстоятельства, смягчающие административную ответственность, могут быть классифицированы как:

обстоятельства, касающиеся личности лица, привлекаемого к административной ответственности;
обстоятельства, касающиеся обстановки совершения административного правонарушения;
обстоятельства, характеризующие административное правонарушение;
обстоятельства, проявляющиеся в процессе совершения административного правонарушения или сразу после его совершения.

Обстоятельства, смягчающие ответственность за административное правонарушение, включают наличие признаков, позволяющих квалифицировать степень общественной опасности проступка и применение менее суровых санкций к правонарушителю. Поэтому по смыслу КоАП такие обстоятельства должны учитываться непосредственно перед наложением взыскания, когда наличие признаков состава административного правонарушения уже выявлено, т.е. обстоятельства, смягчающие ответственность за административные правонарушения, находятся за рамками соответствующего состава.

В то же время перечень обстоятельств, смягчающих ответственность, не является исчерпывающим, что может привести к отдельным злоупотреблениям с учетом субъективного подхода судьи, уполномоченного должностного лица, рассматривающего дело об административном правонарушении, которые могут признать смягчающими и иные обстоятельства, не указанные в приведенном перечне. Так, открытый перечень обстоятельств, смягчающих административную ответственность, может позволить правоприменителю признать в качестве смягчающих обстоятельств состояние здоровья лица, которое совершило административное правонарушение, в частности учесть инвалидность водителя транспортного средства, социальные заслуги (наличие государственных наград), положительные характеристики с места работы и т.д., которые не имеют никакого отношения к характеру совершенного административного правонарушения.

В соответствии со статьей 7.3 КоАП обстоятельствами, отягчающими административную ответственность, признаются:

продолжение противоправного деяния, несмотря на требование прекратить его;
совершение административного правонарушения группой лиц, т.е. хотя бы двумя физическими лицами, совместно участвовавшими в его совершении в качестве исполнителей;
совершение административного правонарушения в состоянии алкогольного опьянения либо в состоянии, вызванном потреблением наркотических средств, психотропных, токсических или других одурманивающих веществ;
совершение административного правонарушения должностным лицом в связи с исполнением служебных обязанностей;
совершение административного правонарушения повторно;
вовлечение несовершеннолетнего в административное правонарушение;
совершение административного правонарушения в условиях стихийного бедствия или при других чрезвычайных обстоятельствах;
совершение административного правонарушения по мотивам расовой, национальной либо религиозной розни;
совершение административного правонарушения в отношении женщины, беременность которой заведомо известна физическому лицу, совершившему административное правонарушение;
совершение административного правонарушения с использованием лица, заведомо для физического лица, совершившего административное правонарушение, страдающего психическим заболеванием или слабоумием.

Суд, орган, ведущий административный процесс, в зависимости от характера административного правонарушения могут не признать отягчающим административную ответственность обстоятельство, указанное в пункте 2 части 1 статьи 7.3 КоАП.

В отличие от обстоятельств, смягчающих ответственность, перечень признаков, отягчающих ответственность, перечисленных в ст. 7.3 КоАП, не может быть изменен (дополнен), поскольку он является исчерпывающим или закрытым. К таким обстоятельствам относятся только действия (бездействие), способные увеличить вред проступка. Для административных проступков с отягчающими признаками характерна вина в форме прямого умысла, при этом выявляются признаки противоправного умышленного действия. Последнее представляет собой мотивированный с точки зрения правонарушителя акт, следствием которого может быть причинение ущерба потерпевшему (физического, морального или материального вреда).

В то же время судья, уполномоченное должностное лицо, налагающие административное взыскание, в зависимости от характера совершенного административного правонарушения могут не признать данное обстоятельство отягчающим. Это означает, что признание условия, указанного в качестве обстоятельства, отягчающего административную ответственность, является субъективным правом лиц, уполномоченных налагать административное взыскание. Например, должностное лицо, рассматривающее дело о нарушении таможенных правил, в зависимости от характера правонарушения может не признать в качестве обстоятельства, отягчающего ответственность за нарушение таможенных правил, совершение правонарушения в состоянии опьянения. Однако данная ситуация может быть разновариантной, в том числе и частично связанной с характером административного правонарушения.

В соответствии со статьей 7.4 КоАП при совершении физическим лицом двух или более административных правонарушений основное и дополнительные административные взыскания налагаются за каждое совершенное административное правонарушение в отдельности. Порядок, предусмотренный частью 1 настоящей статьи, применяется и в случаях совершения нескольких административных правонарушений, дела о которых одновременно рассматриваются одним и тем же судом или органом, ведущим административный процесс. При этом суд, орган, ведущий административный процесс, наложив основное либо основное и дополнительное административные взыскания отдельно за каждое административное правонарушение, окончательно определяют административное взыскание по совокупности совершенных административных правонарушений путем полного сложения. В соответствии со статьей 2.7 КоАП совокупностью административных правонарушений признается совершение двух или более административных правонарушений, предусмотренных различными статьями Особенной части КоАП, ни за одно из которых физическое или юридическое лицо не было привлечено к административной ответственности. При этом не учитываются административные правонарушения, за которые физическое или юридическое лицо было освобождено от административной ответственности по основаниям, предусмотренным КоАП, либо в связи с истечением срока, по окончании которого физическое или юридическое лицо считается не подвергавшимся административному взысканию.

Действующая редакция статьи 7.4 КоАП требует тщательного и детального анализа, поскольку практика ее применения выявила не только практические проблемы (применение административной ответственности по совокупности путем полного или частичного сложения), но и существенные законодательные пробелы в регулировании вопросов определения предельного размера (срока) административного взыскания по совокупности административных правонарушений (например, применение административной ответственности по совокупности совершенных административных правонарушений в отношении юридических лиц не урегулировано). Отказ законодателя от понятия неоднократности и необходимость в связи с этим самостоятельно оценивать каждое совершенное административное правонарушение не могли не отразиться на решении вопроса об определении максимального размера (срока) окончательного административного взыскания по совокупности совершенных административных правонарушений, который является важным и значимым, т.к. именно в нем прежде всего выражается справедливость назначенного наказания.

Исследование института совокупности административных правонарушений сопряжено с наличием определенных сложностей, порожденных рядом объективных и субъективных факторов. Так, к объективным факторам, т.е. не зависящим от воли правоприменителя, следует отнести несовершенство нормотворческой деятельности в части регламентации административной ответственности за совершение двух или более противоправных деяний. К субъективным факторам относится недостаточно глубокое и правильное восприятие института совокупности административных правонарушений конкретными должностными лицами по причинам усложненности его правовой регламентации или ее неполноты вследствие необходимости определения общего размера наказания и т.д.

Анализ содержательной стороны определения совокупности административных правонарушений позволяет сделать вывод, что изучаемая разновидность множественности административных правонарушений может быть образована как однородными и разнородными, так и тождественными противоправными деяниями, т.е. сочетанием любых административных правонарушений. Вместе с тем в правоприменительной практике нередко возникают спорные ситуации в понимании указанной нормы КоАП. Сочетание и пересечение составов, различающихся объектами противоправных посягательств, вызывают споры при оценке правильности квалификации их совокупности. Действующее административно-процессуальное законодательство не учитывает особенности дел об административных правонарушениях, совершенных в совокупности и рассматриваемых различными органами или одним органом одновременно, и нуждается в совершенствовании.

В соответствии со статьей 7.6 КоАП административное взыскание может быть наложено:

за совершение административного правонарушения — не позднее двух месяцев со дня его совершения;
за совершение длящегося административного правонарушения — не позднее двух месяцев со дня его обнаружения;
за совершение административного правонарушения против экологической безопасности, окружающей среды и порядка природопользования — не позднее шести месяцев со дня его совершения;
за совершение административного правонарушения в области финансов, рынка ценных бумаг, банковской и предпринимательской деятельности, против порядка налогообложения и таможенного регулирования, а также иных административных правонарушений, выразившихся в неисполнении или ненадлежащем исполнении актов законодательства, регулирующих экономические отношения, — не позднее трех лет со дня его совершения и шести месяцев со дня его обнаружения, за исключением административных правонарушений, предусмотренных статьями 11.61, 11.62, 13.1, 13.3, 13.8 — 13.11 КоАП, совершенных физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, административное взыскание за которые может быть наложено не позднее одного года со дня их совершения, статьей 13.14 КоАП, административное взыскание за которые может быть наложено не позднее двух лет со дня их совершения и двух месяцев со дня их обнаружения;
за совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 9.21 КоАП, — не позднее одного года со дня его совершения;
за совершение административного правонарушения, предусмотренного статьей 23.18 КоАП, — на физических лиц и индивидуальных предпринимателей — не позднее двух лет со дня его совершения и трех месяцев со дня его обнаружения.

В случае отмены постановления о наложении административного взыскания по жалобе или протесту при новом рассмотрении дела о совершенном административном правонарушении административное взыскание может быть наложено не позднее одного месяца со дня отмены постановления и не позднее трех месяцев со дня совершения административного правонарушения, по административным правонарушениям против экологической безопасности, окружающей среды и порядка природопользования — не позднее семи месяцев со дня совершения административного правонарушения, по административным правонарушениям в области финансов, рынка ценных бумаг, банковской и предпринимательской деятельности, против порядка налогообложения и таможенного регулирования, а также по иным административным правонарушениям, выразившимся в неисполнении или ненадлежащем исполнении актов законодательства, регулирующих экономические отношения, — не позднее тридцати семи месяцев со дня совершения административного правонарушения, за исключением административного правонарушения, предусмотренного статьей 13.14 КоАП, административное взыскание за которое может быть наложено не позднее двадцати пяти месяцев со дня его совершения, по административному правонарушению, предусмотренному статьей 9.21 КоАП, — не позднее тринадцати месяцев со дня его совершения, по административному правонарушению, предусмотренному статьей 23.18 КоАП, — на физических лиц и индивидуальных предпринимателей — не позднее двадцати пяти месяцев со дня его совершения. В случае отказа в возбуждении уголовного дела либо прекращения уголовного дела, но при наличии в деяниях признаков совершенного административного правонарушения административное взыскание может быть наложено не позднее одного месяца со дня принятия решения об отказе в возбуждении уголовного дела либо о его прекращении.

В КоАП определены сроки наложения административного взыскания, исходя из следующих позиций. Во-первых, давностные сроки, установленные законодателем, зависят от вида и характера административного правонарушения. Во-вторых, сроки привлечения к административной ответственности поставлены в зависимость и от вида административного взыскания. В-третьих, по определенной категории дел существенно дифференцированы сроки назначения административных взысканий, налагаемых как на физических, так и на юридических лиц. В-четвертых, свои давностные сроки установлены при новом рассмотрении дела о совершенном административном правонарушении в случае отмены постановления о наложении административного взыскания по жалобе или протесту. В-пятых, для применения института давности привлечения к административной ответственности необходимо не только установить срок давности, но и определить, с какого момента начинается отсчет срока давности, какие обстоятельства прекращают течение срока давности, какие периоды не учитываются при исчислении срока давности. Давностные сроки наложения административного взыскания отличаются от иных видов сроков тем, что они не приостанавливаются, не продлеваются и, что самое главное, не восстанавливаются. При определенном стечении обстоятельств изложенное обстоятельство может привести к освобождению лица, совершившего административное правонарушение, от предусмотренной КоАП административной ответственности за содеянное, т.е. может «не сработать» принцип неотвратимости наказания.

В соответствии со статьей 8.2 КоАП при малозначительности совершенного административного правонарушения суд, орган, ведущий административный процесс, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности.

При малозначительности административного правонарушения устанавливается факт его совершения, а также выявляются все признаки состава правонарушения, однако орган, ведущий административный процесс, вправе освободить нарушителя от применения административных взысканий. Малозначительность административного правонарушения сформулирована законодателем как оценочное понятие, содержание которого конкретизируется правоприменительными органами с учетом конкретных обстоятельств рассматриваемого дела. Необходимой правовой предпосылкой для принятия данного решения является незначительный размер имущественного ущерба либо несущественность телесного, морального вреда, а также отсутствие существенной угрозы или существенного нарушения охраняемых правоотношений.

Толкование данного понятия характеризуется определенными сложностями и имеет свои особенности. Во-первых, в КоАП не даны определения понятия и критериев малозначительности административного правонарушения, т.е. малозначительность административного правонарушения как оценочное понятие является абсолютно неопределенным. При этом установление содержания этого понятия делегировано судьям, органам, должностным лицам, уполномоченным рассматривать дело об административном правонарушении. Во-вторых, при установлении содержания малозначительности административного правонарушения правоприменительный орган в качестве оценочных критериев должен использовать совокупность как правовых, так и неправовых факторов (количественные и качественные признаки правонарушения, ситуационные факторы, личностные характеристики, нравственные стандарты поведения, сложившиеся в обществе, и другие). Кроме того, физическое лицо, совершившее административное правонарушение, может быть освобождено от административной ответственности на основании статьи 8.3 КоАП при наличии одного из следующих обстоятельств:

предотвращение лицом, совершившим административное правонарушение, вредных последствий такого правонарушения;

добровольное возмещение или устранение причиненного вреда либо исполнение возложенной на лицо обязанности, за неисполнение которой налагается административное взыскание;

совершение административного правонарушения под влиянием угрозы или принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости.

Так, например, хозяйственные суды учитывают ряд дополнительных выработанных судебной практикой критериев, а именно:

детальную оценку обстоятельств совершения правонарушения, всех его субъективных и объективных признаков (место, способ совершения, характер вины и т.п.);
краткосрочность периода, в рамках которого совершено правонарушение (например, новая лицензия на оказание услуг по перевозке получена 18-го числа, а правонарушение выявлено 17-го);
стоимость товара (предмета правонарушения) (например, минимальный размер штрафа, предусмотренного за совершенное правонарушение, в 3 раза больше стоимости товара);
оценку суммы дохода, стоимости товара, иного предмета административного правонарушения. Необходимо учитывать, что величина дохода не всегда может повлиять на решение о возможности освобождения от административной ответственности в силу малозначительности (например, нарушение части 1 статьи 12.7 КоАП. Университет допустил нарушение лицензионных требований, выразившееся в превышении допустимой численности обучающихся. Доход за 2 года составил 23400000 рублей. Данное превышение было обусловлено соответствующим письмом Министерства образования Республики Беларусь, которое, в свою очередь, было направлено на выполнение поручения Президента Республики Беларусь. Все причитающиеся налоги с указанного дохода были своевременно уплачены);
размер вреда (применительно к количеству товара), ущерба. При разрешении вопроса об отнесении к малозначительному правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 12.17 КоАП, ввиду незначительного количества реализуемого товара должно приниматься во внимание то обстоятельство, что только в силу малого размера торгового объекта (киоска) в нем находится незначительное количество товара. Следовательно, только незначительное количество товара в подобной ситуации не может являться основанием для применения статьи 8.2 КоАП. Такой критерий, как размер ущерба, причиненного совершенным правонарушением (его отсутствие), не может быть единственным определяющим (основополагающим) критерием малозначительности. Необходимо также учитывать, что ряд правонарушений, указанных в Особенной части КоАП, не предполагает наличия ущерба;
оценку негативных последствий правонарушения, в том числе и вероятных (например, реализация двух импортных косметических наборов на сумму 27800 рублей без наличия документов, подтверждающих качество товаров. Несмотря на отсутствие в данном случае явного вреда интересам государства, незначительный размер дохода и количество товара, реализуемая косметика могла нанести вред здоровью человека);
степень нарушения охраняемых общественных правоотношений, характер совершенного правонарушения;
наличие (отсутствие) сведений о совершении виновным лицом подобных правонарушений ранее;
наличие (отсутствие) сведений о привлечении виновных лиц к дисциплинарной ответственности (продавец либо товаровед, забывший наклеить идентификационные знаки, лишен премии либо ему объявлен выговор);
наличие (отсутствие) отягчающих административную ответственность обстоятельств.

Разрешая вопрос о наличии или отсутствии малозначительности правонарушения, хозяйственные суды обращают внимание на необходимость разграничения обстоятельств, характеризующих понятие малозначительности, и обстоятельств, смягчающих административную ответственность. В случае усмотрения таких обстоятельств, как добровольное возмещение или устранение причиненного вреда либо исполнение возложенной на лицо обязанности, за неисполнение которой налагается административное взыскание, либо предотвращение лицом, совершившим административное правонарушение, вредных последствий такого правонарушения, хозяйственный суд может освободить от административной ответственности на основании статьи 8.3, но не статьи 8.2 КоАП. Наличие иных смягчающих ответственность обстоятельств, личность правонарушителя, его имущественное положение учитываются при определении меры административной ответственности.

Таким образом, с точки зрения оценки последствий, которые представляют или не представляют существенного нарушения охраняемых общественных отношений, неоднозначное понимание малозначительного правонарушения предполагает выработку дополнительных критериев, позволяющих признать правонарушение малозначительным. Ими должны являться объект противоправного посягательства, степень выраженности признаков объективной стороны правонарушения, характер совершенных действий, стоимость предмета правонарушения. Признание деяния малозначительным предполагает наличие таких обстоятельств, которые свидетельствовали бы о том, что противоправные действия не достигли необходимой для применения мер государственного воздействия общественной опасности. При признании правонарушения малозначительным обязательно следует учитывать и субъективную сторону совершенного правонарушения.

ПРОБЛЕМНЫЕ ВОПРОСЫ ПРИМЕНЕНИЯ ОСОБЕННОЙ ЧАСТИ КоАП

В соответствии со статьей 9.6 КоАП незаконный отказ должностного лица в предоставлении гражданину собранных в установленном порядке документов и материалов, непосредственно затрагивающих его права, свободы и законные интересы, либо предоставление ему неполной или умышленно искаженной информации влекут наложение штрафа в размере от десяти до тридцати базовых величин.

В соответствии со статьей 34 Конституции Республики Беларусь государственные органы, общественные объединения, должностные лица обязаны предоставить гражданину Республики Беларусь возможность ознакомиться с материалами, затрагивающими его права и законные интересы. Пользование информацией может быть ограничено законодательством в целях защиты чести, достоинства, личной и семейной жизни граждан и полного осуществления ими своих прав. При этом необходимо отметить, что содержанием документов может быть информация, являющаяся государственной, служебной или коммерческой тайной, а также иная информация, распространение которой запрещено или ограничено. Правила использования и меры защиты такой информации устанавливаются законодательством Республики Беларусь. Так, Указом Президента Республики Беларусь от 12.04.2004 N 186 утвержден Перечень сведений, составляющих государственную тайну Республики Беларусь; постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.02.1999 N 237 утвержден Перечень информации ограниченного распространения. Проблемным является вопрос предоставления информации, содержащей служебную тайну и затрагивающей права и интересы граждан. Определение понятия информации, содержащей служебную тайну, в действующем законодательстве отсутствует. Не регламентирована и процедура ознакомления с материалами. Затруднительным является и вопрос определения объема информации (один и тот же документ может быть в одной части связан с правами и законными интересами гражданина, а в другой — содержать служебную тайну, причем данные части могут быть взаимосвязаны), подлежащей предоставлению гражданину в рамках ознакомления с материалами, содержащими служебную тайну и связанными с правами и законными интересами гражданина.

В соответствии со статьей 9.13 КоАП нарушение законодательства об обращениях граждан влечет наложение штрафа в размере от четырех до двадцати базовых величин.

В соответствии со статьей 15 Закона Республики Беларусь от 06.06.1996 N 407-XIII «Об обращениях граждан» должностные лица государственных органов, иных организаций при рассмотрении обращения обязаны:

соблюдать требования законодательства об обращениях граждан;

принимать меры для полного, объективного, всестороннего и своевременного рассмотрения обращений;

принимать законные и обоснованные решения;

письменно информировать граждан о решениях, принятых по результатам рассмотрения письменных обращений, аргументировав их принятие;

разъяснять порядок обжалования решений, принятых по обращениям;

обеспечивать контроль за исполнением решений, принятых по обращениям;

принимать в пределах своей компетенции меры по восстановлению нарушенных прав, свобод и (или) законных интересов граждан;

решать в установленном порядке вопросы о привлечении к ответственности лиц, по вине которых допущены нарушения прав, свобод и (или) законных интересов граждан.

При этом в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 15.10.2007 N 498 «О дополнительных мерах по работе с обращениями граждан и юридических лиц» обращения (предложения, заявления, жалобы) граждан, независимо от того, в какой государственный орган или иную организацию они поступили, первоначально подлежат рассмотрению по существу в соответствии с компетенцией:

— в местных исполнительных и распорядительных органах, подчиненных (подотчетных) им организациях, территориальных подразделениях (органах) и организациях, подчиненных (подотчетных) республиканским органам государственного управления и государственным организациям, подчиненным Правительству Республики Беларусь, другим государственным органам, иным организациям, осуществляющим свою деятельность и расположенным в пределах той административно-территориальной единицы, на территории которой возникли вопросы, изложенные в обращениях;

— в других государственных органах, иных организациях, если вопросы, изложенные в обращениях, относятся к исключительной компетенции этих органов или организаций.

Государственный орган, иная организация (далее, если не определено иное, — организация) при поступлении к ним обращения, содержащего вопросы, решение которых не относится к их компетенции, или обращения, которое не рассматривалось ранее компетентным органом, в пятидневный срок со дня регистрации обращения направляют его для рассмотрения в соответствии с компетенцией с уведомлением об этом автора обращения. Вышестоящий орган при поступлении к нему обращения, автор которого не удовлетворен результатами его рассмотрения подчиненной (подотчетной) этому вышестоящему органу организацией, проверяет содержащиеся в обращении сведения и при наличии оснований для положительного решения изложенных в обращении вопросов рассматривает обращение по существу либо выдает соответствующим организациям обязательное для исполнения предписание о надлежащем решении этих вопросов, о чем сообщает автору обращения. Организация, получившая данное предписание, должна исполнить его в указанный в предписании срок, но не более одного месяца, и в течение трех дней с момента его исполнения сообщить об этом вышестоящему органу, а также уведомить автора обращения.

Проблемным является вопрос определения компетенции органов, а также порядка направления предписания. Также в действующем законодательстве не определен срок предоставления дополнительно запрашиваемых документов и материалов, не регламентирована процедура рассмотрения обращений с выездом на место или выездных приемов, с использованием сети Интернет и т.д., что может повлиять на определение состава административного правонарушения.

В соответствии со статьей 9.19 КоАП нарушение нанимателем или уполномоченным должностным лицом нанимателя порядка и сроков выплаты заработной платы влечет наложение штрафа в размере от четырех до двадцати базовых величин, а на юридическое лицо — до ста базовых величин. Незаконное привлечение уполномоченным должностным лицом нанимателя работника к ответственности влечет наложение штрафа в размере от двадцати до ста базовых величин. Непроведение нанимателем или уполномоченным должностным лицом нанимателя в установленных законодательством случаях аттестации рабочих мест по условиям труда, нарушение порядка проведения аттестации рабочих мест по условиям труда, представление нанимателем либо уполномоченным должностным лицом нанимателя документов по аттестации рабочих мест по условиям труда, содержащих недостоверные сведения, влекут наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин, а на юридическое лицо — до ста базовых величин. Иные нарушения законодательства о труде, кроме нарушений, предусмотренных статьями 9.16 — 9.18 КоАП и частями 1 — 3 статьи 9.19 КоАП, причинившие вред работнику, влекут наложение штрафа в размере от четырех до двадцати базовых величин.

В соответствии с пунктом 4 Декрета Президента Республики Беларусь от 26.07.1999 N 29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины» выплата заработной платы производится регулярно в дни, определенные коллективным договором (соглашением), трудовым договором (контрактом), но не реже одного раза в месяц. Для отдельных категорий работников законодательством могут быть определены другие сроки выплаты заработной платы. При совпадении сроков выплаты заработной платы с государственными праздниками, праздничными или выходными днями она должна производиться накануне их. Средний заработок за все время отпуска выплачивается не позднее чем за один день до начала отпуска. Выплата заработной платы руководителям организаций производится не ранее ее выплаты работникам данных организаций и в соответствии с процентом (долей) заработной платы, выплаченной этим работникам. Организации независимо от форм собственности и индивидуальные предприниматели вправе использовать на выплату и погашение задолженности по заработной плате суммы выручки, поступившей в результате снижения уровня товарообменных (бартерных) операций по сравнению с предыдущим месяцем.

В то же время в соответствии с подпунктом 2.1 пункта 2 порядка расчетов между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 29.06.2000 N 359, при осуществлении платежей с текущих (расчетных) счетов в белорусских рублях юридические лица, их обособленные подразделения и индивидуальные предприниматели обязаны вне очереди производить платежи в счет погашения задолженности по выплате заработной платы в суммах, соответствующих 1,5 размера бюджета прожиточного минимума для трудоспособного населения, скорректированного в период между утверждениями его размеров на индекс потребительских цен на каждого работника с учетом коэффициентов повышения тарифных ставок рабочих в установленном порядке исходя из списочной численности работников, и размеру оплаты отпусков, выплаты страховых взносов на эти суммы по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний и в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, выходных пособий, алиментов, пособий по государственному социальному страхованию, а также подоходного налога, исчисленного из данных сумм доходов, подлежащих налогообложению. При отсутствии или недостаточности средств в белорусских рублях на текущих (расчетных) счетах указанные платежи осуществлять за счет средств, полученных от продажи (в том числе обязательной) иностранной валюты. В этом случае продажа средств, поступивших на текущие (расчетные) счета в иностранной валюте, должна производиться до исполнения предъявленных к данным счетам платежных требований или иных платежных инструкций.

В соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 15.05.2008 N 267 «О некоторых вопросах осуществления расходных операций и внесении дополнений и изменения в Указ Президента Республики Беларусь от 29 июня 2000 г. N 359» в период одновременного действия имеющихся в банке постановления прокурора или его заместителя, органа уголовного преследования, должностного лица органа, ведущего административный процесс, постановления (определения) суда (судьи) о наложении ареста на денежные средства, находящиеся на счетах, в банковских вкладах (депозитах) (далее — постановления (определения) о наложении ареста), и решения уполномоченного органа (органа Комитета государственного контроля Республики Беларусь, налогового, таможенного органа, Министерства финансов Республики Беларусь, его территориального органа, местного финансового органа) о приостановлении операций по таким счетам в банке (далее — решение о приостановлении операций по счетам), а также при наличии в банке только решения о приостановлении операций по счетам расходные операции, связанные с осуществлением платежей, указанных в подпунктах 1.1 — 1.3 пункта 1 данного Указа, производятся на основании платежных инструкций, исполняемых в порядке календарного поступления их в банк. При этом платежи юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в счет погашения задолженности по выплате заработной платы в суммах, соответствующих 1,5 размера бюджета прожиточного минимума для трудоспособного населения, скорректированного в период между утверждениями его размеров на индекс потребительских цен на каждого работника с учетом коэффициентов повышения тарифных ставок рабочих в установленном порядке исходя из списочной численности работников, и размеру оплаты отпусков, выплаты страховых взносов на эти суммы по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний и в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, выходных пособий, алиментов и платежей по возмещению расходов, затраченных государством на содержание детей, находящихся на государственном обеспечении, пособий по государственному социальному страхованию, подоходного налога, исчисленного из данных сумм доходов, подлежащих налогообложению, а также платежи по возврату денежных средств, зачисленных на счет ненадлежащего получателя, операции по счетам которого приостановлены, в результате технической ошибки банка, осуществляются также вне очереди.

Тем не менее на практике возникает вопрос, чьей виной будет являться невыплата заработной платы в случае приостановления расходных операций по счетам и разрешение выплаты заработной платы в суммах, соответствующих 1,5 размера бюджета прожиточного минимума для трудоспособного населения, скорректированного в период между утверждениями его размеров на индекс потребительских цен на каждого работника с учетом коэффициентов повышения тарифных ставок рабочих в установленном порядке исходя из списочной численности работников, и размеру оплаты отпусков. Также проблематичным является вопрос определения должностного лица, виновного в невыплате заработной платы.

Пример. Начальник колбасного цеха ОАО «В» и начальник мясо-жирового цеха ОАО «В» были привлечены к административной ответственности на основании части 1 статьи 9.19 КоАП в размере четырех базовых величин каждый за нарушение порядка и сроков выплаты заработной платы, выразившееся в задержке окончательного расчета работникам колбасного и мясо-жирового цехов на день увольнения в связи с несвоевременной передачей табелей использования рабочего времени из вышеназванных цехов в бухгалтерию общества. В качестве нарушения данным работникам вменялось то, что ими были нарушены требования статьи 1, части 1 статьи 77 и части 3 статьи 133 Трудового кодекса Республики Беларусь (далее — ТК). В статье 1 ТК определены основные термины, применяемые в ТК. В части 1 статьи 77 ТК определены сроки расчета при увольнении: при увольнении работника все выплаты, причитающиеся ему от нанимателя, производятся в день увольнения. В соответствии с частью 3 статьи 133 ТК учет явок на работу и ухода с нее ведется в табелях использования рабочего времени установленной формы, в годовых табельных карточках и других документах. В то же время сроки и периодичность выплаты заработной платы определены в статье 73 ТК: выплата заработной платы производится регулярно в дни, определенные в коллективном договоре, соглашении или трудовом договоре, но не реже двух раз в месяц. При этом необходимо отметить, что в соответствии со статьей 78 ТК в случае невыплаты по вине нанимателя в сроки, установленные частью 1 статьи 77 ТК, причитающихся при увольнении сумм выплат работник имеет право взыскать с нанимателя средний заработок за каждый день их задержки, а в случае невыплаты части суммы — пропорционально не выплаченным при расчете денежным суммам. В должностные обязанности указанных выше работников не входила прямая обязанность по осуществлению контроля за соблюдением порядка и сроков выплаты заработной платы как уполномоченных должностных лиц нанимателя. Ответственность за иные нарушения законодательства о труде, кроме нарушений, предусмотренных статьями 9.16 — 9.18 КоАП и частями 1 — 3 статьи 9.19 КоАП, причинившие вред работнику, предусмотрена частью 4 статьи 9.19 КоАП. Таким образом, к административной ответственности на основании части 1 статьи 9.19 КоАП они были привлечены необоснованно.

В соответствии со статьей 9.21 КоАП незаконное распространение или иное незаконное использование объектов авторского права, смежных прав или объектов права промышленной собственности, а также сорта растения или топологии интегральной микросхемы влекут наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин с конфискацией предмета административного правонарушения или без конфискации, на индивидуального предпринимателя — до ста базовых величин с конфискацией предмета административного правонарушения или без конфискации, а на юридическое лицо — до трехсот базовых величин с конфискацией предмета административного правонарушения или без конфискации.

В соответствии со статьей 19 Закона Республики Беларусь от 16.05.1996 N 370-XIII «Об авторском праве и смежных правах» (далее — Закон «Об авторском праве и смежных правах») допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения, но с обязательным указанием автора произведения и источника заимствования:

цитирование в научных, исследовательских, учебных, полемических, критических и информационных целях отрывков из правомерно опубликованных произведений в объеме, оправданном целью цитирования;

использование отрывков из правомерно опубликованных произведений в качестве иллюстраций в изданиях, радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью;

воспроизведение в газетах, сообщение для всеобщего сведения правомерно опубликованных в газетах и журналах статей по текущим экономическим, политическим, социальным и другим вопросам в случаях, когда такие воспроизведение, сообщение для всеобщего сведения не были специально запрещены автором;

воспроизведение в газетах, сообщение для всеобщего сведения публично произнесенных речей, обращений, докладов и других аналогичных произведений в объеме, оправданном информационной целью;

воспроизведение или сообщение для всеобщего сведения в обзорах текущих событий произведений, увиденных или услышанных в ходе таких событий, в объеме, оправданном информационной целью;

воспроизведение правомерно обнародованных произведений рельефно-точечным шрифтом или другими специальными способами для слепых, кроме произведений, специально созданных для таких способов воспроизведения;

воспроизведение или доведение до всеобщего сведения произведений архитектуры, изобразительного искусства, фотографий, которые постоянно расположены в месте, открытом для свободного посещения, за исключением случаев, когда изображение произведения является основным объектом такого воспроизведения или сообщения для всеобщего сведения или когда оно используется в коммерческих целях;

воспроизведение правомерно обнародованного произведения для судебного или административного производства;

исполнение правомерно обнародованных произведений при оказании ритуальных услуг, при этом указание автора и источника заимствования необязательно.

Кроме того, допускается без разрешения автора (иного правообладателя) и без выплаты вознаграждения воспроизведение правомерно опубликованных произведений в единичных экземплярах физическим лицом исключительно в личных целях.

В соответствии со статьей 36 Закона «Об авторском праве и смежных правах» допускается без согласия исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного или кабельного вещания и без выплаты вознаграждения использование исполнения, передачи организации эфирного или кабельного вещания и их записей, а также воспроизведение фонограмм — для включения в обзор о текущих событиях отрывков из исполнения, фонограммы, передачи организации эфирного или кабельного вещания; исключительно в целях обучения или научного исследования; для цитирования в форме отрывков из исполнения, фонограммы, передачи организации эфирного или кабельного вещания при условии, что такое цитирование осуществляется в информационных целях; в иных случаях, установленных в отношении ограничения имущественных прав авторов произведений науки, литературы и искусства. Допускается без согласия исполнителя и производителя фонограммы воспроизведение фонограммы физическим лицом исключительно в личных целях.

В соответствии со статьей 10 Закона Республики Беларусь от 16.12.2002 N 160-З «О патентах на изобретения, полезные модели, промышленные образцы» не признаются нарушением исключительного права патентообладателя:

применение средств, в которых использованы защищенные патентами изобретения, полезные модели, промышленные образцы, в конструкции или при эксплуатации транспортных средств (морских, речных, воздушных, наземных и космических) других стран при условии, что указанные средства временно или случайно находятся на территории Республики Беларусь и используются для нужд соответствующего транспортного средства;

проведение научного исследования или эксперимента над средством, в котором использованы защищенные патентом изобретение, полезная модель, промышленный образец;

применение средств, содержащих защищенные патентами изобретения, полезные модели, промышленные образцы, в случаях возникновения чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (непреодолимой силы) с последующей выплатой патентообладателю соразмерной компенсации;

применение средств, в которых использованы защищенные патентами изобретения, полезные модели, промышленные образцы, в личных целях без получения прибыли;

разовое изготовление лекарственных средств в аптеках по рецепту врача с применением защищенного патентом изобретения;

применение, предложение к продаже, продажа, ввоз или хранение для этих целей продукта, содержащего защищенные патентом изобретение, полезную модель, промышленный образец и введенного в гражданский оборот в Республике Беларусь без нарушения прав патентообладателя.

В соответствии со статьей 8 Закона Республики Беларусь от 13.04.1995 N 3725-XII «О патентах на сорта растений» не признаются нарушением исключительного права патентообладателя на использование охраняемого сорта действия: совершаемые в личных и некоммерческих целях; совершаемые в экспериментальных целях; по использованию охраняемого сорта в качестве исходного материала для выведения других сортов и действия в отношении таких других сортов, за исключением определенных случаев.

В соответствии со статьей 6 Закона Республики Беларусь от 07.12.1998 N 214-З «О правовой охране топологий интегральных микросхем» не признаются нарушением исключительного права на использование топологии:

действия по использованию топологии, осуществляемые третьим лицом в частных целях без извлечения прибыли или лишь с целью оценки, анализа, исследования или обучения;

любые действия по использованию идентичной оригинальной топологии, независимо созданной третьим лицом;

применение интегральной микросхемы, в которой использована топология, защищенная свидетельством, если эта интегральная микросхема введена в гражданский оборот законным путем;

использование законно приобретенных интегральных микросхем или изделий, содержащих такие интегральные микросхемы, если использующее их лицо не знало и не должно было знать, что эти интегральные микросхемы или изделия, содержащие такие интегральные микросхемы, изготовлены и распространяются с нарушением исключительного права на использование топологии. Если после получения соответствующего уведомления от правообладателя топологии это лицо продолжает использование интегральной микросхемы или изделия, оно обязано выплатить соразмерную компенсацию за каждую интегральную микросхему или каждое изделие, содержащее такую интегральную микросхему.

Проблематичным является вопрос определения состава данного административного правонарушения с учетом широкого перечня допускаемых способов использования объектов авторского права, смежных прав или объектов права промышленной собственности, а также сорта растения или топологии интегральной микросхемы и необходимости проведения экспертизы, установления авторских прав.

Пример. Индивидуальные предприниматели С. и Т. были привлечены к административной ответственности в виде штрафа в размере двух базовых величин каждый на основании части 1 статьи 12.17 КоАП за реализацию аудиовизуальных произведений, на которых отсутствовали классификационные удостоверения, а также на упаковке которых отсутствовали сведения об обладателе авторских и смежных прав, индекс фильма и рекомендации по возрастному ограничению зрительской аудитории. В то же время правовая оценка факту нарушения данными предпринимателями авторских прав дана не была.

В соответствии со статьей 9.24 КоАП нарушение руководителем государственного органа, иной организации или уполномоченным лицом, ответственным за ведение книги замечаний и предложений, либо индивидуальным предпринимателем порядка ведения книги замечаний и предложений в организации, ее обособленных подразделениях, расположенных вне места нахождения организации, у индивидуального предпринимателя, а также в местах реализации ими товаров (выполнения работ, оказания услуг), либо непредъявление книги замечаний и предложений по первому требованию гражданина, либо нарушение установленного срока рассмотрения изложенных в указанной книге замечаний и предложений, либо неинформирование гражданина в установленный срок об отказе в удовлетворении замечания и (или) предложения влекут наложение штрафа в размере от четырех до десяти базовых величин.

Организация (уполномоченное лицо, ответственное за ведение книги), индивидуальный предприниматель обязаны вести книгу в порядке, установленном Советом Министров Республики Беларусь, в организации, ее обособленных подразделениях, расположенных вне места нахождения организации, у индивидуального предпринимателя, а также в местах реализации ими товаров, выполнения работ или оказания услуг; предъявлять книгу по первому требованию гражданина; в течение пятнадцати дней рассматривать изложенные в книге замечания и предложения, не требующие дополнительного изучения и проверки, и принимать по ним меры (при необходимости проведения специальной проверки, получения дополнительной информации руководители организаций (уполномоченные лица, ответственные за ведение книги), индивидуальные предприниматели, в адрес которых поступили изложенные в книге замечания и предложения, могут продлить указанный срок, но не более чем на пятнадцать дней, с одновременным уведомлением об этом гражданина); вносить в книгу сведения о результатах рассмотрения замечаний и предложений граждан; в случае отказа в удовлетворении замечания и (или) предложения письменно информировать об этом гражданина в установленный срок с мотивацией причин отказа. Отметка о направленном гражданину ответе вносится в книгу. Копия ответа хранится вместе с книгой. При отсутствии фамилии гражданина, данных о его месте жительства и (или) работы письменный ответ не направляется и соответствующая отметка о причинах отказа в удовлетворении замечания и (или) предложения вносится в книгу. Граждане имеют право знакомиться с материалами проверки, использованными при рассмотрении их замечаний и предложений, в той мере, в какой это не затрагивает права других граждан и не противоречит требованиям законодательства об охране государственных секретов, коммерческой и (или) иной охраняемой законом тайны; обжаловать в установленном порядке отказ в предоставлении книги, а также в рассмотрении по существу изложенных в книге замечаний и предложений в вышестоящие организации и (или) в суд, а в отношении индивидуального предпринимателя — в орган, его зарегистрировавший, и (или) в суд.

Книга ведется в организациях, их обособленных подразделениях, расположенных вне места нахождения организации, индивидуальными предпринимателями, а также в местах реализации ими товаров, выполнения работ или оказания услуг в соответствии с перечнем мест реализации организациями, индивидуальными предпринимателями товаров, выполнения работ или оказания услуг, в которых ведется книга замечаний и предложений, и формой книги замечаний и предложений, утвержденными постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 16.03.2005 N 285 «О мерах по реализации Декрета Президента Республики Беларусь от 14.01.2005 N 2 «О совершенствовании работы с населением» и внесении изменений и дополнения в некоторые постановления Совета Министров Республики Беларусь» (далее — постановление N 285). Реквизиты книги «Дата внесения замечания и (или) предложения», «Фамилия, имя, отчество гражданина», «Адрес места жительства и (или) работы, контактный телефон», «Содержание замечания и (или) предложения» заполняются гражданином. Реквизиты книги «Порядковый номер замечания и (или) предложения», «Сведения о результатах рассмотрения замечания и (или) предложения», «Отметка о направлении ответа гражданину (дата и регистрационный номер ответа)», «Наименование должности, фамилия, инициалы лица, ответственного за ведение книги замечаний и предложений» заполняются руководителем организации или уполномоченным им лицом, ответственным за ведение книги, индивидуальным предпринимателем. Замечания и (или) предложения нумеруются порядковыми номерами с начала календарного года. Сведения о результатах рассмотрения замечаний и (или) предложений и отметка о направлении ответа гражданину (дата и регистрационный номер ответа), в том числе об уведомлении о продлении срока рассмотрения изложенных в книге замечаний и предложений, вносятся в книгу не позднее последнего дня срока рассмотрения изложенных в книге замечаний и предложений.

При определении состава данного административного правонарушения возникают отдельные вопросы применения указанных требований по порядку ведения книги замечаний и предложений.

Примеры.

1. Индивидуальный предприниматель М. был привлечен к административной ответственности за нарушение пункта 5 формы книги замечаний и предложений (сведения о лице, ответственном за ведение книги), утвержденной постановлением N 285, несмотря на то, что книга замечаний и предложений у индивидуального предпринимателя М. отсутствовала.

2. Директор УП «И» был привлечен к административной ответственности по статье 9.24 КоАП за нарушение законодательства о книге замечаний и предложений, выразившееся в отсутствии книги замечаний и предложений в месте выполнения работ и оказания услуг по распиловке древесины — в лесопильном цехе УП «И». Постановлением N 285 утвержден перечень мест реализации организациями, индивидуальными предпринимателями товаров, выполнения работ или оказания услуг, в которых ведется книга замечаний и предложений. Лесопильный цех, в котором осуществляется переработка древесины, включая производство пилопродукции — продольное деление бревен и полученных частей (данное обстоятельство было указано в акте проверки УП «И»), — не входит в данный перечень. Доказательства, свидетельствующие об отнесении цеха к торговому объекту, в материалах дела об административном правонарушении отсутствовали. Таким образом, при рассмотрении данного дела об административном правонарушении не были выяснены все существенные обстоятельства.

3. Директор ОДО «Э» С. в соответствии со статьей 9.24 КоАП был привлечен к административной ответственности за нарушение порядка ведения книги замечаний и предложений, выразившееся в неуказании сведений о должности, фамилии и инициалах лица, ответственного за ведение данной книги. В протоколе опроса С. указал, что он является ответственным за ведение книги замечаний и предложений. Однако в материалах административного дела был приложен приказ от 03.01.2007, согласно которому ответственность за ведение и хранение книги замечаний и предложений была возложена на главного бухгалтера общества Ж. Таким образом, при ведении административного процесса не было собрано достаточное количество доказательств и неполно исследованы доказательства, подтверждающие вину С.

В соответствии со статьей 9.25 КоАП несоблюдение письменной формы гражданско-правовых договоров на выполнение работ, оказание услуг или создание объектов интеллектуальной собственности, заключаемых юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем с гражданами, а равно отсутствие в этих договорах условий, установленных законодательством, влекут наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере десяти процентов от суммы договора.

Указом Президента Республики Беларусь от 06.07.2005 N 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам» установлено, что юридические лица и индивидуальные предприниматели, предоставляющие работу гражданам по гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг и создание объектов интеллектуальной собственности, обязаны заключать с ними указанные договоры в письменной форме и определять в этих договорах кроме условий, установленных законодательством, следующие существенные условия:

порядок расчета сторон по гражданско-правовым договорам, включая суммы, подлежащие выплате;

обязательство заказчика — юридического лица или индивидуального предпринимателя, предоставляющего работу гражданам по гражданско-правовым договорам, по уплате за них в установленном порядке обязательных страховых взносов на государственное социальное страхование в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь;

обязательства сторон по обеспечению безопасных условий работы исходя из обязанностей сторон гражданско-правового договора и ответственность за их невыполнение;

основания досрочного расторжения гражданско-правового договора;

ответственность за неисполнение заказчиком обязательств по оплате выполненной работы, оказанной услуги либо созданного объекта интеллектуальной собственности в виде неустойки в размере не менее 0,15 процента невыплаченной суммы за каждый день просрочки.

В то же время проблематичным является вопрос определения размера штрафа в случае отсутствия договора. Кроме того, довольно проблематичным является вопрос установления договорных отношений с гражданами, обосновываемых только их объяснениями.

В соответствии со статьей 9.26 КоАП требование руководителем государственного органа, иной организации или работником государственного органа, иной организации, ответственным за выполнение соответствующих функций, представления гражданами для выдачи им справок либо иных документов сведений и (или) документов, не предусмотренных законодательством, либо несоблюдение установленных законодательством сроков представления сведений и (или) документов, необходимых для выдачи справок либо иных документов, сроков выдачи справок либо иных документов, а равно неправомерное взимание платы за выдачу справок либо иных документов влекут наложение штрафа в размере от четырех до десяти базовых величин.

В соответствии с пунктом 5 Указа Президента Республики Беларусь от 13.09.2005 N 432 «О некоторых мерах по совершенствованию организации работы с гражданами в государственных органах, иных государственных организациях» государственным органам запрещается требовать для выдачи справок представления гражданами документов и (или) сведений, не предусмотренных в перечнях, за исключением документов, удостоверяющих их личность, дееспособность (гражданскую дееспособность), полномочия на совершение действий от имени и в интересах других граждан. В случае необходимости получения не включенных в перечень документов и (или) сведений, подтверждающих установление, изменение, приостановление, сохранение, переход или прекращение прав и (или) обязанностей граждан и непосредственно относящихся к рассматриваемому вопросу, государственный орган, в который обратился гражданин и к компетенции которого относится осуществление административной процедуры, самостоятельно запрашивает такие документы и (или) сведения от государственного органа, иной организации, к компетенции которых относится их выдача. При этом представление документов и (или) сведений осуществляется в недельный срок со дня получения запроса, если иной срок не установлен законодательными актами. Сложность ситуации связана с моментом фиксирования требования представления гражданами для выдачи им справок либо иных документов сведений и (или) документов, не предусмотренных законодательством. Кроме того, возможны случаи, когда гражданин добровольно предоставляет дополнительные документы, не предусмотренные законодательством.

Глава 10 КоАП включает административные правонарушения против собственности. В соответствии с Законом Республики Беларусь от 05.05.1998 N 156-З «Об объектах, находящихся только в собственности государства» к объектам, находящимся только в собственности государства, относятся:

земли сельскохозяйственного назначения, а также другие земли, не подлежащие в соответствии с законами Республики Беларусь передаче в частную собственность;

недра;

воды;

леса;

особо охраняемые природные территории и объекты (заповедники, национальные парки, заказники и памятники природы) и их имущество;

дикие животные, обитающие в состоянии свободы и включенные в Красную книгу Республики Беларусь;

редкие и находящиеся под угрозой исчезновения виды растений, включенные в Красную книгу Республики Беларусь;

воздушное пространство Республики Беларусь;

радиочастотный ресурс.

Юридические лица частной формы собственности и физические лица не имеют права создавать или иным образом приобретать право собственности на объекты, находящиеся только в собственности государства. В то же время часть статей КоАП, предусматривающих ответственность за административные правонарушения против собственности, включена в иные главы КоАП (например, статья 23.41 КоАП — самовольное занятие земельного участка).

В соответствии со статьей 10.9 КоАП умышленные уничтожение либо повреждение имущества, повлекшие причинение ущерба в незначительном размере, влекут наложение штрафа в размере от тридцати до пятидесяти базовых величин, а на юридическое лицо — от пятидесяти до семидесяти базовых величин.

Предметом данного административного правонарушения может быть любое движимое или недвижимое имущество. Уничтожение имущества исключает его использование по функциональному назначению. Под повреждением имущества понимается причинение восполнимого ущерба движимым или недвижимым имущественным объектам, находящимся у граждан, юридических лиц в собственности либо на иных законных основаниях. По смыслу статьи 3.2 КоАП квалификация умышленно совершенного административного правонарушения возможна только применительно к деянию физического лица, так как лишь в данном случае возможна оценка психического отношения лица к совершенному деянию. Таким образом, субъектом данного административного правонарушения может быть только физическое лицо.

В соответствии со статьей 10.8 КоАП уничтожение или повреждение посевов, находящегося в поле собранного урожая сельскохозяйственных культур или насаждений, домашними животными, птицей или иным способом влекут наложение штрафа в размере от пяти до пятнадцати базовых величин. Те же деяния, совершенные повторно в течение одного года после наложения административного взыскания за такие же нарушения, влекут наложение штрафа в размере от пятнадцати до двадцати пяти базовых величин. Проезд по посевам или насаждениям на автомобиле, тракторе, комбайне, мотоцикле или другом транспортном средстве влечет наложение штрафа в размере от двух до пяти базовых величин.

Причинителем вреда, нанесенного при уничтожении или повреждении посевов, находящегося в поле собранного урожая сельскохозяйственных культур или насаждений домашними животными, птицей или иным способом, является собственник последних либо лицо, осуществляющее отдельные правомочия собственника, например наделенное правом пользования или распоряжения животными — особыми объектами движимого имущества. Уничтожение или повреждение посевов, находящегося в поле собранного урожая сельскохозяйственных культур или насаждений домашними животными, птицей или иным способом могут быть следствием и противоправного бездействия нарушителя, уклоняющегося от исполнения своих обязанностей по обеспечению надзора за сельскохозяйственными животными. В данном случае квалифицирующим признаком правонарушения является причинение имущественного ущерба. В отличие от указанного деяния проезд по посевам или насаждениям рассматривается в качестве административного проступка и в тех случаях, когда действия нарушителя не привели к повреждению или уничтожению чужого имущества.

В то же время к главе 10 КоАП можно отнести и следующие статьи, связанные с уничтожением имущества:

статья 15.13 КоАП — уничтожение либо повреждение межевых знаков;

статья 15.17 КоАП — уничтожение либо повреждение геодезических пунктов и маркшейдерских знаков или наблюдательных режимных скважин;

статья 15.22 КоАП — незаконное уничтожение или повреждение древесно-кустарниковой или иной растительности;

статья 15.25 КоАП — повреждение сенокосов или пастбищных угодий;

статья 15.31 КоАП — уничтожение или повреждение информационных знаков на землях государственного лесного фонда.

Проблемным является вопрос квалификации административного правонарушения по статьям 11.1 и 11.2 КоАП. В соответствии с частью 1 статьи 11.1 КоАП незаконное принятие иностранной валюты в качестве платежного средства влечет наложение штрафа в размере от семидесяти до ста пятидесяти базовых величин. В соответствии с частью 1 статьи 11.2 КоАП нарушение установленного порядка проведения валютных операций, т.е. скупка, продажа, обмен иностранной валюты, осуществляемые без специального разрешения (лицензии), иное незаконное использование ценных бумаг и платежных документов в иностранной валюте влекут наложение штрафа в размере от пятидесяти до трехсот базовых величин с конфискацией предмета административного правонарушения или административный арест. Во-первых, незаконное принятие иностранной валюты часто связано с ее обменом с участием граждан. Во-вторых, нормы, устанавливающие противоправность указанных видов деяний, взаимосвязаны. В-третьих, часть 1 статьи 11.1 КоАП не предусматривает конфискации предмета административного правонарушения (специальная конфискация также не может быть применена). Кроме того, гражданин не является субъектом, имеющим право на получение специального разрешения (лицензии) на осуществление валютных операций.

Так, в соответствии со статьей 11 Закона Республики Беларусь от 22.07.2003 N 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее — Закон «О валютном регулировании и валютном контроле») запрещается использование иностранной валюты при проведении валютных операций между резидентами за исключением случаев, установленных актами валютного законодательства (в то же время необходимо отметить, что в отношениях между физическими лицами — резидентами, не выступающими при проведении валютных операций в качестве индивидуальных предпринимателей, разрешается использование иностранной валюты в случаях дарения, в том числе в виде пожертвований, а также отмены дарения; предоставления займов, возврата займов и процентов за пользование ими; передачи на хранение и их возврата). В соответствии со статьей 12 Закона «О валютном регулировании и валютном контроле» валютно-обменные операции на территории Республики Беларусь осуществляются через банки и небанковские кредитно-финансовые организации, получившие специальные разрешения (лицензии) на осуществление банковской деятельности. Купля-продажа и (или) конверсия иностранной валюты могут осуществляться на валютных биржах и на внебиржевом валютном рынке. Согласно абзацу второму пункта 1 Декрета Президента Республики Беларусь от 05.02.1997 N 1 «О мерах по обеспечению порядка при осуществлении валютных операций» операции с участием физических лиц по купле-продаже и обмену наличной иностранной валюты и платежных (денежных) документов в иностранной валюте проводятся только в осуществляющих валютные операции обменных пунктах (кассах) уполномоченных банков и иных субъектов хозяйствования при наличии у них соответствующей лицензии Национального банка Республики Беларусь.

Валютные операции — сделки, в том числе предусматривающие использование иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте, платежных документов в иностранной валюте. К валютно-обменным операциям относятся:

операции по обмену иностранной валюты на белорусские рубли и (или) обмену белорусских рублей на иностранную валюту по установленным обменным курсам (купля-продажа иностранной валюты);

операции по обмену одного вида иностранной валюты на другой вид иностранной валюты по установленным обменным курсам (конверсия иностранной валюты);

иные операции, определенные Национальным банком Республики Беларусь.

Текущими валютными операциями являются валютные операции, проводимые между резидентами и нерезидентами и предусматривающие:

осуществление расчетов по сделкам, предусматривающим экспорт и (или) импорт товаров (работ, услуг), охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, если срок между датой поступления денежных средств (платежа) и датой отгрузки (поступления) товара (выполнения работ, оказания услуг), передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности не превышает 180 дней, включая осуществление таких расчетов с использованием ценных бумаг, выполняющих функции расчетных документов, если срок платежа по ценной бумаге обеспечивает поступление (уплату) денежных средств в срок, не превышающий 180 дней с (до) даты отгрузки (поступления) товара (выполнения работ, оказания услуг), передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности;

предоставление и получение кредитов и (или) займов на срок, не превышающий 180 дней;

перевод и получение процентов, дивидендов и иных доходов по вкладам (депозитам), инвестициям, заемным и кредитным операциям;

операции неторгового характера (выплата заработной платы, денежного довольствия, стипендий, пенсий, алиментов, государственных пособий, доплат и компенсаций, а также выплаты по возмещению вреда; переводы денежных средств для оплаты командировочных расходов работников за рубежом; выплата денежных средств, входящих в состав наследства, и денежных средств, полученных от реализации наследственного имущества; платежи, связанные со смертью граждан, включающие транспортные расходы и иные расходы по погребению; выплата денежных компенсаций жертвам репрессий, членам их семей и наследникам; оплата содержания дипломатических и иных официальных представительств, консульских учреждений Республики Беларусь, находящихся за пределами Республики Беларусь; платежи судебным, арбитражным органам, а также нотариальным, следственным и другим правоохранительным органам, связанные с деятельностью этих органов; выплата денежных средств на основании судебных постановлений и других процессуальных документов; уплата членских взносов в общественные, религиозные организации; перевод и получение белорусских рублей, иностранной валюты, передача и получение иных валютных ценностей по договорам дарения, в том числе в виде пожертвований, в соответствии с законодательством Республики Беларусь; получение резидентами от нерезидентов валютных ценностей на хранение; уплата налогов и других обязательных платежей в бюджет, установленных законодательством Республики Беларусь или законодательством иностранных государств; оплата содержания международных (межгосударственных, межправительственных) организаций; иные операции, перечень которых определяется Президентом Республики Беларусь или по его поручению Советом Министров Республики Беларусь, а также международными договорами Республики Беларусь).

Валютными операциями, связанными с движением капитала, являются следующие валютные операции, проводимые между резидентами и нерезидентами:

приобретение акций при их распределении среди учредителей, а также доли в уставном фонде или пая в имуществе нерезидентов;

приобретение ценных бумаг, выпущенных резидентами или нерезидентами, за исключением приобретения акций при их распределении среди учредителей;

переводы для осуществления расчетов по обязательствам, предусматривающим передачу имущества, относимого законодательством Республики Беларусь к недвижимому имуществу, либо прав на него;

расчеты по сделкам, предусматривающим экспорт и (или) импорт товаров (работ, услуг), охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, если срок между датой поступления денежных средств (платежа) и датой отгрузки (поступления) товара (выполнения работ, оказания услуг), передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности превышает 180 дней, включая осуществление таких расчетов с использованием ценных бумаг, выполняющих функции расчетных документов, если срок платежа по ценной бумаге обеспечивает поступление (уплату) денежных средств в срок, превышающий 180 дней с (до) даты отгрузки (поступления) товара (выполнения работ, оказания услуг), передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности;

предоставление и получение кредитов и (или) займов на срок, превышающий 180 дней;

иные валютные операции, не относимые к текущим валютным операциям.

В соответствии с Инструкцией о порядке проведения валютных операций с использованием наличной иностранной валюты и наличных белорусских рублей, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 17.01.2007 N 1, субъекты валютных операций — резиденты вправе принимать наличную иностранную валюту, поступающую по валютным операциям с субъектами валютных операций — нерезидентами:

по договорам, заключенным с субъектом валютных операций — нерезидентом и предусматривающим экспорт (кроме наличных российских рублей, причитающихся юридическому лицу — резиденту к получению от юридического лица — нерезидента в сумме свыше 100000 российских рублей по одному договору);

в качестве оплаты за участие в спортивных соревнованиях, конференциях, семинарах, выставках, фестивалях и других мероприятиях, кроме выручки по сделкам, заключенным с субъектом валютных операций — нерезидентом и предусматривающим экспорт (кроме наличных российских рублей, причитающихся юридическому лицу — резиденту к получению от юридического лица — нерезидента в сумме свыше 100000 российских рублей по одному договору);

при возврате займа (процентов по нему);

в качестве вкладов в уставный фонд как зарегистрированного юридического лица, так и вновь создаваемого;

в качестве безвозмездной помощи в соответствии с требованиями законодательства.

Субъекты валютных операций — резиденты вправе принимать наличную иностранную валюту, поступающую по валютным операциям с субъектами валютных операций — резидентами:

в оплату страховых услуг в случаях, когда законодательством разрешено использование иностранной валюты по данным валютным операциям;

в оплату обязательств экспедитора перед международным перевозчиком, исполняемых путем передачи нерезидентом наличной иностранной валюты за пределами Республики Беларусь.

Субъекты валютных операций — резиденты вправе принимать наличную иностранную валюту, поступающую по валютным операциям с физическими лицами, в случаях, когда законодательством разрешено использование иностранной валюты по данным валютным операциям. Субъекты валютных операций — резиденты вправе принимать наличную иностранную валюту в иных случаях, при наличии разрешения Национального банка Республики Беларусь либо в случаях, установленных актами валютного законодательства.

Согласно пункту 25 Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 N 72 (далее — Правила проведения валютных операций), при проведении валютных операций использование иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте и (или) платежных документов в иностранной валюте между субъектами валютных операций — резидентами разрешается в следующих случаях:

при расчетах с транспортными и (или) экспедиторскими организациями за перевозку и (или) экспедирование грузов за пределы и из-за пределов Республики Беларусь, за пределами Республики Беларусь, при транзите через территорию Республики Беларусь;

при предоставлении займов путем перечисления иностранной валюты со счета заимодавца на счет заемщика, а также при возврате займов, процентов за пользование ими;

при расчетах лизингодателей за автомобильную технику белорусского производства, приобретаемую ими для передачи в лизинг, а также при расчетах по договорам финансовой аренды (лизинга);

при расчетах, осуществляемых между субъектами валютных операций — резидентами по договору комиссии, по условиям которого комиссионер осуществляет экспорт либо импорт за иностранную валюту;

при расчетах, осуществляемых между субъектами валютных операций — резидентами в рамках договоров о погашении задолженности по иностранным кредитам, полученным под гарантию Правительства Республики Беларусь;

при проведении субъектами валютных операций — резидентами валютных операций с банками;

при расчетах с участием субъекта валютных операций — резидента свободной экономической зоны Республики Беларусь;

при расчетах за оказываемую за пределами Республики Беларусь коллегиями адвокатов юридическую помощь субъектам валютных операций — резидентам, а также при возмещении расходов, связанных с ее оказанием, и выплате денежных сумм в иностранной валюте, причитающихся соответствующим субъектам валютных операций — резидентам и поступающих на счета указанных коллегий адвокатов;

при расчетах по ценным бумагам субъектов валютных операций — резидентов, номинальная стоимость которых выражена в иностранной валюте;

при расчетах, осуществляемых между субъектом валютных операций — резидентом и страховой организацией, по уплате страховых взносов и выплате страхового возмещения (обеспечения) по договорам страхования, а также при расчетах по договорам перестрахования и сострахования;

при расчетах, осуществляемых между субъектами валютных операций — резидентами со страховыми брокерами при реализации последними страховых услуг, а также при расчетах, осуществляемых между страховыми брокерами и страховыми организациями в ходе выполнения этими страховыми брокерами посреднических функций по реализации страховых услуг;

при внесении должником причитающихся от него по договору иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте в депозит нотариуса или депозит суда в случаях, установленных законодательством, а также при выплате иностранной валюты, передаче ценных бумаг в иностранной валюте из названного депозита кредитору, если использование иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте в отношениях между должником и кредитором предусмотрено законодательством;

при возврате иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте и (или) платежных документов в иностранной валюте (в случаях изменения или расторжения договоров, заключенных в соответствии с законодательством Республики Беларусь; ошибочно и (или) излишне перечисленных (переданных); по сделкам, являющимся недействительными в соответствии с законодательством);

при внесении налогов, сборов (пошлин) и обязательных платежей в бюджет (республиканский, местный), государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды в случае, если возможность уплаты их в иностранной валюте предусмотрена законодательными актами;

при осуществлении платежей между Министерством финансов Республики Беларусь и Фондом социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь;

при расчетах, осуществляемых на основании разрешений (лицензий) Национального банка Республики Беларусь;

в иных случаях, установленных актами валютного законодательства.

Согласно пункту 31 Правил проведения валютных операций, использование иностранной валюты, ценных бумаг и (или) платежных документов в иностранной валюте в отношениях между субъектом валютных операций и физическим лицом на территории Республики Беларусь разрешается в следующих случаях:

при проведении расчетов на основании разрешения Национального банка Республики Беларусь на осуществление субъектом валютных операций за иностранную валюту: розничной торговли в магазинах беспошлинной торговли, открываемых в соответствии с законодательством Республики Беларусь; розничной торговли и (или) оказания услуг на автомобильных дорогах с нумерацией «М» и на пограничных переходах (с указанием конкретного перечня реализуемых товаров и (или) оказываемых услуг); реализации страховых услуг; реализации туристических услуг; получения оплаты по договорам перевозки физических лиц и их багажа авиационным, железнодорожным транспортом за пределы и из-за пределов Республики Беларусь; оказания услуг физическим лицам — нерезидентам по обучению, стажировке и повышению квалификации, реализации топлива;

при осуществлении розничной торговли на борту воздушных судов белорусских авиакомпаний, осуществляющих рейсы за пределы и из-за пределов Республики Беларусь;

при взимании платы за постельные принадлежности, просмотр видеофильмов, пользование мобильной связью, излишнюю ручную кладь, штрафа за безбилетный проезд, взимании тарифа за проезд и доплаты за перевод пассажиров в вагоны высшей категории, за торговое обслуживание в вагонах-ресторанах, осуществление проводниками розничной торговли товарами в поездах Белорусской железной дороги, следующих за пределы и из-за пределов Республики Беларусь;

при осуществлении между субъектом валютных операций и физическим лицом валютных операций по предоставлению займов, возврату займов, процентов за пользование ими;

при проведении физическими лицами валютных операций с банками;

при проведении валютных операций между субъектом валютных операций — нерезидентом и физическим лицом — нерезидентом;

при расчетах за оказываемую за пределами Республики Беларусь коллегиями адвокатов юридическую помощь физическим лицам, а также при возмещении расходов, связанных с ее оказанием, и выплате денежных сумм в иностранной валюте, причитающихся соответствующим физическим лицам и поступающих на счета указанных коллегий адвокатов;

при дарении, пожертвовании, в случае отмены дарения;

при продаже физическим лицам — нерезидентам акций юридических лиц — резидентов;

при внесении физическим лицом вкладов в уставные фонды юридических лиц — резидентов (включая акционерные общества), а также в случае возврата данных средств при выходе или исключении этого физического лица из состава участников;

при возврате иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте в случаях изменения или расторжения договоров, ошибочно и (или) излишне перечисленных (переданных), по сделкам, являющимся недействительными в соответствии с законодательством;

при взимании органами Министерства иностранных дел Республики Беларусь (включая пункты пропуска на государственной границе) консульских и иных сборов;

при приеме субъектом валютных операций от физических лиц иностранной валюты для оплаты дипломатическим и иным официальным представительствам иностранных государств консульских и иных сборов по оформлению документов данных физических лиц; при приеме иностранной валюты дипломатическими и иными официальными представительствами иностранных государств;

при внесении физическим лицом — должником причитающихся с него по договору иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте в депозит нотариуса или депозит суда в случаях, установленных законодательством, если использование иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте в отношениях между физическим лицом — должником и кредитором предусмотрено законодательством, а также выплата с депозита нотариуса или депозита суда лицу, в адрес которого ранее поступили вышеназванные средства;

при передаче оставшегося после удовлетворения требований кредиторов имущества ликвидируемого юридического лица учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законодательством или учредительными документами юридического лица;

при выплате физическим лицам причитающихся им и иным лицам денежных средств, поступивших от нерезидентов по операциям неторгового характера;

при выплате субъектами валютных операций физическим лицам денежных средств для оплаты командировочных расходов работников за рубежом, а также иных расходов, произведенных ими в иностранной валюте, если возможность выплаты в иностранной валюте предусмотрена законодательством Республики Беларусь;

при совершении операций неторгового характера между субъектами валютных операций — нерезидентами и физическими лицами — резидентами, между субъектами валютных операций — резидентами и физическими лицами — нерезидентами;

в иных случаях на основании разрешения Национального банка Республики Беларусь;

в иных случаях, установленных актами валютного законодательства.

В соответствии со статьей 11.5 КоАП открытие счетов за пределами Республики Беларусь и ведение по ним операций индивидуальным предпринимателем или должностным лицом юридического лица без специального разрешения (лицензии) влекут наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин.

В соответствии со статьей 19 Закона «О валютном регулировании и валютном контроле» резиденты могут открывать счета в иностранной валюте и белорусских рублях в банках и иных кредитных организациях за пределами Республики Беларусь при соблюдении порядка и условий, устанавливаемых Национальным банком Республики Беларусь. При этом не требуется получения разрешения Национального банка Республики Беларусь на открытие счетов в банках и иных кредитных организациях за пределами Республики Беларусь физическими лицами — резидентами в период их проживания (нахождения) за пределами Республики Беларусь. Пунктом 37 Правил проведения валютных операций также установлено, что физические лица — резиденты открывают счета в иностранной валюте и в белорусских рублях в банках-нерезидентах (за исключением счетов по учету кредитных операций) на основании разрешения Национального банка Республики Беларусь. В то же время административная ответственность физических лиц за открытие счетов за пределами Республики Беларусь и ведение по ним операций без разрешения Национального банка отсутствует. Возможны вопросы и по определению виновного должностного лица юридического лица — субъекта указанного административного правонарушения, обязанного получить специальное разрешение.

Проблемным вопросом является вопрос квалификации административного правонарушения по статьям 11.6, 11.34 и 11.37 КоАП. В соответствии со статьей 11.6 КоАП невозвращение из-за границы индивидуальным предпринимателем или должностным лицом юридического лица валюты, подлежащей в соответствии с законодательством Республики Беларусь обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк Республики Беларусь, если в этих действиях нет состава преступления, влечет наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин. В соответствии со статьей 11.34 КоАП превышение юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем сроков проведения внешнеторговых операций влечет наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере до двух процентов не полученных в установленный срок денежных средств (стоимости не полученных в установленный срок товаров, не выполненных работ, не оказанных услуг) за каждый день превышения срока, но не более суммы не полученных в установленный срок указанных денежных средств (стоимости не полученных в установленный срок товаров, не выполненных работ, не оказанных услуг). В соответствии со статьей 11.37 КоАП необеспечение должностным лицом или индивидуальным предпринимателем при реализации внешнеторговых договоров своевременного поступления денежных средств от экспорта товаров (работ, услуг) либо поступления товаров (выполнения работ, оказания услуг) по импорту влечет наложение штрафа в размере от десяти до тридцати базовых величин.

В соответствии с подпунктом 1.4 пункта 1 Указа Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 N 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» резиденты обязаны обеспечить прекращение обязательств нерезидентами в полном объеме в следующие сроки:

при экспорте — не позднее 90 календарных дней с даты отгрузки товаров (передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), выполнения работ, оказания услуг;

при импорте — не позднее 60 календарных дней с даты проведения платежа.

Если по статье 11.34 КоАП субъектом административного правонарушения является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, то и по статье 11.6 КоАП, и по статье 11.37 КоАП субъектом административного правонарушения является индивидуальный предприниматель или должностное лицо юридического лица. При этом невозвращение из-за границы иностранной валюты, состоящее в невыполнении обязанности по перечислению иностранной валюты со счета в банке иностранного государства на счет уполномоченного банка Республики Беларусь, равнозначно ее непоступлению в установленный срок, обнаруженному во время проверки финансово-хозяйственной деятельности. Кроме того, на момент проверки денежные средства по внешнеторговому договору могут не поступить в связи с тем, что нерезидент обанкротился (является неплатежеспособным), есть решение суда о взыскании суммы задолженности, в результате мошеннических действий представителей нерезидента, в отношении которых даже может быть возбуждено уголовное дело, и т.д. Проблемным может являться и вопрос определения виновного должностного лица, не обеспечившего своевременного поступления денежных средств от экспорта товаров (работ, услуг).

Пример. Экономист по сбыту отдела маркетинга РУП «З» был привлечен к административной ответственности за необеспечение поступления денежных средств по экспортным договорам, заключенным с ООО «Т» (Российская Федерация), в соответствии со статьей 11.37 КоАП в виде штрафа в размере десяти базовых величин. По протесту прокурора постановление о привлечении указанного лица к административной ответственности было отменено и дело об административном правонарушении прекращено в связи с отсутствием состава правонарушения, предусмотренного статьей 11.37 КоАП. Вывод суда был основан на том, что из должностной инструкции экономиста по сбыту отдела маркетинга РУП «З» следовало, что он не обладает полномочиями, перечисленными статьей 1.3 КоАП, и, следовательно, не является должностным лицом, т.е. субъектом административного правонарушения, предусмотренного статьей 11.37 КоАП.

Проблемным вопросом является вопрос квалификации административного правонарушения по статьям 11.7, 12.18 и 12.20 КоАП. В соответствии с частью 1 статьи 11.7 КоАП нарушение должностным лицом или кассиром юридического лица либо индивидуальным предпринимателем порядка ведения кассовых операций влечет наложение штрафа в размере от четырех до двадцати базовых величин. В соответствии со статьей 12.18 КоАП нарушение установленного порядка приема денежных средств при реализации товаров (работ, услуг) за наличный расчет работником индивидуального предпринимателя или юридического лица либо нарушение установленного порядка приема денежных средств при реализации товаров (работ, услуг) за наличный расчет индивидуальным предпринимателем влекут наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин. В соответствии с частью 1 статьи 12.20 КоАП нарушение порядка использования кассовых суммирующих аппаратов и специальных компьютерных систем для приема наличных денежных средств при реализации товаров (работ, услуг) влечет наложение штрафа в размере от пяти до двадцати базовых величин, на индивидуального предпринимателя — до ста базовых величин, а на юридическое лицо — до двухсот базовых величин.

Так, в соответствии с Инструкцией о порядке ведения кассовых операций и расчетов наличными денежными средствами в белорусских рублях на территории Республики Беларусь, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 17.01.2008 N 4, оприходование наличных денег юридическим лицом, подразделением, индивидуальным предпринимателем, частным нотариусом означает документальное оформление приема наличных денег в кассу по приходным кассовым ордерам или другим приходным документам, или через кассовый суммирующий аппарат, или специальную компьютерную систему, или билетопечатающую машину, или таксометр, которые зарегистрированы в налоговых органах по месту постановки на учет юридического лица, индивидуального предпринимателя, частного нотариуса, в день совершения операции и учинение в этот же день кассиром (за исключением индивидуальных предпринимателей — плательщиков единого налога независимо от использования ими наемного труда) соответствующих записей в кассовой книге, либо показаний суммирующих денежных счетчиков в книге кассира-операциониста, либо соответствующих записей в товарно-денежных, сменных отчетах (для уполномоченных лиц), других регистрах бухгалтерского учета на конец рабочего дня (смены). Неоприходование наличных денег юридическим лицом, подразделением, индивидуальным предпринимателем, частным нотариусом означает прием наличных денег в кассу без составления приходного кассового ордера или других приходных документов, или без использования кассового суммирующего аппарата, или без специальной компьютерной системы, или без билетопечатающей машины, или без таксометра, которые зарегистрированы в налоговых органах по месту постановки на учет юридического лица, индивидуального предпринимателя, частного нотариуса, и без учинения кассиром (за исключением индивидуальных предпринимателей — плательщиков единого налога независимо от использования ими наемного труда) соответствующей записи в кассовой книге, либо в книге кассира-операциониста, либо в товарно-денежных, сменных отчетах (для уполномоченных лиц), других регистрах бухгалтерского учета на конец рабочего дня (смены). Несвоевременное оприходование наличных денег юридическим лицом, подразделением, индивидуальным предпринимателем, частным нотариусом означает документальное оформление приема наличных денег в кассу по приходным кассовым ордерам, другим приходным документам, через кассовый суммирующий аппарат, специальную компьютерную систему, билетопечатающую машину, таксометр, которые зарегистрированы в налоговых органах по месту постановки на учет юридического лица, индивидуального предпринимателя, частного нотариуса, в день совершения операции и неучинение кассиром соответствующих записей в кассовой книге, либо показаний суммирующих денежных счетчиков в книге кассира-операциониста, либо соответствующих записей в товарно-денежных, сменных отчетах (для уполномоченных лиц), других регистрах бухгалтерского учета в день совершения операции.

В то же время постановлением Совета Министров Республики Беларусь и Национального банка Республики Беларусь от 09.01.2002 N 18/1 «О приеме наличных денежных средств при реализации товаров (работ, услуг) и некоторых вопросах использования кассовых суммирующих аппаратов и специальных компьютерных систем» установлено, что юридические лица (в том числе Национальный банк Республики Беларусь, банки, небанковские кредитно-финансовые организации при осуществлении ими валютно-обменных операций и операций по продаже монет, драгоценных металлов, драгоценных камней и других ценностей, а также филиалы, представительства, обособленные подразделения юридических лиц, имеющие отдельный баланс и текущий (расчетный) либо иной банковский счет) и индивидуальные предприниматели обязаны принимать наличные денежные средства (в том числе авансовые платежи) и (или) банковские пластиковые карточки в качестве средства осуществления расчетов на территории Республики Беларусь при продаже товаров, выполнении работ и оказании услуг с применением кассовых суммирующих аппаратов и (или) специальных компьютерных систем, билетопечатающих машин, таксометров, модели (модификации) которых включены в Государственный реестр, и (или) платежных терминалов для регистрации операций, производимых с использованием банковских пластиковых карточек, если иное не установлено законодательными актами Республики Беларусь и настоящим постановлением.

В соответствии Инструкцией о порядке использования юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями кассовых суммирующих аппаратов, специальных компьютерных систем, билетопечатающих машин, таксометров для приема наличных денежных средств и (или) банковских пластиковых карточек в качестве средства осуществления расчетов на территории Республики Беларусь при продаже товаров, выполнении работ и оказании услуг, утвержденной постановлением Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от 09.09.2004 N 103, кассир, иное уполномоченное лицо обязаны проводить суммы принятых наличных денежных средств и (или) денежных средств, снятых с банковских пластиковых карточек, через аппарат и (или) систему и в подтверждение сумм принятых наличных денежных средств и (или) денежных средств, снятых с банковских пластиковых карточек, выдавать покупателю (потребителю) чек аппаратов и (или) систем. После выдачи покупателю (потребителю) чека аппарата или системы полученные наличные денежные средства помещаются в денежный ящик аппарата или системы или иное место аналогичного назначения. В случае ошибок, допущенных кассиром, иным уполномоченным лицом при вводе суммы, использование (погашение) в течение рабочего дня (смены) этого чека аппарата или системы запрещается. В конце рабочего дня (смены) составляется реестр ошибочно сформированных чеков кассового суммирующего аппарата, специальной компьютерной системы, билетопечатающей машины, таксометра (за исключением чеков (проездных документов) межгосударственной автоматизированной системы управления «Экспресс»), к которому прилагаются ошибочно сформированные чеки. Кассиру, иному уполномоченному лицу запрещается иметь при осуществлении приема наличных денежных средств и (или) банковских пластиковых карточек в денежном ящике аппарата или системы или ином месте аналогичного назначения наличные денежные средства, не учтенные через аппарат, систему (кроме наличных денежных средств, выданных авансом для расходных операций перед началом рабочего дня (смены), в размере и порядке, установленных законодательством Республики Беларусь).

Пример. В постановлении по делу об административном правонарушении по части 1 статьи 11.7 КоАП, вынесенном в отношении директора УПР «Ю» Б., было указано, что Б. денежные средства в сумме 1075000 рублей были приняты без использования КСА, приходного кассового ордера или других приходных документов. Таким образом, в данном постановлении был неверно указан состав административного правонарушения, так как фактически указан состав правонарушения, предусмотренный статьей 12.18 КоАП.

В соответствии со статьей 11.16 КоАП незаконное получение индивидуальным предпринимателем или должностным лицом средств из бюджета либо государственных целевых бюджетных и внебюджетных фондов влечет наложение штрафа в размере от десяти до двадцати базовых величин. Использование не по назначению и (или) с нарушением законодательства материальных ресурсов, приобретенных за счет государственных средств, влечет наложение штрафа на юридическое лицо в размере от пятидесяти до ста процентов стоимости материальных ресурсов, использованных не по назначению и (или) с нарушением законодательства. Нарушение индивидуальным предпринимателем или должностным лицом установленного порядка организации закупок за счет средств бюджета либо государственных целевых бюджетных и внебюджетных фондов влечет наложение штрафа в размере от двадцати до ста базовых величин. Нецелевое использование или использование с нарушением законодательства средств из бюджета либо государственных целевых бюджетных и внебюджетных фондов, инновационных фондов влекут наложение штрафа в размере от десяти до тридцати базовых величин, а на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо — в размере указанных средств.

В соответствии с пунктом 2 статьи 82 Бюджетного кодекса Республики Беларусь (далее — БдК) получатели бюджетных средств обязаны:

своевременно представлять документы, подтверждающие право на получение бюджетных средств;

эффективно использовать бюджетные средства в соответствии с их целевым назначением;

своевременно и в полном объеме возвращать бюджетные средства, предоставленные на возвратной основе;

своевременно и в полном объеме вносить проценты (плату) за пользование бюджетными средствами, предоставленными на возмездной основе;

своевременно представлять бухгалтерскую отчетность и иные сведения об использовании бюджетных средств в составе и порядке, определенных Министерством финансов Республики Беларусь;

возвращать неиспользованные бюджетные средства в соответствующий бюджет;

принимать бюджетные обязательства только в пределах предусмотренных бюджетных ассигнований, уменьшенных на сумму незаконченных расчетов, сложившихся на 1 января текущего финансового года;

в случае уменьшения распорядителем бюджетных средств размера ранее доведенных бюджетных ассигнований, приводящего к невозможности исполнения принятых бюджетных обязательств, вытекающих из заключенных договоров (соглашений), принять меры по корректировке указанных договоров (соглашений) по суммам, срокам и условиям выполнения.

В соответствии с главой 26 БдК неисполнение либо ненадлежащее исполнение требований, установленных БдК и иными актами бюджетного законодательства по составлению, рассмотрению, утверждению, исполнению бюджетов, получению и использованию бюджетных средств, признаются нарушением бюджетного законодательства и влекут применение к нарушителю мер принуждения за нарушение бюджетного законодательства в соответствии с БдК и иными законодательными актами. За нарушение бюджетного законодательства могут быть применены следующие меры принуждения:

приостановление либо ограничение финансирования расходов за счет бюджетных средств;

взыскание бюджетных средств;

приостановление расчетов по банковским счетам;

начисление и взыскание пени;

иные меры в соответствии с БдК и иными законодательными актами.

Основаниями для применения мер принуждения за нарушение бюджетного законодательства являются:

незаконное получение средств из бюджета;

нецелевое использование средств бюджета;

использование средств бюджета с нарушением бюджетного законодательства;

предоставление бюджетных ссуд, бюджетных займов с нарушением установленного порядка;

невозврат или несвоевременный возврат бюджетных средств, полученных на возвратной основе;

неперечисление, неполное перечисление бюджетных средств получателям бюджетных средств;

неперечисление процентов (платы) за пользование бюджетными средствами, предоставленными на возмездной основе;

неисполнение или ненадлежащее исполнение платежных инструкций на перечисление средств, подлежащих зачислению на счета бюджетов и получателей бюджетных средств;

непредставление в установленные сроки отчетности об использовании бюджетных средств, информации о движении бюджетных средств по счетам их получателей;

нарушение условий договора поставки с использованием бюджетных средств.

Таким образом, виды нарушений бюджетного законодательства не соответствуют составам административных правонарушений, установленных КоАП.

Проблематичным является вопрос квалификации административных правонарушений, связанных с получением и использованием средств бюджета (являются похожими, но имеют отличительные признаки, которые в каждой конкретной ситуации являются индивидуальными: незаконное получение средств из бюджета, нецелевое использование средств бюджета, использование средств бюджета с нарушением бюджетного законодательства). Так, в соответствии со статьей 136 БдК под незаконным получением средств из бюджета следует понимать излишнее получение организациями и индивидуальными предпринимателями бюджетных средств независимо от источника финансирования (получения) вследствие завышения в расчетах, сметах, счетах и других документах сумм, подлежащих получению, представления недостоверных сведений о финансовом состоянии организаций, индивидуальных предпринимателей при получении средств из бюджета и представления других недостоверных данных, явившихся основанием для получения средств из бюджета в размерах, превышающих размеры, установленные законодательством.

В соответствии со статьей 137 БдК под нецелевым использованием средств бюджета следует понимать любые действия распорядителей или получателей бюджетных средств, выразившиеся в направлении и использовании указанных средств на цели, не соответствующие условиям их получения, определенным законом о республиканском бюджете, решениями местных Советов депутатов о бюджете на очередной финансовый год, бюджетной росписью, уведомлением о средствах, передаваемых нижестоящим бюджетам в форме межбюджетных трансфертов, бюджетной сметой либо иным правовым основанием для их получения, в том числе финансирование расходов сверх утвержденных бюджетных ассигнований или принятие бюджетных обязательств, не обеспеченных бюджетными ассигнованиями. При этом не является использованием бюджетных средств не по целевому назначению получение и направление в течение финансового года (с согласия Министерства финансов Республики Беларусь, местного финансового органа) бюджетных средств их получателями на восстановление собственных средств, израсходованных (с соблюдением процедур, предусмотренных при осуществлении закупок товаров (работ, услуг) за счет средств бюджета и внешних государственных займов) на покрытие затрат, финансирование которых осуществляется согласно плановым бюджетным ассигнованиям в соответствии с бюджетными сметами за счет (или с участием) бюджетных средств, но произведено несвоевременно. В соответствии со статьей 138 БдК под использованием средств бюджета с нарушением бюджетного законодательства следует понимать использование бюджетных средств с нарушением требований, установленных БдК и иными актами бюджетного законодательства.

Целевое (или нецелевое) использование бюджетных средств всегда определяется в соотношении с целью выделения таких средств. Цель, в свою очередь, выводится из кода бюджетной (экономической) классификации, по которой доведены те или иные лимиты ассигнований и объемы финансирования. При отсутствии ограничения кодами бюджетной классификации средства, выделенные, например, на оплату электроэнергии, возможно будет направить на оплату капитальных расходов либо на выплату заработной платы. Однако, если конечная цель, определяемая по неким изначально задаваемым параметрам, достигнута, т.е. имеется результат деятельности бюджетного учреждения, возникает вопрос, будет ли нецелевым использованием нарушение установленных процедур расходования выделенных из бюджета денежных средств в целях достижения наибольшего эффекта от их использования. При этом непременным признаком и условием нецелевого использования бюджетных средств являются неправомерные действия, неправомерное поведение, связанное с получением и использованием бюджетных средств. Такое неправомерное поведение своим результатом имеет как недостижение цели, на которую выделялись бюджетные средства, так и ненадлежащее их расходование, например сопровождающееся отсутствием первичных документов, отвлечением выделяемых ассигнований, превышением полномочий по их перераспределению, превышением установленных норм и др. В то же время такой состав административного правонарушения, как использование средств бюджета с нарушением бюджетного законодательства, имеет широкий спектр применения — проблемным является вопрос взаимосвязи нарушенной нормы с использованием бюджетных средств (так, любое незначительное нарушение может привести к наложению штрафных санкций в размере указанных средств).

Проблематичным является и вопрос применения административной ответственности за нарушение процедуры государственных закупок. Заказчик (организатор, уполномоченная организация) должны создать комиссию для проведения конкурсов (конкурсная комиссия) или процедур запроса ценовых предложений (ценовая комиссия). В соответствии с пунктом 9 Указа Президента Республики Беларусь от 17.11.2008 N 618 «О государственных закупках в Республике Беларусь» (далее — Указ N 618) при осуществлении государственных закупок не допускается: не предусмотренное законодательством ограничение доступа поставщиков (подрядчиков, исполнителей) к участию в процедуре государственной закупки, в том числе посредством несоблюдения правил размещения информации о государственных закупках; изменение условий договора на государственную закупку, если иное не предусмотрено в актах Президента Республики Беларусь, законах Республики Беларусь и постановлениях Совета Министров Республики Беларусь, которое влечет дополнительное расходование средств из республиканского и (или) местных бюджетов, государственных внебюджетных, инновационных фондов либо уменьшение количества закупаемых товаров (объема выполняемых работ, оказываемых услуг) или ухудшение их качества. Председатель и члены комиссии, созданной для проведения государственных закупок, либо другие лица, виновные в нарушении требований, указанных в ч. 1 п. 9 Указа N 618, а также в несоблюдении иных правил в сфере государственных закупок, причинившем ущерб государству, организациям или гражданам, несут дисциплинарную, административную, уголовную и (или) иную ответственность в соответствии с законодательством. В то же время наиболее сложным и часто встречающимся является вопрос определения ущерба и вины членов комиссии в его причинении.

В соответствии со статьей 11.18 КоАП уклонение индивидуального предпринимателя или должностного лица юридического лица от погашения по вступившему в законную силу судебному решению кредиторской задолженности при наличии возможности выполнить обязательство, если в этих действиях нет состава преступления, влечет наложение штрафа в размере от шести до двадцати базовых величин. В соответствии с пунктом 1 статьи 288 ГК кредитор — это лицо, в пользу которого должник в силу обязательства обязан совершить определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п. Такое обязательство возникает из договора (купли-продажи, кредитного договора и др.), вследствие причинения вреда, неосновательного обогащения и из иных оснований, указанных в законодательстве. Исходя из этого, под кредиторской задолженностью следует понимать неисполненную должником перед кредитором имущественную обязанность (передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги, возместить причиненный ущерб и т.п.). Уклонением от погашения кредиторской задолженности по вступившему в законную силу судебному решению при наличии возможности выполнить указанное обязательство понимается неисполнение вступившего в законную силу судебного решения о взыскании кредиторской задолженности при наличии у лица средств (движимого или недвижимого имущества) для исполнения этого решения. На практике возникает вопрос в установлении возможности выполнить обязательство.

С учетом того что ограничение конкуренции и незаконное использование деловой репутации конкурента связаны с общим порядком осуществления предпринимательской деятельности, статьи 11.25 и 11.26 КоАП необходимо перенести в главу 12 КоАП. Так, в соответствии со статьей 6 Закона Республики Беларусь от 10.12.1992 N 2034-XII «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» запрещаются и в установленном порядке признаются недействительными вступление в объединения или их создание (существование), заключение и осуществление в любой форме соглашений (согласованных действий) между хозяйствующими субъектами, договоренность осуществлять или осуществление других видов координированной деятельности, если это имеет целью или результатом (может иметь своим результатом):

раздел товарного рынка по территориальному принципу; по видам, объемам сделок; по видам, объемам товаров и их ценам; по кругу потребителей;

исключение или ограничение доступа на товарный рынок других хозяйствующих субъектов;

необоснованное (искусственное) повышение, снижение или поддержание цен, в том числе на аукционах и торгах;

необоснованное ограничение производства товаров, а также подконтрольность реализации товаров на товарном рынке;

осуществление операций с ценными бумагами, кредитными ресурсами, в том числе с иностранной валютой, целью или результатом которых являются достижение, сохранение или усиление доминирующего положения на товарных рынках;

отказ от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками);

иные последствия, которые устраняют или могут ограничивать конкуренцию, препятствуют ее установлению или развитию (могут повлечь устранение, ограничение конкуренции или воспрепятствовать ее установлению или развитию).

Согласно статьям 20 — 23 Закона Республики Беларусь от 05.02.1993 N 2181-XII «О товарных знаках и знаках обслуживания» использованием товарного знака считается применение его на товарах, для которых товарный знак зарегистрирован, или на их упаковке владельцем товарного знака или лицом, которому такое право предоставлено на основе лицензионного договора. Использованием может быть признано также применение товарного знака в рекламе, печатных изданиях, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в Республике Беларусь, при наличии уважительных причин неиспользования товарного знака на товарах или их упаковке. Юридические и физические лица, осуществляющие посредническую деятельность, могут на основе договора использовать свой знак на реализуемых ими товарах наряду с товарным знаком изготовителя товаров, а также помещать его вместо товарного знака изготовителя. Юридические лица, имеющие право использовать коллективный знак, могут наряду с коллективным знаком использовать свои товарные знаки на выпускаемых ими товарах.

В соответствии со статьей 11.35 КоАП продажа (реализация) нерезиденту Республики Беларусь товаров по перечню, определяемому Советом Министров Республики Беларусь, оплаченных юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем иностранной валютой, купленной на внутреннем валютном рынке, влечет наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере до ста процентов стоимости проданных (реализованных) товаров. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.01.2000 N 124 был утвержден перечень товаров, оплаченных резидентом иностранной валютой, приобретенной на внутреннем валютном рынке, продажа (реализация) которых нерезиденту Республики Беларусь не допускается. В связи со вступлением в силу Указа Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 N 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее — Указ N 178) данную статью следует исключить из КоАП. Аналогично требует исключения и статья 11.41 КоАП.

В соответствии со статьей 11.36 КоАП превышение суммы перечисленных денежных средств по импорту (стоимости отгруженного товара, выполненных работ, оказанных услуг по экспорту) в сравнении с договорной стоимостью полученного товара, выполненных работ, оказанных услуг (суммой полученных денежных средств) влечет наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере разницы между этими суммами. При этом ответственность за совершение правонарушений, предусмотренных статьей 11.36 КоАП (также как и статьей 11.37 КоАП), не применяется в подтвержденных документами случаях, если:

товар в то время, когда риски несла белорусская сторона, оказался уничтоженным, безвозвратно утерянным вследствие аварии или действия непреодолимой силы;

произошла недостача в силу естественного износа или убыли при нормальных условиях транспортировки и хранения;

товар выбыл из владения белорусской стороны вследствие неправомерных действий органов или должностных лиц иностранного государства;

возврат переведенной в счет оплаты товара суммы оказался невозможным в силу действия непреодолимой силы, объявленного иностранным государством моратория, а также неправомерных действий органов или должностных лиц иностранного государства.

Указанный в примечании к ст. 11.36 КоАП перечень является исчерпывающим. В то же время неопределенной остается ситуация, когда произошла кража товара в пути следования, были совершены неправомерные действия со стороны граждан иностранного государства, не являющихся его должностными лицами.

Проблемным является вопрос квалификации нарушений, административная ответственность за которые установлена статьями 11.38, 11.39 и 11.40 КоАП. В соответствии со статьей 11.38 КоАП экспорт товаров (работ, услуг), оплаченных белорусскими рублями за нерезидента, влечет наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере до ста процентов суммы этих средств. В соответствии со статьей 11.39 КоАП несанкционированное распоряжение денежными средствами от экспорта товаров (работ, услуг) без зачисления на свой счет влечет наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере суммы средств, не полученной на свой счет. Несанкционированное перечисление денежных средств со своего счета для оплаты за товары (работы, услуги) по импорту, если импортером является иное лицо, влечет наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере суммы перечисленных средств. В соответствии со статьей 11.40 КоАП перечисление денежных средств от экспорта товаров (работ, услуг) без зачисления на свой счет без соответствующего разрешения влечет наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере суммы перечисленных средств.

В соответствии с подпунктом 1.3 пункта 1 Указа N 178 при экспорте расчеты в белорусских рублях резидентом по внешнеторговым договорам, заключенным между другим резидентом и нерезидентом, не допускаются, если иное не определено Советом Министров Республики Беларусь совместно с Национальным банком. Согласно подпункту 1.8 пункта 1 Указа N 178 поступление денежных средств при прекращении обязательств по внешнеторговым операциям способами, перечисленными в абзацах втором и третьем подпункта 1.7 пункта 1 Указа N 178, осуществляется только на счета экспортеров, за исключением денежных средств:

используемых при расчетах, производимых в соответствии с международными договорами Республики Беларусь;

направляемых на уплату налогов согласно законодательству иностранного государства;

направленных нерезидентами на оплату расходов экспортеров, связанных со строительными работами за пределами Республики Беларусь в период их выполнения;

полученных от проведения выставок, спортивных и иных культурно-массовых мероприятий за пределами Республики Беларусь и направленных на оплату расходов по их проведению;

полученных представителями международных перевозчиков (резидентами) от нерезидентов за пределами Республики Беларусь в качестве авансов в счет оплаты расходов по договорам транспортной экспедиции (перевозке грузов) и используемых для этих целей;

поступивших по внешнеторговым договорам, заключенным на основании сделок, совершенных на биржевых торгах открытого акционерного общества «Белорусская универсальная товарная биржа»;

причитающихся экспортерам по внешнеторговым договорам и направленных ими без поступления на их счета на оплату своих обязательств перед банками, в том числе перед банками-нерезидентами (кроме обязательств по уплате комиссионного вознаграждения банку, обслуживающему счет экспортера в Республике Беларусь, и обязательств по договорам, заключаемым с банками и предусматривающим осуществление банками деятельности для собственных нужд);

причитающихся экспортерам в иных случаях, определенных Советом Министров Республики Беларусь совместно с Национальным банком Республики Беларусь по согласованию с Президентом Республики Беларусь.

Согласно подпункту 1.10 пункта 1 Указа N 178 при импорте расчеты по внешнеторговым операциям осуществляются только со счетов импортеров, за исключением расчетов, производимых:

с использованием кредитов банков, выданных импортерам;

в форме аккредитивов;

путем исполнения банком обязательств по выданным гарантиям по данным внешнеторговым договорам;

посредством исполнения банком обязательств по валютно-обменным операциям;

по внешнеторговым договорам, заключенным на основании сделок, совершенных на биржевых торгах открытого акционерного общества «Белорусская универсальная товарная биржа»;

в иных случаях, определенных Советом Министров Республики Беларусь совместно с Национальным банком Республики Беларусь по согласованию с Президентом Республики Беларусь.

С учетом норм, устанавливающих противоправность деяния, требует конкретизации субъектный состав административного правонарушения, предусмотренного статьей 11.38 КоАП, а также в каждом конкретном случае уточнения, какие дополнительные требования законодательства нарушены при осуществлении расчетов в белорусских рублях резидентом по внешнеторговым договорам, заключенным между другим резидентом и нерезидентом. В отличие от части 1 статьи 11.39 КоАП санкция статьи 11.40 КоАП предусматривает ответственность в виде штрафа в размере суммы перечисленных, а не полученных на счет экспортера средств, что требует дополнительной детализации характера рассматриваемых правоотношений.

В соответствии со статьей 11.42 КоАП представление недостоверных сведений при оформлении лицензии или других разрешительных документов на ввоз (вывоз) товаров, паспорта сделки, статистической декларации или периодической статистической декларации либо внесение изменений и (или) дополнений в договор в ходе его исполнения без отражения в установленные сроки указанных изменений в паспорте сделки влекут наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере до двадцати процентов контрактной стоимости экспортированных (импортированных) товаров.

Проверка достоверности сведений, представленных при оформлении лицензии или других разрешительных документов на ввоз (вывоз) товаров, паспорта сделки, статистической декларации или периодической статистической декларации, осуществляется путем их сопоставления с информацией, полученной из других источников, в том числе по результатам проведения иных операций государственного контроля. Требует конкретизации перечень разрешительных документов на ввоз (вывоз) товаров, подпадающих под действие статьи 11.42 КоАП. Наиболее проблемным является вопрос определения кода экспортируемого (импортируемого) товара, за недостоверное указание которого может быть применена административная ответственность. С учетом того, что согласно пункту 13 Инструкции о порядке регистрации паспорта сделки и контроля банками за проведением резидентами внешнеторговых операций, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 02.09.2008 N 130 «Об утверждении Инструкции о порядке регистрации паспорта сделки и контроля банками за проведением резидентами внешнеторговых операций», экспортер (импортер) обязан зарегистрировать новый паспорт сделки (с указанием номера предыдущего паспорта сделки) в случаях реорганизации данного экспортера (импортера) или при перемене лица в обязательстве в отношении экспортера (импортера) по внешнеторговому договору, требует пересмотра часть статьи 11.42 КоАП, касающаяся внесения изменений и (или) дополнений в договор в ходе его исполнения без отражения в установленные сроки указанных изменений в паспорте сделки.

В соответствии со статьей 11.43 КоАП отсутствие лицензии либо других разрешительных документов, паспорта сделки, статистической декларации или периодической статистической декларации в установленных законодательством Республики Беларусь случаях влечет наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере до ста процентов стоимости экспортированных (импортированных) товаров, выполненных работ, оказанных услуг.

В соответствии с Положением о лицензировании внешней торговли отдельными видами товаров, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 27.09.2006 N 1267 «О лицензировании внешней торговли отдельными видами товаров», Министерством торговли Республики Беларусь выдаются следующие виды лицензий: разовые; генеральные; специальные лицензии образца Европейского союза для торговли текстильными изделиями. Срок действия разовой и генеральной лицензий не может превышать одного года со дня ее выдачи, для квотируемых товаров и специальной лицензии образца Европейского союза для торговли текстильными изделиями — заканчивается 31 декабря года, в котором выдана лицензия. Поэтому в каждом конкретном случае требует уточнения срок действия лицензии, для того чтобы утверждать об ее отсутствии. Аналогично, как и в статье 11.42 КоАП, требует конкретизации перечень разрешительных документов на ввоз (вывоз) товаров, подпадающих под действие статьи 11.43 КоАП. Заслуживает внимания подпункт 1.11 пункта 1 Указа N 178, согласно которому по каждому внешнеторговому договору, предусматривающему экспорт (импорт) товаров, стоимость которых составляет сумму, эквивалентную 3000 евро и более (за исключением товаров, сделки с которыми резиденты обязаны заключать на биржевых торгах открытого акционерного общества «Белорусская универсальная товарная биржа»), экспортер (импортер) обязан до отгрузки товаров или их поступления либо проведения платежей зарегистрировать паспорт сделки в банке, обслуживающем счет экспортера (импортера), в соответствии с формой и в порядке, устанавливаемых Национальным банком Республики Беларусь по согласованию с Комитетом государственного контроля Республики Беларусь. В большинстве случаев спорным является определение момента отгрузки товаров или их поступления либо проведения платежей для квалификации состава административного правонарушения, предусматривающего административную ответственность за отсутствие паспорта сделки. Кроме того, при фиксировании факта отсутствия статистической декларации необходимо дополнительно подтверждать данную информацию в таможенных органах, так как возможна ситуация, когда статистическая декларация регистрируется во время проверочных мероприятий, что может привести к переквалификации состава административного правонарушения на статью 11.44 КоАП.

Пример. ОАО «М» было привлечено к административной ответственности по статье 11.43 КоАП в виде штрафа в размере ста процентов стоимости товаров, импортированных без разрешительных документов, что составило 5316090,40 российского рубля. В ходе проверки ОАО «М» было установлено, что в период с 18.10.2005 по 31.12.2005 общество в нарушение установленного порядка проведения внешнеторговых операций без разрешения Министерства здравоохранения Республики Беларусь ввезло с территории Российской Федерации на таможенную территорию Республики Беларусь медицинскую технику и изделия медицинского назначения на общую сумму 5316090,40 российского рубля. ОАО «М» подало в хозяйственный суд жалобу, ссылаясь на то, что постановление Совета Министров Республики Беларусь от 07.04.2004 N 385 «Об упорядочении ввоза на территорию Республики Беларусь лекарственных средств, фармацевтических субстанций, изделий медицинского назначения, медицинской техники и дезинфицирующих средств, применяемых в медицинских целях», устанавливающее разрешительный порядок ввоза медицинской техники и изделий медицинского назначения, противоречит положениям Соглашения о Таможенном союзе между Республикой Беларусь и Российской Федерацией, ратифицированного постановлением Верховного Совета Республики Беларусь от 13.04.1995 N 3721-XII «О ратификации Соглашения о Таможенном союзе между Республикой Беларусь и Российской Федерацией» (далее — постановление N 3721-XII), а также Соглашения о создании зоны свободной торговли от 15.04.1994 (в редакции Протокола от 02.04.1999), запрещающим устанавливать подобные ограничения. Кроме того, ОАО «М» посчитало, что его деяние не образует состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 11.43 КоАП, так как внешнеторговые операции были проведены им в полном соответствии с требованиями законодательства, т.е. без наличия при проведении внешнеторговых операций разрешения Министерства здравоохранения Республики Беларусь на ввоз медицинской техники и изделий медицинского назначения, следовательно, которые не относятся к другим разрешительным документам, упоминаемым в статье 11.43 КоАП. Согласно подпункту 1.2 пункта 1 постановления Совета Министров Республики Беларусь от 07.04.2004 N 385 «Об упорядочении ввоза на территорию Республики Беларусь лекарственных средств, фармацевтических субстанций, изделий медицинского назначения, медицинской техники и дезинфицирующих средств, применяемых в медицинских целях» ввоз на таможенную территорию Республики Беларусь с территории государств — участников Таможенного союза изделий медицинского назначения и медицинской техники, в отношении которых отменены таможенный контроль и таможенное оформление, осуществляется при наличии разрешения Министерства здравоохранения Республики Беларусь. В соответствии со статьей 7 Соглашения о Таможенном союзе между Республикой Беларусь и Российской Федерацией, ратифицированного постановлением N 3721-XII, а также статьей 13 Соглашения о создании зоны свободной торговли от 15.04.1994 (в редакции Протокола от 02.04.1999) участники данных соглашений вправе применять ограничительные меры государственного регулирования в области внешнеэкономических связей, касающиеся защиты жизни и здоровья людей. Установленный Республикой Беларусь порядок ввоза медицинской техники и изделий медицинского назначения не противоречит положениям международных договоров, на которые ссылается ОАО «ПТО Медтехника», поскольку создает предпосылки для реализации мер, необходимых для охраны жизни и здоровья населения. Не была принята во внимание и ссылка ОАО «М» на то, что в его действиях отсутствует состав вменяемого ему правонарушения, поскольку Законом Республики Беларусь от 25.11.2004 N 347-З «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» (далее — Закон «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности») при осуществлении внешнеторговых операций не предусмотрено разрешений на ввоз медицинской техники и изделий медицинского назначения, выдаваемых Министерством здравоохранения Республики Беларусь. Статья 24 Закона «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» прямо предусматривает возможность введения специальных мер, затрагивающих внешнюю торговлю товарами, если эти меры необходимы для охраны жизни или здоровья человека.

В соответствии со статьей 11.44 КоАП непредставление в установленный срок статистической декларации или периодической статистической декларации влечет наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере до десяти процентов стоимости экспортированных (импортированных) товаров. В соответствии с подпунктом 1.14 пункта 1 Указа N 178 статистическая декларация представляется не позднее 7 рабочих дней с даты отгрузки товаров либо их поступления, а периодическая статистическая декларация — не позднее 7-го числа месяца, следующего за отчетным, если иное не определено Советом Министров Республики Беларусь. Необходимо учитывать тот момент, что, если в соответствии с законодательством Республики Беларусь таможенное оформление не производится, датой отгрузки товаров считается дата их отпуска со склада, произведенного в установленном порядке, а датой поступления товаров — дата их оприходования в установленном порядке импортером, что на практике приводит к составлению фиктивных справок, подтверждающих дату принятие товаров на склад.

В соответствии со статьей 11.53 КоАП осуществление финансовых операций с нарушением требований законодательства (незаконные финансовые операции), если в этих действиях нет состава преступления и за исключением незаконных финансовых операций, ответственность за которые предусмотрена иными статьями Особенной части КоАП, влечет наложение штрафа от десяти до пятнадцати базовых величин, а на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо — в двукратном размере сумм таких операций.

Финансовые операции — сделки со средствами независимо от формы и способа ее осуществления (финансовая операция, имеющая незаконный характер, — финансовая операция, совершенная с нарушением требований законодательства). К финансовым операциям относятся:

банковские операции, в том числе сделки банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, связанные с денежными средствами, ценными бумагами, драгоценными металлами, драгоценными камнями и иными видами ценностей;

сделки и иные деяния с ценными бумагами, предусмотренные законодательством, влекущие за собой переход права собственности или иного права на эти ценные бумаги либо на права, удостоверяемые ценными бумагами;

почтовые и телеграфные переводы денежных средств, почтовые отправления с ценными вложениями;

получение выигрыша в казино, лотерее, тотализаторе, системной (электронной) игре и в других основанных на риске играх, организация и проведение которых осуществляются на основании специального разрешения (лицензии), выданного в соответствии с законодательством Республики Беларусь;

перемещение средств через таможенную границу Республики Беларусь;

передача ценных бумаг на хранение в депозитарий или передача на хранение в ломбард ценных бумаг, драгоценных металлов, драгоценных камней и иных ценностей;

внесение физическим или юридическим лицом (страхователем) денежных средств (страхового взноса, страховой премии) страховщику по договору страхования, а также получение страховой суммы (страхового возмещения, страхового обеспечения) по этому договору;

внесение денег, ценных бумаг, другого имущества, в том числе имущественных прав, имеющих денежную оценку, в уставный фонд либо внесение паев (приобретение долей) при создании (реорганизации) юридического лица, а равно при увеличении уставного фонда юридических лиц независимо от их организационно-правовой формы;

иные деяния субъектов права, направленные на возникновение, изменение или прекращение имущественных прав на средства, а равно удостоверение или регистрация таких деяний.

Таким образом, под понятие «незаконные финансовые операции» может подпасть любое деяние субъекта права, направленное на возникновение, изменение или прекращение имущественных прав на средства, а равно на удостоверение или регистрацию такого деяния. В то же время очень сложно отграничивать такие деяния от деяний, имеющих признаки указанного состава административного правонарушения. При этом дополнительно необходимо ориентироваться и в составах, административная ответственность за которые предусмотрена иными статьями Особенной части КоАП (например, статья 12.32 КоАП).

В соответствии с частью 1 статьи 12.1 КоАП нарушение индивидуальным предпринимателем или должностным лицом установленного порядка ведения бухгалтерского учета (учета предпринимательской деятельности) и отчетности влечет наложение штрафа в размере от четырех до двадцати базовых величин. При этом статьей 13.5 КоАП предусмотрена административная ответственность за нарушение плательщиком, иным обязанным лицом правил учета объектов налогообложения и (или) доходов, расходов, других элементов налогового учета, а также отсутствие у налогового агента учета начисленных и выплаченных плательщику доходов, если эти деяния не повлекли за собой неуплату или неполную уплату сумм налогов, сборов (пошлин), а также повлекшие за собой доначисление сумм налогов, сборов (пошлин) по итогам календарного года (его части, если проверке подлежит часть календарного года), в том числе совершенные должностным лицом юридического лица.

В соответствии с Законом Республики Беларусь от 18.10.1994 N 3321-XII «О бухгалтерском учете и отчетности» (далее — Закон «О бухгалтерском учете и отчетности») бухгалтерский учет — система непрерывного и сплошного документального отражения информации о хозяйственной деятельности организации методом двойной записи в денежном выражении на счетах бухгалтерского учета в соответствии с законодательством Республики Беларусь. Основными задачами бухгалтерского учета и отчетности являются:

формирование полной и достоверной информации о деятельности организации и ее финансовом положении, полученных доходах и понесенных расходах;

обеспечение при совершении организацией хозяйственных операций внутренних и внешних пользователей своевременной информацией о наличии и движении активов и обязательств, а также об использовании материальных, трудовых и финансовых ресурсов в соответствии с утвержденными нормами, нормативами и сметами;

предотвращение отрицательных результатов хозяйственной деятельности организации и выявление резервов ее финансовой устойчивости.

Организация непрерывно ведет бухгалтерский учет с момента ее создания до реорганизации или ликвидации в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь. Все хозяйственные операции подлежат своевременной регистрации на счетах бухгалтерского учета. Хозяйственные операции фиксируются в бухгалтерском учете на дату их совершения и отражаются в бухгалтерской отчетности в тех периодах, к которым они относятся, независимо от времени проведения денежных или неденежных расчетов, связанных с этими операциями (допущение временной определенности хозяйственных операций). В бухгалтерском учете организации раздельно учитываются текущие затраты на производство продукции, выполнение работ, оказание услуг и затраты, связанные с капитальными и финансовыми вложениями. В то же время в соответствии со статьей 62 Общей части Налогового кодекса Республики Беларусь (далее — НК) налоговым учетом признается осуществление плательщиками (иными обязанными лицами) учета объектов налогообложения и определения налоговой базы по налогам, сборам (пошлинам) путем расчетных корректировок к данным бухгалтерского учета, если иное не установлено налоговым законодательством. Налоговый учет ведется исключительно в целях налогообложения и осуществления налогового контроля. Налоговый учет основывается на данных бухгалтерского учета и (или) на иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением, применением соответствующих правил и форм учета. Плательщик (иное обязанное лицо) составляет и представляет за соответствующий налоговый либо отчетный период в налоговый орган по месту постановки на учет, а в случаях, установленных законодательными актами, и в налоговый орган по месту расположения объектов налогообложения налоговые декларации (расчеты) по налогам, сборам (пошлинам), а также другие необходимые документы, связанные с налогообложением. Таким образом, на практике очень остро стоит проблема разграничения бухгалтерского и налогового учета, которые взаимосвязаны и при применении административной ответственности, возможно, требуют объединения в одну статью.

Возникают вопросы и по применению административной ответственности за нарушение порядка ведения складского учета как вида бухгалтерского (так, хранение товара без документов влечет применение административной ответственности по части 4 статьи 12.17 КоАП, нарушение порядка учета и хранения металлопродукции, черных и цветных металлов, их лома и отходов влечет применение административной ответственности по статье 12.2 КоАП, нарушение порядка учета и хранения горюче-смазочных материалов влечет применение административной ответственности по статье 20.13 КоАП). Так, в соответствии с пунктами 14 — 16 Инструкции о порядке учета, хранения, использования и реализации черных и цветных металлов, их лома и отходов, утвержденной постановлением Министерства экономики Республики Беларусь, Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь, Министерства промышленности Республики Беларусь от 15.06.2006 N 98/12/10 «Об утверждении Инструкции о порядке учета, хранения, использования и реализации черных и цветных металлов, их лома и отходов» (далее — Инструкция о порядке учета, хранения, использования и реализации черных и цветных металлов, их лома и отходов), хранение черных и цветных металлов субъектом предпринимательской деятельности осуществляется в соответствии с требованиями действующих стандартов, правилами техники безопасности, санитарии и противопожарных требований. При складском хранении черных и цветных металлов субъект предпринимательской деятельности обеспечивает:

рациональное использование складских помещений;

сохранность черных и цветных металлов и их качества;

возможность беспрепятственного осмотра и погрузки любой партии черных и цветных металлов;

возможность проведения инвентаризаций;

безопасность работы;

постоянное обновление запасов.

Порядок складского хранения черных и цветных металлов применительно к специфике производства субъекта предпринимательской деятельности определяется утвержденными им правовыми и техническими правовыми актами, которые разрабатываются с учетом требований законодательства и действующих стандартов. В соответствии с Инструкцией о порядке учета поступления, хранения и расходования горюче-смазочных материалов, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 15.05.2002 N 74, складской, а также бухгалтерский учет горюче-смазочных материалов в натуральном выражении на нефтескладах, в кладовых ведется в единицах массы. Горюче-смазочные материалы, находящиеся в других местах хранения (в пунктах заправки, производственных участках, отделениях, бригадах и т.п.), учитываются в тех единицах, в которых они получены материально ответственными лицами. Данные раздаточных ведомостей и лимитно-заборных карт об отпуске горюче-смазочных материалов должны отражаться в карточках (книгах) складского учета по мере их закрытия, включая операции последних дней отчетного месяца, в соответствующих единицах измерения. На основании документов, по которым в организации производился прием и отпуск горюче-смазочных материалов, товарно-транспортных накладных, требований, ведомостей учета выдачи топлива и смазочных материалов, материально ответственное лицо составляет отчет о движении горюче-смазочных материалов. На основании записей в путевом листе после сверки их с ведомостями учета выдачи и возврата топлива заполняется карточка учета расхода топлива, ведущаяся на каждое транспортное средство, машину, механизм. Работник, ведущий учет топливно-энергетических ресурсов, записывает в карточку фактические и нормативные расходы топлива и выводит результат.

Кроме того, очень часто допускаются ошибки в определении субъекта данного административного правонарушения (в частности, руководителя, главного бухгалтера или иного должностного лица). Так, в соответствии со статьей 6 Закона «О бухгалтерском учете и отчетности» руководитель организации обязан организовать бухгалтерский учет и создать необходимые условия для правильного его ведения. Руководитель организации должен обеспечить неукоснительное выполнение всеми подразделениями и работниками, имеющими отношение к учету, требований главного бухгалтера в части соблюдения правил ведения бухгалтерского учета, оформления и представления для учета документов и сведений. В то же время в соответствии со статьей 7 Закона «О бухгалтерском учете и отчетности» руководство бухгалтерским учетом в организации осуществляет главный бухгалтер, при отсутствии в штате должности главного бухгалтера — бухгалтер, главный бухгалтер организации, оказывающей услуги по ведению бухгалтерского учета и отчетности, или специалист-бухгалтер, являющийся индивидуальным предпринимателем. В компетенцию главного бухгалтера входят: постановка и ведение бухгалтерского учета в организации; формирование учетной политики организации; составление и своевременное представление полной и достоверной бухгалтерской отчетности. В случае возникновения разногласий между руководителем организации и главным бухгалтером по вопросам совершения отдельных хозяйственных операций документы по ним должны быть приняты к исполнению главным бухгалтером по письменному распоряжению руководителя этой организации, который несет всю полноту ответственности за последствия совершения таких операций. Однако отдельные направления бухгалтерского (налогового) учета ведут нижестоящие должностные лица, которые не имеют возможности истребовать (не хотят этого из-за боязни увольнения) письменного распоряжения руководителя, а также непосредственно являются виновными в допущенных нарушениях порядка ведения бухгалтерского (налогового) учета.

В соответствии со статьей 12.2 КоАП нарушение порядка учета, сбора, хранения, транспортировки, использования или реализации металлопродукции, черных и цветных металлов, их лома и отходов влечет наложение штрафа в размере от тридцати до пятидесяти базовых величин, на индивидуального предпринимателя — от тридцати до пятидесяти базовых величин, а на юридическое лицо — от ста до трехсот процентов от стоимости металлопродукции, черных и цветных металлов, изделий, их содержащих, а также их лома и отходов. Однако указанная статья КоАП не предусматривает конфискацию предмета административного правонарушения. Проблематичным является и вопрос применения административной ответственности к гражданам, осуществляющим заготовку (закупку), а также транспортировку лома черных и цветных металлов якобы для собственных нужд. Кроме того, статья 12.2 КоАП корреспондирует со статьей 12.29 КоАП, которая предусматривает административную ответственность за нарушение установленного порядка вывоза из Республики Беларусь бывших в употреблении технологического оборудования, транспортных средств, машин и механизмов, узлов и агрегатов, а также полуфабрикатов, заготовок или иных изделий из цветных металлов и лома цветных металлов.

Примеры.

1. При проведении рейдовых мероприятий на приграничной с Российской Федерацией территории была задержана автомашина, водитель которой пытался вывезти за границу Республики Беларусь 4,7 т лома черного металла. Было установлено, что житель г. Могилева осуществил сбор лома черного металла и намеревался вывезти его в Российскую Федерацию с целью реализации и получения дохода. На момент проверки нарушитель вину в совершении правонарушения признал, однако в судебном заседании по факту нарушения пояснил, что он перевозил лом черного металла, который собрался у него во дворе, а также у его тестя. Это строительный металлолом (старые ворота, металлические трубы, уголки, арматура), который он намеревался использовать при постройке сарая у своей матери. При перевозке данного металлолома автомобиль был задержан. Показания о том, что он пытался вывезти металл в Российскую Федерацию, сделаны им по указанию сотрудников милиции и не соответствуют действительности. Хозяйственный суд Могилевской области указал, что в протоколе, а также в приложенных к нему материалах, отсутствуют доказательства, опровергающие пояснения о том, что водитель перевозил металлолом, образовавшийся не в процессе его хозяйственной деятельности, и подтверждающие факт осуществления им деятельности по заготовке лома черного металла и вывозу его в Российскую Федерацию. В связи с тем, что не были представлены доказательства, свидетельствующие о заготовке водителем металлолома, хозяйственный суд Могилевской области вынес постановление о прекращении дела об административном правонарушении ввиду отсутствия состава правонарушения.

2. В ходе проверки РПУП «М» было установлено, что предприятие нарушило порядок учета металлопродукции: на предприятии не был организован систематический контроль работников бухгалтерии непосредственно в местах хранения металлопродукции за правильностью и своевременностью документирования ее движения в карточках складского учета; карточки складского учета передавались материально ответственным лицам без проставлении росписи в реестре; первичные документы на получение и отпуск металлопродукции (карточки складского учета) оформлены ненадлежащим образом (не заполнены реквизиты, характеризующие места хранения материалов: стеллаж, полка, ячейка и т.п., а также сорт, цена) и не пронумерованы нумератором. В соответствии со статьей 12.2 КоАП РПУП «М» было подвергнуто штрафу в размере ста процентов от стоимости металлопродукции, что составило 20031075 рублей. Предприятие в хозяйственный суд подало жалобу на не вступившее в законную силу постановление по делу об административном правонарушении. Постановлением хозяйственного суда постановление в отношении РПУП «М» было отменено в связи с отсутствием состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 12.2 КоАП. В своем постановлении суд указал, что одним из нормативных правовых актов, регламентирующих документальное оформление и учет металлопродукции, является Закон «О бухгалтерском учете и отчетности». Карточка складского учета формы М-12п, утвержденная постановлением Министерства промышленности Республики Беларусь от 29.12.2004 N 21 «Об утверждении форм первичных учетных документов по учету основных средств и материалов для организаций Министерства промышленности Республики Беларусь и Инструкции о порядке применения и заполнения форм первичных учетных документов по учету основных средств и материалов для организаций Министерства промышленности Республики Беларусь», не содержит всей информации и реквизитов первичного учетного документа. Записи, учиненные в карточках складского учета, служат для систематизации и накопления учетной информации, содержащейся в принятых к учету первичных учетных документах, в денежном и (или) количественном выражении. Таким образом, карточку складского учета следует отнести к регистрам бухгалтерского учета. Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь по результатам рассмотрения жалобы управления оставил постановление хозяйственного суда в силе и указал, что согласно пункту 6 Инструкции о порядке учета, хранения, использования и реализации черных и цветных металлов, их лома и отходов учет черных и цветных металлов, их лома и отходов организовывается субъектами предпринимательской деятельности в соответствии с требованиями законодательства по бухгалтерскому учету и отчетности и включает в себя правильное и своевременное документальное отражение операций и обеспечение достоверных данных по приобретению, поступлению и отпуску черных и цветных металлов, их лома и отходов. Функции, которые выполняет карточка складского учета, и информация, которая содержится в карточке, указывают на то, что она не предназначена для отражения операций и обеспечения достоверных данных по приобретению, поступлению и отпуску черных и цветных металлов, их лома и отходов.

В соответствии с частью 1 статьи 12.4 КоАП нарушение должностным лицом (руководителем) юридического лица или индивидуальным предпринимателем установленного порядка формирования и применения цен (тарифов) влечет наложение штрафа в размере до сорока базовых величин. В соответствии со статьей 13 Закона Республики Беларусь от 10.05.1999 N 255-З «О ценообразовании» при установлении и применении цен юридическое лицо, предприниматель обязаны:

выполнять решения государственных органов, осуществляющих регулирование и контроль за ценообразованием, принятые ими в пределах полномочий, установленных законодательством;

соблюдать установленный порядок ценообразования, а также порядок исчисления затрат, относимых на себестоимость, учитывать в полном объеме включаемые в цену (тариф) налоги и другие обязательные платежи, предусмотренные законодательством, не допускать нарушения установленных соответствующими государственными органами регулируемых цен (тарифов) и действующего порядка их регулирования;

представлять соответствующим государственным органам, осуществляющим регулирование ценообразования, полную и достоверную информацию, необходимую для установления регулируемых цен (тарифов) и контроля за соблюдением установленного порядка ценообразования.

Таким образом, за нарушения установленных соответствующими государственными органами регулируемых цен (тарифов) и действующего порядка их регулирования указанной статьей КоАП установлена административная ответственность только физических лиц, административная ответственность субъектов предпринимательской деятельности отсутствует. При этом часть 1 статьи 12.4 КоАП корреспондирует с частью 4 статьи 12.9 КоАП.

Статью 12.5 КоАП, касающуюся установления административной ответственности за отказ (уклонение) поставщика (исполнителя), государственного заказчика от заключения государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд либо договора поставки товаров для государственных нужд в случаях, когда заключение таких контрактов (договоров) является обязательным, и за непоставку (недопоставку) товаров для государственных нужд, следует перенести в главу 23 КоАП с учетом того, что в соответствии с Законом Республики Беларусь от 24.11.1993 N 2588-XII «О поставках товаров для государственных нужд» государственные нужды — необходимые Республике Беларусь товары, предназначенные для реализации социально-экономических, научно-технических, оборонных, природоохранных, а также других задач. Поставка товаров для государственных нужд осуществляется в целях:

выполнения обязательств по поставкам товаров в соответствии с заключенными Республикой Беларусь договорами (соглашениями);

выполнения целевых программ, в которых участвует Республика Беларусь;

создания и поддержания государственных материальных резервов Республики Беларусь;

поддержания необходимого уровня обороноспособности и государственной безопасности Республики Беларусь;

ликвидации последствий аварии на Чернобыльской АЭС;

государственной поддержки устойчивого функционирования топливно-энергетического, жилищно-коммунального и агропромышленного комплексов, транспорта, связи, образования, здравоохранения, культуры и социального обеспечения;

проведения геологоразведочных работ и природоохранных мероприятий;

удовлетворения нужд государственного управления.

Формирование и размещение заказов на поставку товаров для государственных нужд осуществляются посредством заключения государственных контрактов между государственным заказчиком и поставщиком в порядке, определяемом Советом Министров Республики Беларусь. Государственный контракт является основным документом, регламентирующим правовые, экономические и организационные отношения государственного заказчика и поставщика товаров для государственных нужд. При этом согласно Положению о формировании и размещении заказов на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг) для республиканских государственных нужд, утвержденному постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 13.06.1994 N 437 «О формировании и размещении заказов на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг) для республиканских государственных нужд», состав государственных нужд (перечень государственных нужд и государственных заказчиков) является составной частью прогноза социально-экономического развития Республики Беларусь и республиканского бюджета на очередной финансовый (бюджетный) год.

В соответствии с частью 3 статьи 12.6 КоАП реализация товаров (работ, услуг) индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом, за исключением индивидуального предпринимателя и юридического лица при совершении сделок на биржевых торгах открытого акционерного общества «Белорусская универсальная товарная биржа», а также индивидуального предпринимателя, уплачивающего единый налог или применяющего упрощенную систему налогообложения, при отсутствии экономических расчетов (калькуляции с расшифровкой статей затрат на товары собственного производства, товары, произведенные из сырья, переданного резидентом или нерезидентом Республики Беларусь на переработку на давальческих условиях (кроме товаров, произведенных из сырья, переданного нерезидентом Республики Беларусь на переработку, подлежащих вывозу за пределы Республики Беларусь), расчета отпускных цен в установленном порядке на импортируемые товары), подтверждающих уровень применяемых цен (тарифов), влечет наложение штрафа в размере до тридцати процентов стоимости реализованных товаров (работ, услуг).

В соответствии с подпунктом 47.1 пункта 47 Инструкции о порядке формирования и применения цен и тарифов, утвержденной постановлением Министерства экономики Республики Беларусь от 10.09.2008 N 183, организации-изготовители и импортеры при определении уровня отпускных (розничных) цен и тарифов обосновывают их экономическими расчетами на товары собственного производства или произведенные на давальческих условиях, услуги, работы в форме плановой калькуляции с расшифровкой статей затрат. Расшифровки статей затрат должны содержать следующую информацию о:

материальных затратах — перечень сырья, материалов, комплектующих, используемых при производстве товаров, оказании услуг (работ), нормы расхода, цены, стоимость;

трудовых затратах — перечень производимых операций, разряд работ, утвержденные нормы времени и тарифные ставки;

накладных расходах — перечень расходов, связанных с организацией, обслуживанием и управлением предприятия, не связанных непосредственно с производственным процессом, и порядок их определения;

прочих расходах — перечень расходов, связанных с производством и реализацией товаров (услуг, работ), не включенных в перечисленные статьи затрат, и порядок их определения.

В то же время возникает вопрос при применении административной ответственности за отсутствие расшифровки отдельных статьей затрат в плановой калькуляции.

В соответствии со статьей 12.7 КоАП предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, либо с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях), влечет наложение штрафа в размере от десяти до пятидесяти базовых величин с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности, на индивидуального предпринимателя — от десяти до двухсот базовых величин с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности, или лишение права заниматься определенной деятельностью, а на юридическое лицо — до пятисот базовых величин с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности, или лишение права заниматься определенной деятельностью. Занятие запрещенным видом деятельности влечет наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности, на индивидуального предпринимателя — от двадцати до двухсот базовых величин с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности, а на юридическое лицо — до пятисот базовых величин с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности. Занятие предпринимательской деятельностью лицом, для которого установлен запрет на осуществление такой деятельности законодательными актами Республики Беларусь, влечет наложение штрафа в размере от десяти до тридцати базовых величин.

Признаки предпринимательской деятельности перечислены в части 2 пункта 1 статьи 1 ГК. Предпринимательская деятельность осуществляется юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность; она направлена на систематическое получение прибыли от пользования имуществом; от продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи; от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления. При квалификации незаконной предпринимательской деятельности существенное значение имеет характер направленности действий для систематического получения дохода. В отдельных случаях продажа вещей (выполнение работ, оказание услуг) может не образовывать состав незаконной предпринимательской деятельности, если количество, ассортимент вещей, объем выполненных работ или оказание услуг, иные обстоятельства не свидетельствуют о направленности на систематическое получение дохода.

Объективная сторона правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 12.7 КоАП, состоит в предпринимательской деятельности, осуществляемой без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, либо с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях). Под осуществлением предпринимательской деятельности без государственной регистрации следует понимать осуществление предпринимательской деятельности при отсутствии в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей записи о государственной регистрации или при наличии записи об исключении из него соответствующего юридического лица или гражданина, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Под осуществлением предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, следует понимать осуществление предпринимательской деятельности без получения специального разрешения (лицензии) до момента его получения, до наступления или по истечении срока его действия, при приостановлении, прекращении его действия, при его аннулировании, при осуществлении деятельности, не указанной в специальном разрешении (лицензии), в иных случаях постоянного или временного отсутствия специального разрешения (лицензии). Под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях), следует понимать осуществление предпринимательской деятельности при наличии специального разрешения (лицензии), но с нарушением предусмотренных в них правил и условий осуществления видов деятельности.

От осуществления предпринимательской деятельности с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях), необходимо отличать нарушения условий осуществления предпринимательской деятельности, которые не влекут административную ответственность по части 1 статьи 12.7 КоАП (например, условий осуществления гражданином предпринимательской деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, установленных частями 1, 2 пункта 2 Указа Президента Республики Беларусь от 18.06.2005 N 285 «О некоторых мерах по регулированию предпринимательской деятельности»). От осуществления предпринимательской деятельности с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях) (часть 1 статьи 12.7 КоАП), следует отличать нарушение условий и правил осуществления охранной деятельности, предусмотренных законодательством Республики Беларусь (статья 23.57 КоАП). Административное правонарушение, предусмотренное статьей 23.57 КоАП, направлено против порядка управления; вытекает из нарушения условий и правил осуществления охранной деятельности, предусмотренных законодательством Республики Беларусь; осуществление охранной деятельности не связано с занятием предпринимательской деятельностью, поскольку не направлено на систематическое получение прибыли, не предназначено для других лиц, используется для собственных нужд. Статья 12.39 КоАП подлежит включению в виде составной части в статью 12.7 КоАП (по аналогии с выделением административной ответственности за осуществление деятельности в сфере игорного бизнеса без лицензии — часть 4 статьи 12.7 КоАП). Часть 1 статьи 12.9 КоАП требует исключения из КоАП с учетом отмены необходимости получения лицензии на оптовую торговлю.

Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 12.7 КоАП, состоит в занятии видом деятельности, который запрещен законодательством. От занятия запрещенным законодательством видом деятельности следует отличать занятие предпринимательской деятельностью лицом, для которого установлен запрет на осуществление такой деятельности законодательными актами Республики Беларусь (спорным является вопрос применения административной ответственности на основании части 3 статьи 12.7 КоАП к государственным служащим). При этом проблемным является вопрос применения административной ответственности в случае, когда выявлена деятельность субъектов хозяйствования, государственная регистрация которых осуществлена на основании заведомо ложных сведений, представленных в регистрирующие органы, является незаконной и запрещается, а их государственная регистрация признается недействительной по решению хозяйственного суда. Доходы, полученные от такой деятельности, взыскиваются в местные бюджеты в судебном порядке на основании пункта 25 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее — Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования). Кроме того, подлежащим обсуждению является вопрос определения дохода от незаконной предпринимательской деятельности (вся сумма выручки в денежной или натуральной форме без учета затрат на ее получение или за вычетом документально подтвержденных материальных затрат (расходов), связанных с ее получением).

Примеры.

1. В отношении гражданина П. был составлен протокол об административном правонарушении по части 1 статьи 12.7 КоАП. В вину гражданину вменялось то, что в течение 2007 года П., не будучи зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, осуществлял предпринимательскую деятельность по ремонту и окраске автомобилей, получив доход от этой деятельности в сумме 858000 рублей. В судебном заседании П. пояснил, что в 2007 году он не занимался предпринимательской деятельностью по ремонту и окраске автомобилей. Хозяйственный суд, прекращая производство по данному делу об административном правонарушении, указал, что протоколы опросов физических лиц надлежащими доказательствами совершения ими с П. сделок на суммы свыше 250 долларов США не являются, так как такие сделки должны совершаться в простой письменной форме. Суд также указал, что в материалах дела нет иных достоверных доказательств о времени и месте совершения П. вменяемого ему правонарушения, нет также убедительных и достоверных доказательств получения дохода. На основании имеющихся документов можно только предположить, что П. занимался незаконной предпринимательской деятельностью. Высшим Хозяйственным Судом Республики Беларусь указанное постановление хозяйственного суда было оставлено без изменения. При этом Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь указал, что из протокола осмотра не видно, где находился товар и каким образом он предлагался к реализации.

2. При проведении проверки было установлено, что в период с июня по декабрь 2007 года УП «С» осуществляло предпринимательскую деятельность без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно. Решением Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь лицензия на право осуществления деятельности по проектированию и строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности и проведению инженерных изысканий для этих целей, выданная предприятию, была аннулирована лицензирующим органом на основании пункта 34 Положения о лицензировании отдельных видов деятельности, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 14.07.2003 N 17 «О лицензировании отдельных видов деятельности» (лицензия была выдана на основании недостоверных сведений, представленных соискателем лицензии), со дня начала срока ее действия, т.е. с 04.06.2007. Вместе с тем УП «С» в период с июня по декабрь 2007 года на территории Республики Беларусь осуществляло работы и услуги (строительные и иные специальные монтажные работы), составляющие лицензируемую деятельность по проектированию и строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности и проведению инженерных изысканий для этих целей, получив при этом доход в сумме 3473421061 рубль. За осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, решением хозяйственного суда на УП «С» был наложен штраф в размере двухсот базовых величин с конфискацией вышеуказанного дохода в соответствии с частью 1 статьи 12.7 КоАП.

3. В ходе проведения проверки ОАО «М» было установлено, что обществом получено специальное разрешение (лицензия) на оптовую и розничную торговлю нефтепродуктами сроком действия с 28.07.2005 по 28.07.2010. Согласно указанному специальному разрешению (лицензии) особыми требованиями и условиями при осуществлении лицензируемой деятельности (оптовая и розничная торговля нефтепродуктами) является осуществление торговли со складов хранения нефтепродуктов. Проверкой было также установлено, что при выполнении субподрядчиками работ для ОАО «М» последнее осуществляло поставки топлива в адрес субподрядчиков следующими способами:

— путем передачи в пользование субподрядчика электронных карточек (чип-ключ). Указанные электронные карточки использовались субподрядчиками по мере необходимости для заправки топливом собственного транспорта на автозаправочных станциях. В конце каждого месяца ОАО «М» оформляло товарную накладную на передачу топлива субподрядной организации по цене поставщика с пятипроцентной торговой наценкой ОАО «М»;

— путем заправки автотранспорта субподрядчика непосредственно на строительных объектах, как правило, с использованием бензовозов ОАО «М». В конце месяца ОАО «М» также оформляло товарную накладную на передачу топлива субподрядной организации по цене поставщика со своей пятипроцентной торговой наценкой.

Договоры купли-продажи топлива между ОАО «М» и субподрядными организациями не составлялись и не подписывались, а поставки осуществлялись в рамках договоров субподряда (договоров на перевозку грузов, договоров на оказание транспортных услуг, договоров на услуги дорожно-строительных механизмов и машин). Субподрядные организации отражали по бухгалтерскому учету факт поступления топлива от ОАО «М» как приобретение (поступление топлива отражалось на сч. 10/3 «Топливо» с последующим списанием на счет 20 «Основное производство»).

Согласно справке ОАО «М» в 2007 году на склады хранения, указанные в лицензии, общество топливо не завозило и там его не хранило. Реализация топлива с указанных складов хранения также не осуществлялась. Таким образом, в ходе проведения проверки ОАО «М» было установлено, что в период с 01.03.2007 по 31.12.2007 общество осуществляло оптовую торговлю нефтепродуктами не со складов хранения, указанных в специальных разрешениях (лицензии), с получением дохода в сумме 4481827053 рубля, т.е. осуществляло предпринимательскую деятельность с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальном разрешении (лицензии). В отношении ОАО «М» был составлен протокол об административном правонарушении по части 1 статьи 12.7 КоАП, по результатам рассмотрения которого Хозяйственный суд г. Минска за совершение указанного правонарушения наложил на общество административный штраф с конфискацией полученного дохода в размере 4481827053 рубля.

В соответствии с частью 2 статьи 12.9 КоАП нарушение продавцом (поставщиком) и (или) покупателем установленного порядка оформления договора на осуществление торговой посреднической деятельности влечет наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере десяти процентов суммы договора. В соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 07.03.2000 N 117 «О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров» (далее — Указ N 117) торговая посредническая деятельность (торговая посредническая деятельность — предпринимательская деятельность по осуществлению оптовой и (или) розничной торговли товарами несобственного производства) осуществляется путем заключения договоров купли-продажи (розничной купли-продажи, поставки, контрактации) и мены, в том числе на основании договоров поручения или комиссии, в установленном законодательством порядке. При этом (за исключением договоров розничной продажи товаров гражданам) в качестве существенного условия договора должна указываться цель (цели) приобретения товаров (для собственного производства и (или) потребления, вывоза из Республики Беларусь, оптовой и (или) розничной торговли, переработки на давальческих условиях, поставки для государственных нужд или по установленным Советом Министров Республики Беларусь квотам); кроме документов, установленных законодательством, к договорам должны прилагаться копии соответствующих специальных разрешений (лицензий) на осуществление оптовой и (или) розничной торговли, а по импортируемым товарам — копии грузовых таможенных деклараций (статистических деклараций). Кроме того, постановлением Министерства экономики Республики Беларусь и Министерства торговли Республики Беларусь от 25.07.2000 N 143/11 «О некоторых вопросах порядка осуществления оптовой торговли» закреплено, что направление счета-фактуры, счета (как оферты) и товарной накладной на отпуск и оприходование товарно-материальных ценностей (товарно-транспортной накладной), содержащих существенные условия достигнутого между сторонами договора, является заключением договора, а указание в товарных (товарно-транспортных) накладных, счетах-фактурах, счетах цели (целей) приобретения товаров — указанием, соответствующим предъявляемым требованиям. При совершении сделки купли-продажи, когда при передаче товара одновременно следует встречный платеж (продажа товаров за наличный расчет), указание цели (целей) приобретения в установленных законодательством приходно-расходных документах также является указанием, соответствующим предъявляемым требованиям. В случае наличия нескольких целей приобретения следует указывать, какая именно часть (партия) товаров приобретается с той или иной целью. Копии грузовых таможенных деклараций, статистических деклараций должны прилагаться к договорам купли-продажи (поставки, контрактации), мены, в ходе которых происходит импорт товаров. В то же время на практике возникают трудности при применении административной ответственности за указание цели приобретения товара, не перечисленной в Указе N 117, неточное указание цели приобретения товара, а также нахождение копий грузовых таможенных деклараций, статистических деклараций в других местах (например, в папках с иными документами).

В соответствии со статьей 12.12 КоАП создание юридического лица без намерения осуществлять уставную деятельность в целях получения ссуд, кредитов, либо для прикрытия запрещенной деятельности, либо для сокрытия или занижения прибыли, доходов или других объектов налогообложения, либо для извлечения иной имущественной выгоды влечет наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин, а на юридическое лицо — от ста до пятисот базовых величин. Создание коммерческой организации заключается в ее государственной регистрации. Внешне действия виновного выглядят вполне официально: подаются документы на государственную регистрацию, иногда и на лицензирование; соответствующими органами с соблюдением необходимой процедуры принимается решение о регистрации (или лицензировании). Обязательной характеристикой созданной лжепредпринимательской структуры является отсутствие у ее создателей намерения осуществлять заявленную в учредительных документах предпринимательскую деятельность, которое может проявиться в следующем поведении руководства лжепредприятия: организация вовсе не совершает каких-либо сделок, не получает прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, от банковских операций; организация совершает лишь мнимые, притворные и иные недействительные сделки, что является способом сокрытия незаконной деятельности; организация осуществляет предпринимательскую или уставную деятельность, но это не было целью ее создания, такая деятельность осуществляется лишь с целью прикрытия незаконной деятельности. В то же время лжеорганизация должна реально осуществлять деятельность, которая указана в качестве целей ее создания: прикрываясь государственной регистрацией организации, виновный незаконно получает кредиты; освобождается от уплаты налогов по той деятельности, которая ведется реально, но в рамках другой организации; получает имущественную выгоду (путем прокручивания, например, на вкладах в банках средств, полученных от физических или юридических лиц); занимается запрещенной деятельностью (производством наркотиков, оружия и т.п.). На практике к физическим лицам данный состав фактически не применяется с учетом возможности применения уголовной ответственности на основании статьи 234 Уголовного кодекса Республики Беларусь при наличии соответствующих квалифицирующих признаков (причинение ущерба в крупном размере, который, как правило, и причиняется в результате деятельности любой лжепредпринимательской структуры). При этом данный состав очень трудно доказуем, поскольку такого рода структуры создают лица, которых в дальнейшем трудно установить (реальные учредители, как правило, утверждают, что непричастны к дальнейшей финансово-хозяйственной деятельности предприятия).

В соответствии со статьей 12.16 КоАП обман покупателей, заказчиков или иных потребителей работником индивидуального предпринимателя или юридического лица, осуществляющих реализацию товаров, выполнение работ или оказание услуг, либо обман потребителей индивидуальным предпринимателем, осуществляющим такую же деятельность (обман потребителей), влекут наложение штрафа в размере от двух до двадцати пяти базовых величин с лишением права заниматься определенной деятельностью или без лишения. Обман необходимо отличать от нарушения правил торговли. При рассмотрении данной категории дел об административных правонарушениях обычно выясняется характер взаимоотношений между сторонами, им предлагается представить доказательства, свидетельствующие о наличии договорных отношений между потребителем и продавцом (изготовителем, исполнителем), определяющих их права и обязанности (договоры, квитанции, чеки, накладные, акты, расписки и другие документы), а также расчет убытков, неустойки, которые, по мнению истца, должны быть возмещены ответчиком. Обмеривание и обвешивание представляют собой умышленные действия продавца, искажающего товарные свойства вещи, передаваемой покупателю по договору купли-продажи. При обвешивании покупатель получает товар, не соответствующий его количеству, предусмотренному договором купли-продажи. При обмеривании продавец нарушает условия договора, предусматривающие обязанность передать покупателю товары в ассортименте, согласованном сторонами. При обсчете товар оплачивается потребителем по цене, превышающей денежную сумму, объявленную продавцом в момент заключения договора розничной купли-продажи. При введении в заблуждение относительно потребительских свойств товар не соответствует виду, модели, цвету или иным заранее обусловленным участниками договора признакам.

Примеры.

1. ИП Ш. была привлечена к административной ответственности на основании части 1 статьи 12.17 КоАП (нарушение правил торговли) за недостоверную информацию, доведенную до покупателей, о розничной цене сигарет. При вынесении этого постановления не было учтено, что информация о товаре была указана в ценнике, как этого требует пункт 22 Правил осуществления розничной торговли отдельными видами товаров и общественного питания (далее — Правила осуществления розничной торговли отдельными видами товаров и общественного питания), утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 07.04.2004 N 384. Однако она недостоверная, не соответствует действительности. Следовательно, действие продавца в этом случае следовало бы квалифицировать как обман покупателей и, соответственно, применять ответственность, предусмотренную статьей 12.16 КоАП.

2. В отношении заведующей магазина за нарушение части 2 пункта 33 Правил осуществления розничной торговли отдельными видами товаров и общественного питания, был составлен протокол об административном правонарушении по статье 12.16 КоАП. При осуществлении контрольной закупки заведующей был неправильно произведен расчет и взыскана сумма за товар. Действия нарушителя были квалифицированы не по части 1 статьи 12.17 КоАП, а по статье 12.16 КоАП. Суд поддержал позицию комитета и вынес постановление о наложении административного взыскания по статье 12.16 КоАП.

В соответствии со статьей 12.17 КоАП нарушение правил торговли и оказания услуг населению влечет наложение штрафа в размере от двух до десяти базовых величин. Реализация товаров с истекшими сроками годности, хранения, реализации влечет наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин. Приобретение, хранение, использование в производстве, транспортировка, реализация товаров в нарушение установленного законодательством порядка (без наличия требуемых в предусмотренных законодательством случаях документов, подтверждающих качество товаров, сопроводительных документов, документов, подтверждающих приобретение (поступление) либо отпуск товаров для реализации, или при наличии не соответствующих действительности документов), а также реализация товаров (выполнение работ, оказание услуг) в нарушение запрета органов Комитета государственного контроля Республики Беларусь влекут наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере от тридцати до пятидесяти базовых величин с конфискацией товаров независимо от того, в чьей собственности они находятся, выручки, полученной от реализации товаров, выполнения работ, оказания услуг. Продажа товаров или лекарственных средств со складов, баз, из подсобных помещений государственных организаций бытового обслуживания, торговли, общественного питания, здравоохранения или при доставке их к месту хранения (реализации) либо сокрытие товаров или лекарственных средств от покупателей (нарушение правил торговли) влекут наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин.

Исходя из названия статьи, ее составы должны касаться только нарушений правил торговли и оказания услуг населению. Однако, например, часть 4 статьи 12.17 КоАП касается транспортировки и использования товаров в производстве. Кроме того, административная ответственность за реализацию товаров без сертификатов соответствия, удостоверений о государственной гигиенической регламентации и регистрации предусмотрена статьей 23.11 КоАП. При этом Правила осуществления розничной торговли отдельными видами товаров и общественного питания, включают в себя ряд положений (обязанностей), также влекущих применение административной ответственности по иным статьям Особенной части КоАП. Так, продавец обязан иметь и содержать в исправном состоянии средства измерений, своевременно и в установленном порядке проводить их метрологическую поверку (административная ответственность за применение неповеренных и неисправных средств измерений предусмотрена и частью 2 статьи 23.13 КоАП). Продавец осуществляет прием наличных денежных средств с применением кассовых суммирующих аппаратов или специальных компьютерных систем, если иное не установлено законодательством (административная ответственность за нарушение порядка приема денежных средств при реализации товаров за наличный расчет предусмотрена и статьей 12.18 КоАП). Также необходимо отметить, что все составы статьи 12.17 КоАП взаимосвязаны между собой и в отдельных случаях поглощают друг друга. Так, товар, на который установлен срок годности и (или) срок хранения, продавец обязан передать покупателю с таким расчетом, чтобы он мог быть использован по назначению до истечения срока годности и (или) срока хранения (хотя, например, в соответствии со статьей 31 Общей части НК (не вступившей в силу) реализацией товаров (работ, услуг) признается отчуждение товара одним лицом другому лицу (выполнение работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу) на возмездной или безвозмездной основе вне зависимости от способа приобретения прав на товары (результаты выполненных работ, оказанных услуг) или формы соответствующих сделок). Часть 5 статьи 12.17 КоАП в условиях рыночной экономики фактически не применяется.

Кроме того, в соответствии с Правилами осуществления розничной торговли отдельными видами товаров и общественного питания в случае временного приостановления своей деятельности (для проведения ремонта, плановых санитарных дней и в других случаях) продавец должен своевременно предоставить покупателю информацию об этом. Персонал продавца должен быть обеспечен нагрудными знаками с указанием в них должности, фамилии, имени, отчества, а в продовольственных магазинах — также специальной санитарной одеждой, в торговых объектах общественного питания — санитарной или форменной одеждой. При продаже товаров продавец должен в установленном порядке ознакомить покупателя по его требованию с документами, удостоверяющими качество и безопасность товаров (оригинал или копия), либо сведениями о документах, удостоверяющих качество и безопасность товаров, указанных в сопроводительных документах, подтверждающих поступление товаров. Продавец обязан обеспечить наличие единообразных и четко оформленных ценников на реализуемые товары с указанием наименования товара, его сорта, цены за единицу веса или единицу товара, информации о содержании генетически модифицированных составляющих (компонентов), а также подписи лица, уполномоченного продавцом, даты оформления ценника. Очень часто в отношении применения данных норм правил торговли возникает вопрос по определению субъекта административного правонарушения (директор, заведующий магазином, продавец и т.д.).

Больше всего вопросов возникает по порядку применения части 4 статьи 12.17 КоАП. Так, в соответствии с постановлением Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 13.03.2008 N 13 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами части 4 статьи 12.17 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях» под приобретением товаров в нарушение установленного законодательством порядка понимается, что собственник или лицо, владеющее товаром, во время обнаружения (выявления) правонарушения или по истечении разумного срока, установленного в письменном требовании уполномоченного должностного лица государственного органа в соответствии с законодательством, а если такой срок законодательством не установлен, то в пределах разумного срока, указанного в письменном требовании должностного лица государственного органа, не представил документы, подтверждающие факт приобретения (поступления) товара, сопроводительные документы, документы, удостоверяющие качество, в случаях, определенных законодательством, или не представил достаточные доказательства, подтверждающие уважительность их отсутствия, либо представил документы, не соответствующие действительности. Субъектом административного правонарушения в этом случае является собственник товара или лицо, владеющее товаром. Документом, подтверждающим правомерность принятия товара на хранение, является договор хранения, который в соответствии со статьей 777 ГК должен быть заключен в письменной форме. Простая письменная форма считается соблюденной, если принятие вещи на хранение удостоверено хранителем путем выдачи поклажедателю сохранной расписки, квитанции, свидетельства или иного документа, подписанного хранителем, номерного жетона (номера), иного знака, удостоверяющего прием вещей на хранение, если такая форма подтверждения приема вещей на хранение предусмотрена законодательством либо является обычной для данного вида хранения. Отсутствие других документов влечет административную ответственность, если их наличие у хранителя товара прямо предписано законодательством. Наличие документов, подтверждающих качество товаров при их хранении, необходимо в тех случаях, когда это прямо предусмотрено законодательством. При передаче товара на ответственное хранение заключение в простой письменной форме отдельного договора хранения не требуется. Отсутствие у хранителя в таких случаях договора хранения не образует состава административного правонарушения, если принятие товара на ответственное хранение подтверждается документами первичного бухгалтерского учета, в которых имеются отметки о принятии товаров на ответственное хранение; актами приемки товара на ответственное хранение; если стоимость товаров, принятых на ответственное хранение, учтена на забалансовом счете 002 «Товарно-материальные ценности, принятые на ответственное хранение» и т.п. Необходимые документы в момент проверки могут находиться как в непосредственном месте хранения (на складе и т.п.), так и в другом месте, но должны быть представлены хранителем уполномоченным должностным лицам государственных органов по их письменному требованию в пределах срока, предусмотренного законодательством, а если такой срок законодательством не предусмотрен, то в пределах разумного срока, указанного в письменном требовании должностных лиц государственных органов. Под использованием товара в производстве в нарушение установленного законодательством порядка понимается, что производитель (изготовитель, подрядчик, переработчик и т.п.) использовал в производстве новой вещи товар (сырье, комплектующие и т.п.) без наличия требуемых в предусмотренных законодательством случаях документов, подтверждающих качество товаров, сопроводительных документов, документов, подтверждающих приобретение (поступление) товаров, или при наличии не соответствующих действительности документов. Субъектом административного правонарушения является производитель нового товара (работы, услуги). Если товар предназначался для использования в производстве, но не был использован, имеет место приобретение товара в нарушение установленного законодательством порядка. Если в результате использования товара в производстве создана новая вещь, в том числе предназначенная для собственного потребления, а другие материалы и комплектующие использованы с соблюдением установленного порядка, предметом административного правонарушения является товар, использованный в производстве в нарушение установленного законодательством порядка, а при невозможности его выделения — стоимость использованного товара. Под транспортировкой товара в нарушение установленного законодательством порядка понимается транспортировка товара без наличия требуемых в предусмотренных законодательством случаях документов, подтверждающих качество товаров; сопроводительных документов; документов, подтверждающих приобретение (поступление) либо отпуск товаров для реализации, а также в случае несоответствия действительности таких документов. Субъектом административного правонарушения является перевозчик либо собственник (иной законный владелец) товара, фактически осуществляющий его транспортировку или сопровождение при транспортировке. Для подтверждения перевозки при транспортировке товаров в рамках автомобильной технологической внутрихозяйственной перевозки, выполняемой юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями для собственных нужд, оформление товарно-транспортной накладной не требуется. Вместе с тем обязательно, если иное не установлено законодательством, наличие документов, форма которых утверждена уполномоченными государственными органами о приобретении товарно-материальных ценностей, документов, подтверждающих отпуск товаров из мест хранения в места продажи. Под реализацией товаров в нарушение установленного законодательством порядка понимается отчуждение товаров без наличия требуемых в предусмотренных законодательством случаях документов, подтверждающих качество товаров; сопроводительных документов; документов, подтверждающих приобретение (поступление), либо отпуск товаров для реализации, а также в случае несоответствия действительности таких документов. Субъектом административного правонарушения является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, осуществившие отчуждение товара. Под реализацией понимается отпуск товара в реализацию, предложение товара для продажи, фактическая передача товара покупателю. В то же время ряд вопросов в указанном выше постановлении Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь так и остался неразрешенным: привлечение к административной ответственности за приобретение товаров по недействительным документам, о недействительности которых покупатель не знал, в случае выявления недостачи или излишков товаров, в том числе образовавшихся в результате обнаруженной пересортицы и т.д.

Примеры.

1. В ходе проверки было установлено, что УП «Б» приобрело у УП «Р» товарно-материальные ценности на сумму 1349985960 рублей по товарно-транспортным накладным, которые были выписаны последним ранее фактической даты приобретения указанных бланков. Согласно письму Управления ГАИ Министерства внутренних дел Республики Беларусь государственные номера автомобилей, указанные в товарно-транспортных накладных на поставку товаров от УП «Р» в адрес УП «Б», в Республике Беларусь никогда не выдавались или такие транспортные средства были давно сняты с учета. Директор УП «Б» пояснил, что товарно-материальные ценности были получены им от УП «Р» в даты, указанные в вышеперечисленных товарно-транспортных накладных, без первичных документов. Сами документы были переданы ему представителем УП «Р» спустя полгода. По результатам проверки был сделан вывод, что на момент совершения указанных хозяйственных операций первичные учетные документы, подтверждающие приобретение товаров, сторонами не составлялись. Следовательно, УП «Б» приобрело товарно-материальные ценности на общую сумму 1349985960 рублей в нарушение установленного законодательством порядка, а именно без наличия требуемых документов, подтверждающих приобретение (поступление) товаров, представив к проверке ТТН, не соответствующие действительности. В связи с тем что товарно-материальные ценности были получены УП «Б» без первичных учетных документов (отсутствовали в момент совершения хозяйственной операции) и на момент вынесения решения указанные товарно-материальные ценности были уже реализованы другим субъектам предпринимательской деятельности, хозяйственный суд конфисковал у УП «Б» в доход государства денежные средства (выручку) в сумме 1349985960 рублей.

2. В ходе проверки ООО «X» было установлено, что обществом были реализованы товары, подлежащие государственной гигиенической регистрации и регламентации. При этом в качестве документа, подтверждающего прохождение данной процедуры, организацией была представлена ксерокопия сертификата о прохождении ЕГГР, заверенная печатью держателя данного сертификата — резидента Российской Федерации. Однако согласно действующему законодательству Республики Беларусь организация может засвидетельствовать копии только тех документов, которые создаются в самой организации, т.е. указанная выше копия сертификата о прохождении ЕГГР не может рассматриваться в качестве надлежащего документа, подтверждающего качество товара. Постановлением хозяйственного суда выручка, полученная от реализации указанных товаров, была конфискована в доход государства на основании части 4 статьи 12.17 КоАП.

3. В ходе проведения проверочных мероприятий на территории РУП «П» был установлен факт нахождения автомобиля КамАЗ с полуприцепом, из которого в помещение РУП «П» осуществлялась разгрузка шпика свиного замороженного в упаковках из полиэтилена. На момент проверки из полуприцепа было выгружено 54 упаковки шпика, 484 упаковки находилось в полуприцепе. Возле автомобиля находились граждане М. и В. Гражданин М. пояснил, что шпик следовал в его адрес из Российской Федерации, отправителем груза являлся ИП Б., перевозчиком — ИП М. Шпик свиной был осмотрен ветинспектором ГУ «Минская городская ветеринарная станция», который в своем акте отметил нарушение ветеринарно-санитарных правил осуществления импорта в Республику Беларусь продукции животного происхождения и корма для животных при ввозе на территорию республики указанного шпика. При таких обстоятельствах шпик свиной в количестве 538 упаковок, весом 10670 кг был задержан и помещен на ответственное хранение на РУП «П». В ходе дальнейшей проверки было установлено, что ИП М. осуществил транспортировку товаров в нарушение установленного законодательством порядка (без наличия требуемых в предусмотренных законодательством случаях сопроводительных документов и документов, подтверждающих качество товаров), а именно предприниматель ввез на территорию Республики Беларусь из Российской Федерации шпик свежемороженый в количестве 10670 кг на сумму 33000000 рублей без разрешения республиканского органа управления ветеринарным делом, осуществил перевозку указанного товара через государственную границу Республики Беларусь не в местах, где действуют пограничные ветеринарные контрольные пункты, осуществил транспортировку шпика свежемороженого по территории Республики Беларусь без надзора специалистов государственной ветеринарной службы, в отсутствие ветеринарного свидетельства ветеринарной службы Республики Беларусь в тентованном полуприцепе, не оборудованном холодильной установкой, т.е. в условиях, не обеспечивающих сохранение качества и безопасности продовольственного сырья, а также при отсутствии на указанное транспортное средство, перевозящее шпик, санитарного паспорта, чем нарушил требования статьи 16, частей 2, 3 статьи 17 Закона Республики Беларусь от 02.12.1994 N 3423-XII «О ветеринарном деле», пункта 10 части 1 статьи 9 Закона Республики Беларусь от 29.06.2003 N 217-З «О качестве и безопасности продовольственного сырья и пищевых продуктов для жизни и здоровья человека», части 1 статьи 26 Закона Республики Беларусь от 23.11.1993 N 2583-XII «О санитарно-эпидемическом благополучии населения», пункта 3 Правил выдачи ветеринарных документов на грузы, подконтрольные государственному ветеринарному надзору, утвержденных постановлением Министерства сельского хозяйства и продовольствия Республики Беларусь от 04.02.2004 N 7 «Об утверждении перечней подконтрольных государственному ветеринарному надзору грузов и Правил выдачи ветеринарных документов на грузы, подконтрольные государственному ветеринарному надзору», подпункта 3.1 пункта 3 постановления Главного государственного санитарного врача Республики Беларусь от 11.07.2003 N 23 «Об усилении государственного санитарного надзора за состоянием транспорта, перевозящего пищевые продукты». В отношении ИП М. был составлен протокол об административном правонарушении по части 4 статьи 12.17 КоАП, по результатам рассмотрения которого хозяйственный суд за транспортировку товара в нарушение установленного законодательством порядка наложил на предпринимателя административный штраф в размере тридцати базовых величин с конфискацией товара.

В соответствии с частью 4 статьи 12.27 КоАП продажа физическими лицами алкогольных напитков, в том числе собственного изготовления, влечет наложение штрафа в размере до десяти базовых величин с конфискацией продаваемых алкогольных напитков. В то же время в КоАП отсутствует административная ответственность за изготовление физическими лицами крепких алкогольных напитков (самогона), полуфабрикатов для их изготовления (браги), хранение аппаратов для их изготовления. Кроме того, данные составы с учетом их опасности для здоровья населения необходимо включить в главу 16 КоАП.

В соответствии со статьей 12.28 КоАП нарушение установленного законодательством порядка расчетов при оптовой торговле алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукцией, этиловым спиртом, табачным сырьем и табачными изделиями влечет наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере суммы сделки.

Согласно пункту 59 Положения о государственном регулировании производства и оборота алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции и непищевого этилового спирта., утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 09.09.2005 N 11 «О совершенствовании государственного регулирования производства, оборота и рекламы пива, алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции и непищевого этилового спирта», при оптовой торговле алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукцией и непищевым этиловым спиртом расчеты осуществляются на основании двусторонних договоров только через счета участников сделок, за исключением сделок, при которых за поставленные алкогольную, непищевую спиртосодержащую продукцию и непищевой этиловый спирт рассчитываются со счетов банков и других небанковских кредитно-финансовых организаций, на которых находятся денежные средства, предоставленные данными банками или другими небанковскими кредитно-финансовыми организациями в качестве кредита покупателю этих продукции и спирта, а также со счетов органов государственного казначейства. По вышеуказанным продукции и спирту запрещаются сделки, предусматривающие уступку требования, перевод долга, мену, оплату посредством выдачи или передачи ценной бумаги, отступного, прекращения обязательств зачетом и новацией, за исключением сделок мены, которые осуществляются производителями данных продукции и спирта в счет оплаты поставок сырья, энергоресурсов, оборотной тары по согласованию с Министерством по налогам и сборам Республики Беларусь. Допускается прекращение обязательств по оплате поставленных алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции и непищевого этилового спирта при проведении взаимозачетов налогов, сборов (пошлин), подлежащих уплате плательщиком — поставщиком названных продукции и спирта, и финансовых обязательств республиканских органов государственного управления, местных исполнительных и распорядительных органов, бюджетных организаций, находящихся в их ведении либо подчинении, а также иных распорядителей (получателей) бюджетных средств, подлежащих оплате за счет средств бюджета, перед этим плательщиком (иным обязанным лицом). В случае оптовой торговли комиссионером, поверенным, другим лицом, действующими на основании договоров комиссии, поручения, иных аналогичных договоров, денежные средства, полученные указанными лицами от покупателей алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции и непищевого этилового спирта, подлежат перечислению на текущие (расчетные) счета комитента, доверителя, иного лица, в интересах которых действовали комиссионер, поверенный, другое лицо на основании договоров комиссии, поручения, иных аналогичных договоров. Несоблюдение данного требования влечет ответственность, установленную за осуществление расчетов при оптовой торговле алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукцией и непищевым этиловым спиртом с нарушением законодательства.

В то же время согласно пункту 30 Положения о государственном регулировании производства, оборота и потребления табачного сырья и табачных изделий, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 17.12.2002 N 28 «О государственном регулировании производства, оборота и потребления табачного сырья и табачных изделий» (далее — Положение о государственном регулировании производства, оборота и потребления табачного сырья и табачных изделий), при оптовой торговле табачным сырьем и табачными изделиями расчеты осуществляются в безналичном порядке (кроме допускаемых расчетов наличными денежными средствами с магазинами-складами) на основании двусторонних договоров только через счета участников сделок, за исключением сделок, при которых за поставленные табачное сырье и табачные изделия рассчитываются со счетов банков и других небанковских кредитно-финансовых организаций, на которых находятся денежные средства, предоставленные ими в качестве кредита покупателю этих сырья и изделий. В отношении вышеуказанных сырья и изделий запрещаются сделки, предусматривающие уступку требованию, перевод долга, мену, оплату посредством выдачи или передачи (индоссамента) векселя, за исключением сделок мены, которые осуществляются производителями данных изделий в счет оплаты поставок сырья по согласованию с Белорусским государственным концерном пищевой промышленности «Белгоспищепром».

Таким образом, в отношении оптовой торговли табачным сырьем и табачными изделиями отсутствуют ограничения по сделкам, предусматривающим расчеты посредством отступного, прекращения обязательств зачетом и новацией, а также в рамках комиссионной торговли.

В соответствии со статьей 12.32 КоАП совершение финансовых операций со средствами, полученными путем совершения противоправных действий, влекущих административную ответственность, использование указанных средств для осуществления предпринимательской или иной хозяйственной деятельности в целях утаивания или искажения природы, происхождения, местонахождения, размещения, движения или действительной принадлежности указанных средств или соотносимых с ними прав влекут наложение штрафа в размере от десяти до пятнадцати базовых величин, а на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо — в двукратном размере сумм таких операций. Целью данной статьи является охрана экономической системы государства от поступления в хозяйственный оборот неконтролируемых денежных средств и иного имущества, а также предупреждение незаконных деяний, направленных на извлечение прибыли путем осуществления легальной и нелегальной предпринимательской деятельности с возможностью ее использования, не вызывая подозрений у правоохранительных органов и не раскрывая их подлинного источника. Диспозиция статьи подразумевает наступление ответственности лица, совершившего противоправные действия, придавая незаконно полученным доходам вид правомерного владения, пользования или распоряжения с последующим использованием их в финансовых операциях или иных сделках либо для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности. Другими словами, лицо, совершившее правонарушение, легализует полученные таким образом деньги или имущество. Следовательно, субъектом правонарушения, предусмотренного данной статьей, может быть лицо, приобретшее материальные ценности в результате нарушения законодательства, влекущего исключительно применение мер административной ответственности (совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом, приобретенными заведомо преступным путем, использование указанных материальных ценностей для осуществления предпринимательской или иной хозяйственной деятельности с целью утаивания или искажения природы, происхождения, местонахождения, размещения, движения или действительной принадлежности указанных материальных ценностей или соотносимых с ними прав влечет уголовную ответственность по статье 235 УК), а затем принявшее меры по его легализации, причем, как правило, период от момента приобретения таких ценностей до момента их легализации разделен на несколько этапов (звеньев одной схемы), что усложняет собирание доказательной базы под указанный состав. В то же время, анализируя объективную сторону состава правонарушения, предусмотренного статьей 235 УК, следует прежде всего иметь в виду, что в статье 1 Закона Республики Беларусь от 19.07.2000 N 426-З «О мерах по предотвращению легализации доходов, полученных незаконным путем, и финансирования террористической деятельности» легализация доходов, полученных незаконным путем, определяется как придание правомерного вида владению, пользованию и (или) распоряжению доходами, полученными незаконным путем, с целью утаивания или искажения их происхождения, местонахождения, размещения, движения либо их действительной принадлежности, в том числе соотносимых с этими доходами прав.

В соответствии со статьей 12.38 КоАП отсутствие у индивидуального предпринимателя — плательщика единого налога, осуществляющего розничную торговлю, книги учета движения товаров либо нарушение им порядка ведения такой книги влекут наложение штрафа в размере от десяти до двадцати базовых величин. Указание индивидуальным предпринимателем — плательщиком единого налога, осуществляющим розничную торговлю, в книге учета движения товаров недостоверных сведений о количестве и виде товаров влечет наложение штрафа в размере от тридцати до пятидесяти базовых величин с конфискацией реализуемых товаров, явившихся предметом административного правонарушения, или выручки, полученной от их реализации.

Согласно Инструкции о порядке ведения книги учета движения товаров, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь и Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от 14.04.2005 N 51/49 «Об утверждении формы книги учета движения товаров и Инструкции о порядке ведения книги учета движения товаров», книга предназначена для учета приобретенных, изготовленных для реализации товаров индивидуальными предпринимателями — плательщиками единого налога, осуществляющими розничную торговлю. Поступление товаров отражается: в разделе I — в графах 2 — 7, в разделе II — в графах 2 — 8. В графе 1 разделов I и II книги указывается порядковый номер производимой записи. В графе 2 разделов I и II книги указывается дата принятия на учет приобретенных товаров. В графе 3 разделов I и II книги сведения о товарах, поступивших без документов, подтверждающих их приобретение, отражаются с группировкой по видам товаров. Необходимость заполнения в графе 3 показателей «марка», «артикул», «модель», «сорт», «страна-изготовитель» определяется предпринимателем самостоятельно. В графе 4 разделов I и II книги производятся записи о документах (при их наличии), подтверждающих поступление товаров. В случае отсутствия документов, подтверждающих ввоз товаров из Российской Федерации в Республику Беларусь, предпринимателями в графе 4 раздела II книги делается запись: «нет». Графа 7 разделов I и II книги заполняется на основании подтверждающих документов. При отсутствии документов, подтверждающих приобретение товаров, в графе 7 указывается общая стоимость товара по соответствующему виду товара. При этом в графе 7 раздела I информация о поступивших товарах отражается в белорусских рублях, в том числе по товарам, ввезенным из других стран, исходя из установленного Национальным банком Республики Беларусь официального курса белорусского рубля к иностранной валюте, действующего на дату принятия товара к учету; в графе 7 раздела II информация о поступившем товаре отражается в белорусских рублях исходя из установленного Национальным банком Республики Беларусь курса белорусского рубля по отношению к российскому рублю, действующего на дату принятия товара к учету. При наличии документов, подтверждающих приобретение товара, в разделе I заполняются только графы 4 и 7, а в разделе II — графы 4, 7, 8. Необходимость заполнения граф 3, 5 и 6 разделов I и II книги, содержащих информацию о наименовании, количестве поступившего товара с указанием единицы измерения (штук, пар, килограммов и т.п.), а также о цене за единицу, при наличии документов, подтверждающих приобретение товаров, определяет предприниматель самостоятельно. При отсутствии документов, подтверждающих приобретение товаров, в графе 5 разделов I и II книги указывается количество поступивших товаров по видам. Графа 8 раздела II книги заполняется предпринимателями, исчисляющими налог на добавленную стоимость по ставкам в процентах к налоговой базе. В иных случаях в графе 8 ставится прочерк. В графе 8 раздела II книги отражаются расходы по доставке товара, ввезенного с территории Российской Федерации, при их наличии и документальном подтверждении. При принятии на учет товаров, ввезенных из Российской Федерации, отражаются следующие расходы (если такие расходы не были включены в цену сделки по приобретению товаров): расходы по доставке товара, в том числе на транспортировку, погрузку, выгрузку, перегрузку, перевалку и экспедирование. При доставке товаров собственными силами покупателя в расходах отражаются фактические расходы по доставке, подтвержденные документами (багажные квитанции, чеки на автомобильное топливо и т.д.); расходы по страхованию; стоимость контейнеров и (или) другой многооборотной тары, не подлежащей возврату, если они рассматриваются как единое целое с оцениваемыми товарами; стоимость упаковки, включая стоимость упаковочных материалов и работ по упаковке. В случае отсутствия перечисленных видов расходов по доставке товаров в графе 8 раздела II делается запись: «нет». По окончании календарного месяца по товарам, ввезенным из Российской Федерации в Республику Беларусь, предпринимателями в графе 3 раздела II книги учиняется запись «Итого» и подводятся итоги за месяц по графам 7 и 8. Итоговая сумма показателей по графам 7 и 8 раздела II книги за календарный месяц переносится в декларацию по налогу на добавленную стоимость по товарам, ввезенным из Российской Федерации. Сведения об остатках нереализованных товаров на основании инвентаризационной описи товаров отражаются одной строкой в графах 8 — 19 раздела I и графах 9 — 20 раздела II книги по состоянию на 1 января года, следующего за отчетным, и 1 июля текущего года. Спорным является вопрос применения административной ответственности за неведение книги учета движения товаров, поскольку факт ее неведения является и нарушением порядка ведения такой книги, и одновременно указанием в книге учета движения товаров недостоверных сведений о количестве и виде товаров.

В соответствии со статьей 13.1 КоАП нарушение установленного срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе при наступлении сроков уплаты налогов, сборов (пошлин) и просрочке более двух рабочих дней при совершении административного правонарушения должностным лицом юридического лица, более пяти рабочих дней — иным физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем, влечет предупреждение или наложение штрафа в размере пяти десятых базовой величины за каждую полную или неполную неделю просрочки, но не более пяти базовых величин. С учетом того что согласно пункту 24 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования регистрирующий орган в течение пяти рабочих дней со дня внесения записи о государственной регистрации субъекта хозяйствования в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей выдает документы, подтверждающие постановку на учет в налоговых органах, органах государственной статистики, органах Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, регистрацию в Белорусском республиканском унитарном страховом предприятии «Белгосстрах», теряет актуальность вопрос применения административной ответственности к должностным лицам юридических лиц за нарушение срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе. Кроме того, возможна ситуация, когда учредители определенное время не назначают директора, в связи с чем субъект данного административного правонарушения отсутствует. К тому же указанный состав поглощается составом административного правонарушения, установленным статьей 13.2 КоАП, предусматривающей административную ответственность за осуществление деятельности без постановки на учет в налоговом органе лицом, обязанным подать заявление о постановке на такой учет, за исключением физического лица — плательщика.

В соответствии со статьей 13.6 КоАП неуплата или неполная уплата плательщиком, иным обязанным лицом суммы налога, сбора (пошлины) влекут наложение штрафа на индивидуального предпринимателя в размере двадцати процентов от неуплаченной суммы налога, сбора (пошлины), но не менее двух базовых величин, а на юридическое лицо — в размере двадцати процентов от неуплаченной суммы налога, сбора (пошлины), но не менее десяти базовых величин. Неуплата или неполная уплата плательщиком, иным обязанным лицом суммы налога, сбора (пошлины), совершенные должностным лицом юридического лица по неосторожности, если сумма доначисленных налогов, сборов (пошлин) за проверенный период не превышает одного процента от общей суммы исчисленных за указанный период сумм налогов, сборов (пошлин), учет которых осуществляется налоговыми органами, влекут наложение штрафа в размере от двух до восьми базовых величин. Неуплата или неполная уплата плательщиком, иным обязанным лицом суммы налога, сбора (пошлины), совершенные должностным лицом юридического лица по неосторожности, если сумма доначисленных налогов, сборов (пошлин) за проверенный период составляет более одного, но не более трех процентов от общей суммы исчисленных за указанный период сумм налогов, сборов (пошлин), учет которых осуществляется налоговыми органами, влекут наложение штрафа в размере от восьми до двенадцати базовых величин. Неуплата или неполная уплата плательщиком, иным обязанным лицом суммы налога, сбора (пошлины), совершенные должностным лицом юридического лица по неосторожности, если сумма доначисленных налогов, сборов (пошлин) за проверенный период составляет более трех, но не более пяти процентов от общей суммы исчисленных за указанный период сумм налогов, сборов (пошлин), учет которых осуществляется налоговыми органами, влекут наложение штрафа в размере от двенадцати до шестнадцати базовых величин. Неуплата или неполная уплата плательщиком, иным обязанным лицом суммы налога, сбора (пошлины), совершенные должностным лицом юридического лица по неосторожности, если сумма доначисленных налогов, сборов (пошлин) за проверенный период превышает пять процентов от общей суммы исчисленных за указанный период сумм налогов, сборов (пошлин), учет которых осуществляется налоговыми органами, влекут наложение штрафа в размере от шестнадцати до двадцати базовых величин. Неуплата или неполная уплата физическим лицом, не являющимся должностным лицом юридического лица или индивидуальным предпринимателем, — плательщиком, иным обязанным лицом суммы налога, сбора (пошлины), совершенные по неосторожности, если неуплаченная или неполностью уплаченная сумма налога, сбора (пошлины) превышает одну базовую величину, влекут наложение штрафа в размере пятнадцати процентов от неуплаченной суммы налога, сбора (пошлины), но не менее одной базовой величины. Неуплата или неполная уплата плательщиком, иным обязанным лицом суммы налога, сбора (пошлины), совершенные должностным лицом юридического лица умышленно, влекут наложение штрафа в размере от двадцати до шестидесяти базовых величин. Неуплата или неполная уплата физическим лицом, не являющимся должностным лицом юридического лица или индивидуальным предпринимателем, — плательщиком, иным обязанным лицом суммы налога, сбора (пошлины), совершенные умышленно, влекут наложение штрафа в размере двадцати процентов от неуплаченной суммы налога, сбора (пошлины), но не менее пяти базовых величин. Неуплата или неполная уплата в установленный срок плательщиком, иным обязанным лицом таможенного платежа на сумму более одной четвертой базовой величины, в том числе совершенные должностным лицом юридического лица, влекут наложение штрафа в размере от двух до двадцати базовых величин, а на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо — в размере двадцати процентов от неуплаченной суммы таможенного платежа, но не менее одной базовой величины.

Основная проблема при применении ст. 13.6 КоАП — установление формы вины: умысел или неосторожность. Причем при наличии соответствующего квалифицирующего признака (размер ущерба, предусмотренный статьей 243 УК) правовую оценку деянию должны давать органы финансовых расследований. Кроме того, при наличии возбужденного уголовного дела по факту уклонения от уплаты налогов рассмотрение жалобы на постановление по делу об административном правонарушении не приостанавливается, поскольку в ПИКоАП такие основания отсутствуют. Также необходимо отметить, что большинство умышленных нарушений налогового законодательства, как правило, связано с оформлением недействительных первичных учетных документов, что влечет за собой определенные налоговые последствия. Универсальные критерии оценки первичных учетных документов до настоящего времени не выработаны. Единственным документом, более или менее освещающим данный вопрос, является постановление Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 22.03.2005 N 11 «О рекомендациях по оценке первичных учетных документов для целей налогообложения», согласно которому вывод об отсутствии у первичного учетного документа юридической силы может быть сделан, в частности, при наличии следующих обстоятельств:

документ составлен не по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, либо по форме, не содержащейся в таких альбомах, но без обязательных реквизитов;

документ оформлен от имени юридического лица или индивидуального предпринимателя, которые не зарегистрированы либо ликвидированы (прекратили деятельность) в установленном порядке;

документ передан его владельцем другому юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю для совершения хозяйственной операции в нарушение запрета, установленного законодательством;

документ выдан лицом, местонахождение которого не соответствует месту его государственной регистрации и (или) месту постановки на налоговый учет;

документ имеет неоговоренные исправления, следы уничтожения части текста, оттиски поддельных печати или штампа и т.п.

В случае представления контролирующим органом доказательств, достоверно подтверждающих, в частности, неучастие продавца товара или перевозчика, поименованных в первичном учетном документе, в обороте (отпуске, транспортировке) товара, вывод контролирующего органа о неправомерном уменьшении плательщиком в налоговом периоде общей суммы налога на добавленную стоимость за счет налоговых вычетов, произведенных на основании недействительных первичных учетных документов, или о неправомерном увеличении плательщиком своих расходов, произведенных на основании таких же документов, может быть признан обоснованным. При оценке доказательств на предмет проверки добросовестности плательщика учитывается характер взаимоотношений плательщика с другими участниками конкретной хозяйственной операции, поименованными в первичном учетном документе (продолжительность их торговых взаимоотношений; подтверждение факта уплаты контрагентом по сделке налогов в бюджет в случаях, установленных законодательством; репутация проверяемого субъекта относительно исполнения им своих налоговых обязательств и т.п.).

Статьей 13.11 КоАП установлена административная ответственность за исполнение банком и (или) небанковской кредитно-финансовой организацией при наличии у них решения органа Комитета государственного контроля Республики Беларусь, налогового или таможенного органа о приостановлении операций по счетам плательщика, налогового агента, иного обязанного лица их поручений на перечисление средств другому лицу, не связанных с исполнением обязанности по уплате налога, сбора (пошлины), таможенного платежа, пени. Вместе с тем данный состав больше подходит под нарушение против порядка управления, выразившееся в неисполнении решения органа Комитета государственного контроля Республики Беларусь, налогового или таможенного органа о приостановлении операций по счетам.

В отношении допускаемых субъектами предпринимательской деятельности ошибок при перечислении денежных средств на счета, операции по которым приостановлены, необходимо отметить, что в соответствии с пунктом 8 Инструкции о банковском переводе, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 29.03.2001 N 66, в случае зачисления денежных средств в результате технической ошибки на счет, расходные операции по которому прекращены вследствие наложения ареста (приостановления операций), банк-получатель бронирует на данном счете сумму денежных средств, указанную в заявлении клиента или банка-отправителя, и не позднее банковского дня, следующего за днем получения данного заявления, обращается в уполномоченный орган, наложивший арест на денежные средства (приостановивший операции по счету). Возврат денежных средств с данного счета полностью или частями (если забронированных денежных средств недостаточно) осуществляется банком-получателем посредством оформления мемориального ордера не позднее банковского дня, следующего за днем получения согласия уполномоченного органа. В случае получения отказа уполномоченного органа в возврате денежных средств, зачисленных в результате технической ошибки, банк-получатель информирует клиента или банк-отправитель об отказе и о списании с данного счета забронированной суммы денежных средств в соответствии с указаниями уполномоченного органа. Однако доводы о технической ошибке не всегда могут быть приняты во внимание, так как денежные средства перечисляются банком по реквизитам, указанным в платежном поручении, что не исключает наличия задолженности вообще (в том числе на будущий период). Кроме того, необходимо отметить, что в обязанности контролирующих органов не входят проверки наличия (либо отсутствия) обязательств между контрагентами — разрешение вопросов между ними регулируется гражданским законодательством.

Глава 14 КоАП требует переработки с учетом положений Таможенного кодекса Республики Беларусь (далее — ТК).

В соответствии со статьей 15.63 КоАП нарушение законодательства Республики Беларусь об отходах влечет наложение штрафа в размере от пяти до пятидесяти базовых величин, на индивидуального предпринимателя — до двухсот базовых величин, а на юридическое лицо — до тысячи базовых величин.

В соответствии со статьей 17 Закона Республики Беларусь от 20.07.2007 N 271-З «Об обращении с отходами» юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие обращение с отходами, обязаны:

обеспечивать сбор отходов и их разделение по видам, за исключением случаев, когда смешивание отходов разных видов допускается в соответствии с техническими нормативными правовыми актами;

назначать должностных (уполномоченных) лиц, ответственных за обращение с отходами;

разрабатывать и утверждать инструкции по обращению с отходами производства, а также обеспечивать их соблюдение;

обеспечивать обезвреживание и (или) использование отходов либо их перевозку на объекты обезвреживания отходов и (или) на объекты по использованию отходов, а также их хранение в санкционированных местах хранения отходов или захоронение в санкционированных местах захоронения отходов;

обеспечивать подготовку (обучение) работников в области обращения с отходами, а также инструктаж, проверку знаний и повышение их квалификации;

вести учет отходов и проводить их инвентаризацию в порядке, установленном актами законодательства об обращении с отходами;

представлять в соответствии с законодательством о государственной статистике первичные статистические данные в области обращения с отходами;

предоставлять в порядке, установленном законодательством, достоверную информацию об обращении с отходами по требованию специально уполномоченных республиканских органов государственного управления в области обращения с отходами или их территориальных органов, местных исполнительных и распорядительных органов, граждан;

разрабатывать и принимать меры по уменьшению объемов (предотвращению) образования отходов;

осуществлять производственный контроль за состоянием окружающей среды и не допускать вредного воздействия отходов, продуктов их взаимодействия и (или) разложения на окружающую среду, здоровье граждан, имущество, а в случае оказания такого воздействия принимать меры по ликвидации или уменьшению последствий этого воздействия;

выполнять иные требования, нормы и правила, установленные актами законодательства об обращении с отходами, в том числе техническими нормативными правовыми актами.

Физические лица, осуществляющие обращение с отходами и не являющиеся индивидуальными предпринимателями, обязаны обеспечивать сбор отходов и разделение их по видам, если для этого юридическими лицами, обслуживающими жилые дома, созданы необходимые условия.

Производители отходов производства обязаны:

обеспечивать разработку и утверждение нормативов образования отходов производства, а также их соблюдение;

обеспечивать установление степени опасности отходов производства и класса опасности опасных отходов производства, если степень опасности этих отходов и класс их опасности не указаны в классификаторе отходов, образующихся в Республике Беларусь.

Собственники передаваемых в пользование зданий, сооружений и иных объектов либо уполномоченные ими лица обязаны создавать места временного хранения отходов, а также создавать иные условия производителям отходов для выполнения ими требований, установленных актами законодательства об обращении с отходами, в том числе техническими нормативными правовыми актами.

Юридические лица, обслуживающие жилые дома, обязаны:

создавать условия производителям отходов потребления для выполнения ими требований, установленных актами законодательства об обращении с отходами, в том числе техническими нормативными правовыми актами;

обеспечивать удаление отходов потребления или заключать договоры на оказание услуг по удалению отходов потребления с юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями, оказывающими такие услуги.

Юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие эксплуатацию объектов хранения, захоронения и обезвреживания отходов, обязаны:

осуществлять учет отходов, поступающих на хранение, захоронение и обезвреживание;

осуществлять хранение, захоронение и обезвреживание отходов в соответствии с требованиями законодательства об обращении с отходами, в том числе технических нормативных правовых актов;

содержать в технически исправном состоянии оборудование и сооружения, предотвращающие загрязнение окружающей среды отходами, продуктами их взаимодействия и (или) разложения;

проводить локальный мониторинг окружающей среды в порядке, установленном законодательством об охране окружающей среды.

Собственники объектов захоронения отходов либо уполномоченные ими лица после завершения эксплуатации объектов захоронения отходов обязаны обеспечить проведение работ по их выводу из эксплуатации с последующим проведением локального мониторинга окружающей среды в порядке, установленном законодательством об охране окружающей среды, и обеспечением обезвреживания или использования продуктов взаимодействия и (или) разложения отходов в соответствии с техническими нормативными правовыми актами. При невозможности использования отходов потребления в соответствии с требованиями, установленными законодательством об обращении с отходами, в том числе техническими нормативными правовыми актами, собственники отходов обязаны принять меры по доставке отходов потребления в санкционированные места хранения отходов. Собственники отходов либо уполномоченные ими юридические лица или индивидуальные предприниматели при перевозке отходов обязаны:

использовать транспортные средства, обеспечивающие безопасную перевозку отходов;

указывать в договоре перевозки отходов требования к погрузочно-разгрузочным работам, упаковке и условия, обеспечивающие безопасную перевозку отходов.

В то же время ответственность за нарушение законодательства об отходах предусмотрена и в ряде иных статей КоАП. Так, согласно части 1 статьи 15.4 КоАП нарушение правил безопасности производства, хранения, использования, транспортировки, захоронения или иного обращения с генно-инженерными организмами, радиоактивными, бактериологическими, химическими веществами или отходами производства и потребления влечет наложение штрафа в размере от десяти до пятидесяти базовых величин, на индивидуального предпринимателя — от двадцати до двухсот базовых величин, а на юридическое лицо — от пятидесяти до тысячи базовых величин. Согласно статье 15.5 КоАП самовольное захоронение радиоактивных отходов, продуктов, материалов или других предметов, загрязненных радионуклидами, влечет наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин, на индивидуального предпринимателя — от двадцати до ста базовых величин, а на юридическое лицо — до пятисот базовых величин. Согласно статье 15.30 КоАП загрязнение леса строительными и бытовыми отходами или сточными водами, либо путем размещения вредных отходов производства, либо иным способом влечет предупреждение или наложение штрафа в размере до двадцати базовых величин, на индивидуального предпринимателя — до пятидесяти базовых величин, на юридическое лицо — до трехсот базовых величин, а загрязнение древесно-кустарниковой растительности, не входящей в государственный лесной фонд, отходами или сточными водами либо иным способом влечет предупреждение или наложение штрафа в размере до двадцати базовых величин, на индивидуального предпринимателя — до пятидесяти базовых величин, а на юридическое лицо — до трехсот базовых величин.

В соответствии со статьей 23.56 КоАП нарушение законодательства о пожарной безопасности, в том числе обязательных для соблюдения требований технических нормативных правовых актов системы противопожарного нормирования и стандартизации, влечет предупреждение или наложение штрафа в размере до тридцати базовых величин, а на юридическое лицо — до двухсот базовых величин. Нарушение правил пожарной безопасности лицом, ответственным за их выполнение, повлекшее возникновение пожара, влечет наложение штрафа в размере от тридцати до пятидесяти базовых величин.

Пожарная безопасность — это состояние защищенности личности, имущества, общества и государства от пожаров (пожар представляет собой неконтролируемое горение, причиняющее материальный ущерб, вред жизни и здоровью граждан, интересам общества и государства). Требования пожарной безопасности — специальные условия социального и (или) технического характера, установленные в целях обеспечения пожарной безопасности законодательством Республики Беларусь, другими нормативными документами или уполномоченным государственным органом.

В соответствии со статьей 17 Закона Республики Беларусь от 15.06.1993 N 2403-XII «О пожарной безопасности» руководители и другие должностные лица организаций:

обеспечивают пожарную безопасность и противопожарный режим в соответствующих организациях;

предусматривают организационные и инженерно-технические мероприятия по пожарной безопасности в планах экономического и социального развития организаций, создают при необходимости организационно-штатную структуру, разрабатывают обязанности и систему контроля, обеспечивающие пожарную безопасность во всех технологических звеньях и на этапах производственной деятельности;

обеспечивают своевременное выполнение противопожарных мероприятий по предписаниям, заключениям и предупреждениям органов государственного пожарного надзора;

внедряют научно-технические достижения в противопожарную защиту объектов, проводят работу по изобретательству и рационализации, направленную на обеспечение безопасности людей и снижение пожарной опасности технологических процессов производств;

обеспечивают выполнение и соблюдение требований технических нормативных правовых актов системы противопожарного нормирования и стандартизации при проектировании, строительстве, реконструкции, техническом переоснащении и ремонте подведомственных им объектов, а также при изготовлении, транспортировке и использовании выпускаемых веществ, материалов, продукции, машин, приборов и оборудования;

создают внештатные пожарные формирования и организуют их работу;

содержат в исправном состоянии пожарную технику, оборудование и инвентарь, не допускают их использования не по прямому назначению;

организуют обучение работников правилам пожарной безопасности и обеспечивают их участие в предупреждении и тушении пожаров, не допускают к работе лиц, не прошедших противопожарный инструктаж;

обеспечивают разработку плана действий работников на случай возникновения пожара и проводят практические тренировки по его отработке;

представляют по требованию органов государственного пожарного надзора документы о пожарах и их последствиях, сведения, характеризующие состояние пожарной безопасности объектов и выпускаемой продукции;

принимают меры к нарушителям противопожарных требований, взыскивают в установленном законодательством порядке материальный ущерб с виновников пожара;

предоставляют в установленном порядке в необходимых случаях органам и подразделениям по чрезвычайным ситуациям Республики Беларусь технику, горюче-смазочные материалы, продукты питания и места отдыха для личного состава при тушении пожаров.

В то же время ответственность за нарушение законодательства о пожарной безопасности предусмотрена и в ряде других статей КоАП. Так, согласно статье 15.29 КоАП нарушение требований пожарной безопасности в лесах или на торфяниках либо запрета на их посещение, не повлекшее причинение ущерба, влечет предупреждение или наложение штрафа в размере до двадцати пяти базовых величин, а нарушение требований пожарной безопасности в лесах или на торфяниках, повлекшее уничтожение или повреждение леса либо торфяников, влечет наложение штрафа в размере от двадцати пяти до пятидесяти базовых величин. Согласно статье 15.57 КоАП выжигание сухой растительности, трав на корню, а также стерни и пожнивных остатков на полях либо непринятие мер по ликвидации палов на земельных участках влекут наложение штрафа в размере от десяти до сорока базовых величин. Согласно статье 15.58 КоАП разжигание костров в запрещенных местах влечет предупреждение или наложение штрафа в размере до двенадцати базовых величин. Согласно статье 18.11 КоАП нарушение правил пожарной безопасности на железнодорожном, автомобильном, водном или воздушном транспорте, городском электрическом транспорте (в метрополитене, трамвае, троллейбусе), автомобильных дорогах и дорожных сооружениях влечет наложение штрафа в размере от пяти до двадцати базовых величин.

В соответствии со статьей 16.8 КоАП нарушение санитарных норм, правил и гигиенических нормативов лицом, обязанным соблюдать эти правила, влечет наложение штрафа в размере от двух до тридцати базовых величин, на индивидуального предпринимателя — до пятидесяти базовых величин, а на юридическое лицо — до двухсот базовых величин.

В соответствии с СанПиН 23-10-2003 «Основные требования к производству, (поставке) применению и реализации химических и биологических веществ, материалов и изделий из них, продукции производственно-технического назначения, товаров для личных (бытовых) нужд, продуктов питания, подлежащих государственной гигиенической регламентации и регистрации в Республике Беларусь», утвержденными постановлением Главного государственного санитарного врача Республики Беларусь от 09.06.2003 N 63, юридические лица и индивидуальные предприниматели, осуществляющие производство (импорт), реализацию и использование продукции, подлежащей государственной гигиенической регламентации и регистрации в Республике Беларусь, обязаны проводить ее в соответствии с установленным порядком. Продукция при ее производстве, транспортировке, хранении и применении не должна оказывать опасного влияния на здоровье человека и неблагоприятного воздействия на среду его обитания. На территории Республики Беларусь действуют удостоверения о государственной гигиенической регистрации Республики Беларусь, которые подтверждают безопасность для здоровья людей продукции при ее производстве (импорте), реализации и использовании. Сертификат соответствия Республики Беларусь, выданный на продукцию, подлежащую государственной гигиенической регламентации и регистрации, не является документом, удостоверяющим государственную гигиеническую регистрацию продукции. Зарубежные документы о гигиенической регистрации (гигиенический сертификат, санитарно-эпидемиологическое заключение, удостоверение о государственной регистрации и иные документы), выданные в странах, с которыми Республика Беларусь имеет соглашения о взаимном признании указанных документов, должны быть в установленном порядке переоформлены на удостоверения о государственной гигиенической регистрации Республики Беларусь.

Продукция, производимая в Республике Беларусь и подлежащая государственной гигиенической регламентации и регистрации, должна выпускаться в соответствии с действующими техническими нормативными правовыми актами (технические регламенты, стандарты, технические условия и другие), согласованными и зарегистрированными в установленном порядке. Продукция отечественного и зарубежного производства должна соответствовать требованиям, установленным санитарными нормами, правилами и гигиеническими нормативами, другими актами санитарно-эпидемиологического законодательства Республики Беларусь и обеспечивающим ее безопасность для жизни и здоровья людей. Применяемые в производстве сырье и вспомогательные материалы, их компоненты, подлежащие государственной гигиенической регламентации и регистрации, должны использоваться при наличии удостоверений о государственной гигиенической регистрации либо их копий, заверенных в установленном порядке. Производитель или импортер обязан провести государственную гигиеническую регламентацию и регистрацию выпускаемой или поставляемой продукции, если это предусмотрено санитарно-эпидемиологическим законодательством. Производитель или импортер обязан иметь действующее удостоверение о государственной гигиенической регистрации на производимую или импортируемую продукцию, подлежащую государственной гигиенической регламентации и регистрации. Производитель продукции обязан в течение 5 дней поставить в известность территориальное учреждение государственного санитарного надзора и учреждение, выдавшее удостоверение о государственной гигиенической регистрации о внесении изменений в техническую нормативную документацию на выпускаемую продукцию с целью решения вопроса о необходимости согласования и внесения изменений в удостоверение о государственной гигиенической регистрации. Государственная гигиеническая регламентация и регистрация продукции отечественного производства проводится при условии соответствия производства требованиям санитарно-эпидемиологического законодательства и исключения возможности неблагоприятного воздействия ее на здоровье человека, что указывается в санитарно-гигиеническом заключении территориального центра гигиены и эпидемиологии на производство. Производитель продукции Республики Беларусь обязан обеспечить проведение производственного лабораторного контроля выпускаемой продукции по показателям, установленным санитарными нормами, правилами и гигиеническими нормативами.

В то же время административная ответственность за производство, реализацию и использование (оборот) индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом химических, биологических веществ, материалов и изделий из них, продукции производственно-технического назначения, товаров для личных (бытовых) нужд, продуктов питания, не подлежащих обязательному подтверждению соответствия требованиям технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации, но подлежащих государственной гигиенической регламентации и регистрации и не прошедших их в установленном порядке, предусмотрена и частью 2 статьи 23.11 КоАП. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 14.12.2001 N 1807 «О совершенствовании системы государственной гигиенической регламентации и регистрации химических и биологических веществ, материалов и изделий из них, продукции производственно-технического назначения, товаров для личных (бытовых) нужд, продовольственного сырья и пищевых продуктов, а также материалов и изделий, применяемых для производства, упаковки, хранения, транспортировки, продажи, иных способов отчуждения продовольственного сырья и пищевых продуктов и их использования» утверждено Положение о государственной гигиенической регламентации и регистрации химических и биологических веществ, материалов и изделий из них, продукции производственно-технического назначения, товаров для личных (бытовых) нужд, продовольственного сырья и пищевых продуктов, а также материалов и изделий, применяемых для производства, упаковки, хранения, транспортировки, продажи, иных способов отчуждения продовольственного сырья и пищевых продуктов и их использования.

В соответствии со статьей 17.1 КоАП нецензурная брань в общественном месте, оскорбительное приставание к гражданам и другие умышленные действия, нарушающие общественный порядок, деятельность организаций или спокойствие граждан и выражающиеся в явном неуважении к обществу, влекут наложение штрафа в размере от двух до тридцати базовых величин или административный арест. Объективная сторона мелкого хулиганства всегда характеризуется противоправным действием физического лица. Хулигану свойственны активные волевые вредоносные поступки, безнравственность поведения, циничное отношение к гражданам. Аморальность хулигана проявляется в стремлении своими действиями оскорбить, унизить незнакомого ему гражданина (оскорбительное приставание) либо добиться того же вредоносного эффекта путем употребления ненормативной лексики. Мелкое хулиганство может выражаться в оскорблении граждан словами и жестами; распевании непристойных песен; срывании информационных и рекламных плакатов, афиш, газет; вывешивании в общественных местах непристойных рисунков, текстов; написании нецензурных слов на заборах, стенах домов, в местах общественного пользования; беспричинном, умышленном создании паники в общественных местах; умышленной езде на транспорте по лужам вблизи тротуаров, переходов; поджигании бумаги на стадионах; поджигании корреспонденции в почтовых ящиках и т.д.

В то же время в соответствии со статьей 9.3 КоАП оскорбление, т.е. умышленное унижение чести и достоинства личности, выраженное в неприличной форме, как самостоятельный состав административного правонарушения (мелкое хулиганство включает и оскорбительное приставание к гражданам) влечет наложение штрафа в размере от четырех до двадцати базовых величин. Объективная сторона состоит в оскорблении, под которым понимается унижение чести и достоинства другого лица, выраженное в неприличной форме. Оно может быть выражено в устной или письменной форме, а также в форме действия (пощечина, срывание головного убора или одежды, плевок в лицо, непристойные жесты и т.п.). Оскорбление нужно отличать от клеветы: обязательным элементом клеветы является распространение заведомо ложных, позорящих другое лицо сведений о конкретных фактах, касающихся потерпевшего. Оскорбление представляет собой выраженную в неприличной форме отрицательную оценку личности потерпевшего, имеющую обобщенный характер и унижающую его честь и достоинство. Оскорбление может быть в присутствии третьих лиц, потерпевшего или в его отсутствие. В последнем случае виновный должен осознавать, что нанесенное оскорбление будет известно потерпевшему. Неприличная форма рассчитана на то, чтобы вызвать у потерпевшего чувство обиды и унижения, она противоречит общепризнанным правилам поведения людей в обществе. При решении вопроса о том, выражена ли отрицательная оценка в неприличной форме, необходимо исходить из норм нравственности общества, а не из ее восприятия самим потерпевшим, ибо он может обладать повышенным самомнением и любые критические высказывания в свой адрес считать оскорбительными.

При этом оскорбление необходимо отличать от клеветы, которая согласно статье 9.2 КоАП влечет наложение штрафа в размере от десяти до тридцати базовых величин. Объективная сторона состоит в деянии в форме действия, а именно в распространении заведомо ложных сведений, позорящих другое лицо измышлений. Под распространением заведомо ложных сведений, позорящих другое лицо измышлений, следует понимать опубликование таких сведений в печати, трансляцию по радио и телевидению, демонстрацию в кинохроникальных программах и других средствах массовой информации, распространение в сети Интернет, а также с использованием иных средств телекоммуникационной связи, изложение в служебных характеристиках, публичных выступлениях, заявлениях, адресованных должностным лицам, или сообщение в той или иной, в том числе устной, форме хотя бы одному лицу. Сообщение таких сведений лицу, которого они касаются, не может признаваться их распространением, если лицом, сообщившим данные сведения, были приняты достаточные меры конфиденциальности, с тем чтобы они не стали известными третьим лицам. Если распространяются ложные, но не позорящие (и наоборот) сведения, то содеянное нельзя квалифицировать как клевету. Заведомо ложными сведениями являются утверждения о фактах или событиях, которые не имели места в реальности во время, к которому относятся оспариваемые сведения. Не могут рассматриваться как не соответствующие действительности сведения, содержащиеся в судебных решениях и приговорах, постановлениях органов предварительного следствия и других процессуальных или иных официальных документах, для обжалования и оспаривания которых предусмотрен иной установленный законами судебный порядок. Лицо, добросовестно заблуждавшееся в ложном характере распространяемых им сведений, ответственности за клевету не несет. Позорящими являются сведения, содержащие утверждения о совершении нечестного поступка, неправильном, неэтичном поведении в личной, общественной или политической жизни, недобросовестности при осуществлении производственно-хозяйственной и предпринимательской деятельности, нарушении деловой этики или обычаев делового оборота, которые умаляют честь и достоинство гражданина или деловую репутацию гражданина. Кроме того, в состав мелкого хулиганства может входить умышленное причинение телесного повреждения, не повлекшего кратковременного расстройства здоровья или незначительной стойкой утраты трудоспособности, влекущее наложение штрафа в размере от десяти до тридцати базовых величин или административный арест (статья 9.1 КоАП).

В соответствии со статьей 17.9 КоАП курение (потребление) табачных изделий в местах, где оно в соответствии с законодательными актами запрещено, влечет наложение штрафа в размере от одной десятой до пяти десятых базовой величины. В соответствии с пунктом 38 Положения о государственном регулировании производства, оборота и потребления табачного сырья и табачных изделий запрещается курение (потребление) табачных изделий, за исключением мест, специально предназначенных для этой цели:

в учреждениях (организациях) здравоохранения, культуры, образования, спорта, на объектах торговли и бытового обслуживания населения;

на объектах общественного питания, кроме объектов, реализующих табачные изделия и имеющих предназначенные для обслуживания граждан (потребителей) помещения с действующей системой вентиляции;

в помещениях органов государственного управления, местных исполнительных и распорядительных органов, организаций;

на всех видах вокзалов, в аэропортах, подземных переходах, на станциях метрополитена;

во всех видах общественного транспорта, вагонах поездов, на судах, в самолетах, за исключением поездов дальнего следования, пассажирских судов и самолетов, в которых предусмотрены места, специально предназначенные для курения.

В то же время административная ответственность за курение в неустановленных местах предусмотрена и другими статьями КоАП. Так, согласно части 3 статьи 18.4 КоАП курение в транспортном средстве в неустановленном месте влечет наложение штрафа в размере от четырех до шести базовых величин. Согласно части 2 статьи 18.9 КоАП курение в транспортном средстве общего пользования в неустановленном месте влечет наложение штрафа в размере от четырех до шести базовых величин.

В соответствии со статьей 21.6 КоАП нарушение председателем, членами приемочной комиссии установленного порядка или правил приемки в эксплуатацию объектов строительства влечет наложение штрафа в размере от четырех до десяти базовых величин. Эксплуатация или передача в эксплуатацию застройщиком (инвестором, субинвестором) объекта строительства без его приемки в установленном порядке влекут наложение штрафа в размере от двух до десяти базовых величин, на индивидуального предпринимателя — до пятидесяти базовых величин, а на юридическое лицо — до двухсот базовых величин. Нарушение установленных сроков отделки фасадов, благоустройства или других работ, выполнение которых было перенесено при приемке объектов в эксплуатацию, влечет наложение штрафа в размере от четырех до десяти базовых величин, на индивидуального предпринимателя — до пятидесяти базовых величин, а на юридическое лицо — до двухсот базовых величин.

В соответствии с Положением о порядке приемки объектов в эксплуатацию, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 29.11.1991 N 452, законченные строительством (реконструкцией, расширением, техническим перевооружением) и подготовленные к эксплуатации (выпуску продукции и оказанию услуг) объекты, очереди, пусковые комплексы, независимо от способов возведения и источников финансирования, подлежат приемке комиссиями. Заказчик (застройщик) с участием подрядчика предъявляет приемочным комиссиям для ввода в действие объекты в соответствии с утвержденными проектами и договорами, подрядчик — объекты, сооружаемые на условиях строительства «под ключ», застройщик — объекты, построенные хозяйственным способом. Приемочные комиссии по объектам, застройщиками по которым являются предприятия, организации и другие юридические лица, назначаются юридическими лицами, утвердившими проектную документацию, а по индивидуальным жилым домам, хозяйственным постройкам, застройщиками по которым являются граждане, — местными исполнительными и распорядительными органами. При этом в состав комиссий включаются представители заказчика (застройщика), эксплуатационной организации, генерального подрядчика (подрядчика), проектной организации (проектировщика), государственного пожарного надзора, а при приемке в эксплуатацию объектов социальной сферы — и представитель исполнительного комитета соответствующего местного Совета депутатов. По согласованию с другими организациями и контролирующими органами в состав комиссий могут быть дополнительно включены их представители.

Приемка в эксплуатацию объекта оформляется актом установленной формы, который подписывается всеми членами приемочной комиссии и утверждается юридическим лицом или органом, назначившим комиссию. Соответствие объекта, принимаемого в эксплуатацию, проекту, требованиям безопасности и эксплуатационной надежности должно подтверждаться исполнительной технической документацией и заключениями соответствующих органов государственного надзора. Органы государственного надзора извещаются заказчиком (застройщиком) о приемке объекта не менее чем за 15 дней до начала работы комиссии. При наличии их возражений приемка объекта не допускается. Приемка в эксплуатацию законченных строительством отдельно стоящих зданий и сооружений, встроенных и пристроенных помещений производственного и вспомогательного назначения, входящих в состав объекта, а также секций многосекционных жилых домов осуществляется в порядке, предусмотренном для приемки объекта в целом. Жилые дома, строящиеся за счет внебюджетных средств и кредитов банков, могут приниматься в эксплуатацию без выполнения в полном объеме подготовительных работ под отделку стен и потолков (кроме штукатурки), работ по внутренней отделке помещений (наклейка обоев, покраска, облицовка), без покрытия полов (кроме дощатых), без встроенной мебели, без установки дверных блоков в межкомнатных перегородках, сантехнических приборов и оборудования (кроме унитазов, приборов учета воды и газа), электрических плит, а жилые дома в сельской местности, кроме того, без выполнения работ по устройству хозяйственных построек, покрытий проездов и дорожек, ограждений и озеленения, при наличии письменного согласия заказчика (инвестора), жильцов и при внесении соответствующих изменений в проектно-сметную документацию и договор строительного подряда. При этом должны быть выполнены в полном объеме работы в помещениях общего пользования и по инженерному обеспечению здания. Датой ввода объекта в эксплуатацию считается дата подписания акта приемочной комиссией.

С учетом того что приемка осуществляется комиссиями, очень проблематично определить вину каждого члена приемочной комиссии. Вызывают трудности и вопросы определения того, что входит в понятие эксплуатации или передачи в эксплуатацию (частичная, полная, чем подтверждается) с учетом возможности выполнения отдельных видов работ после приемки объекта в эксплуатацию.

В соответствии со статьей 21.7 КоАП завышение подрядчиком (субподрядчиком), заказчиком (за исключением бюджетных организаций) объемов и (или) стоимости строительно-монтажных и других работ, затрат при строительстве (реконструкции, ремонте), выполненных и произведенных за счет средств бюджета, государственных целевых бюджетных, государственных внебюджетных, инновационных фондов или с привлечением льготных кредитов, влечет наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин, а на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо — в размере ста процентов от суммы завышения с конфискацией суммы завышения. Выявленное при контрольном обмере завышение объемов или стоимости выполненных строительно-монтажных работ и произведенных затрат, причиной которого явились ошибки проектных организаций, допущенные в проектно-сметной документации, влечет наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин, а на юридическое лицо (заказчика, проектную организацию и органы государственной вневедомственной экспертизы) — в размере суммы завышения (в равных долях).

В соответствии с Инструкцией о порядке проведения проверки правильности расходования государственных средств, выделенных на капитальное строительство (реконструкцию, ремонт, реставрацию, благоустройство) объектов, и производства контрольных обмеров строительных и ремонтных работ, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь, Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь, Министерства экономики Республики Беларусь от 30.06.2004 N 99/16/165, к завышениям стоимости строительных и ремонтных работ, выявленным при проверке расчетов за выполненные работы в ходе предварительной документальной проверки, относятся:

неправильное применение индексов изменения стоимости строительно-монтажных и ремонтных работ, нормативов накладных расходов, плановых накоплений, затрат на временные здания и сооружения и прочих лимитированных затрат, нормативов транспортных, заготовительно-складских расходов, коэффициентов на стесненность и реконструкцию;

неправильное применение единичных расценок сборников единичных расценок, поправочных коэффициентов;

несоблюдение нормативного расхода строительных материалов;

завышение цен на строительные материалы;

арифметические ошибки;

выполнение строительных и ремонтных работ, осуществление производственных затрат на объектах, по которым отсутствует проектно-сметная документация, прошедшая экспертизу и утвержденная в установленном порядке;

индексация авансов, не покрытых объемом выполненных работ, своевременно не используемых целевых авансов;

неправильный расчет затрат на содержание заказчика;

неправильное определение суммы налогов и неналоговых платежей.

К завышениям стоимости строительных и ремонтных работ также относятся:

ошибки при расчете цены инвестора (заказчика) — завышение базисной стоимости подрядных работ по сравнению со сметной документацией, завышение индексов изменения стоимости работ по элементам затрат;

ошибки при расчете цены предложения подрядной организации;

стоимость строительно-монтажных работ, не выполненных, но включенных в состав оплаченных этапов (комплексов) работ;

стоимость строительных материалов, не числящихся по бухгалтерскому учету подрядчика, выставленных заказчику для оплаты в составе выполненных этапов (комплексов) работ;

индексация авансов, не покрытых стоимостью выполненных этапов (комплексов) работ, а также своевременно не использованных целевых авансов;

неправильный расчет затрат за технадзор заказчика, авторский надзор проектного института;

неправильное определение суммы налогов и неналоговых платежей;

необоснованная «экономия» договорной цены — замена материалов или технологии работ при снижении потребительских и качественных характеристик выполненных работ по сравнению с проектом;

арифметические ошибки;

включение в расчетные документы работ и затрат, фактически не выполненных или ранее оплаченных;

выполнение строительно-монтажных работ, не предусмотренных проектно-сметной документацией, договором (контрактом);

невыполнение объемов строительно-монтажных работ и затрат, входящих в этап (комплекс) работ;

стоимость строительных материалов, не уложенных в дело;

неправильное применение расценок, норм и цен;

необоснованное увеличение стоимости монтажных работ за счет завышения количества единиц и веса оборудования;

некачественно выполненные работы;

повторное предъявление к оплате отдельных элементов прямых затрат, накладных расходов, учтенных в составе комплексных норм, цен, расценок или входящих и оплаченных в составе процентных начислений (временные здания и сооружения, зимнее удорожание);

неполный или несвоевременный возврат подрядной организацией заказчику стоимости материалов и конструкций от разборки;

стоимость работ по монтажу и демонтажу строительных машин и механизмов;

стоимость работ по устранению брака и переделкам некачественно выполненных строительных и ремонтных работ;

работы по текущему ремонту основных средств;

другие нарушения законодательства Республики Беларусь и нормативно-технических документов по строительству.

К завышениям, выявляемым непосредственно контрольным обмером, относятся:

включение в расчетные документы работ и затрат, фактически не выполненных или ранее оплаченных;

невыполнение объемов строительно-монтажных работ и затрат, входящих в этап (комплекс) работ;

стоимость строительных материалов, не уложенных в дело;

неправильное применение расценок, норм и цен;

некачественно выполненные работы;

стоимость работ по монтажу и демонтажу строительных машин и механизмов;

стоимость работ по устранению брака и переделкам некачественно выполненных строительных и ремонтных работ;

работы по текущему ремонту основных средств.

Основной проблемой при применении административной ответственности за завышение объемов и (или) стоимости строительно-монтажных и других работ, затрат при строительстве (реконструкции, ремонте) является определение даты совершения (обнаружения) указанного административного правонарушения, с учетом того, что оно является длящимся: как правило, нарушения, приведшие к завышению, допускались ранее (например, в момент составления расчетных документов), первоначально правонарушение обнаруживается при составлении акта контрольного обмера, который может быть направлен в уполномоченный на составление протокола об административном правонарушении орган с затягиванием сроков, после чего начинают возникать сомнения в сроках давности привлечения к административной ответственности.

В соответствии с частью 1 статьи 21.12 КоАП самовольное строительство жилых домов, производственных, хозяйственных, культурно-бытовых или иных строений и сооружений влечет наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин, на индивидуального предпринимателя — от двадцати до ста базовых величин, а на юридическое лицо — до пятисот базовых величин. В соответствии со статьей 223 ГК самовольной постройкой (самовольным строительством) является строительство, а также пристройка, надстройка, перестройка дома, другого строения, сооружения или создание иного недвижимого имущества на земельном участке, не отведенном для этих целей в порядке, установленном законодательством, а также без получения на это необходимых разрешений либо с существенными отступлениями от проекта или существенными нарушениями градостроительных норм и правил. В соответствии со статьями 21 и 23 Закона Республики Беларусь от 05.07.2004 N 300-З «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Беларусь» разработка проектной документации на строительство осуществляется на основании следующей разрешительной документации: решения местного исполнительного и распорядительного органа о согласовании места размещения объекта строительства и разрешении проведения проектно-изыскательских работ; архитектурно-планировочного задания; заключений согласующих организаций; технических условий на инженерно-техническое обеспечение объекта. Оформление и выдача разрешительной документации на строительство объекта осуществляются безвозмездно местным исполнительным и распорядительным органом в течение одного месяца со дня подачи заявления заказчиком, застройщиком, если иное не установлено Президентом Республики Беларусь. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 20.02.2007 N 223 «О некоторых мерах по совершенствованию архитектурной и строительной деятельности» утверждено Положение о порядке подготовки и выдачи разрешительной документации на строительство объектов. С учетом указанных норм проблемным является вопрос определения даты самовольного строительства жилых домов, производственных, хозяйственных, культурно-бытовых или иных строений и сооружений.

В соответствии с частью 1 статьи 21.16 КоАП нарушение правил пользования жилыми помещениями или содержания жилых и вспомогательных помещений жилого дома, конструктивных элементов и инженерных систем либо самовольные переоборудование или перепланировка жилых помещений, в том числе инженерных систем, без изменения несущей способности конструкций, а также использование не по назначению жилых помещений, пригодных для проживания, влекут наложение штрафа в размере от десяти до тридцати базовых величин, а на юридическое лицо — от тридцати до пятидесяти базовых величин. В соответствии с пунктом 6 Правил пользования жилыми помещениями, содержания жилых и вспомогательных помещений жилого дома в Республике Беларусь, утвержденных приказом Министерства жилищно-коммунального хозяйства Республики Беларусь от 07.12.1999 N 177, граждане должны соблюдать следующие требования:

обеспечивать в жилых и вспомогательных помещениях сохранность конструктивных элементов и инженерных систем, соблюдать правила пожарной безопасности, правила пользования санитарно-техническим и иным оборудованием (при обнаружении неисправности конструктивных элементов, инженерных систем и других опасных условий, угрожающих здоровью и жизни проживающих, немедленно принимать меры к их устранению, а в необходимых случаях сообщать о них наймодателю, собственнику, эксплуатирующей организации или соответствующей аварийной службе);

соблюдать санитарно-гигиенические правила: содержать в чистоте и порядке жилые и подсобные помещения, балконы и лоджии; соблюдать чистоту и порядок во вспомогательных помещениях жилого дома и на придомовой территории, производить чистку ковров и т.п. в местах, определяемых ЖЭО (не допускается курение в подсобных помещениях квартиры, где проживают несколько нанимателей или собственников, а также во вспомогательных помещениях жилого дома);

обеспечивать доступ в жилые и вспомогательные помещения работникам, занятым обслуживанием и эксплуатацией жилищного фонда, для проверки технического и санитарного состояния помещения и оборудования, а также проведения ремонтных и аварийных работ;

производить за счет собственных средств самостоятельно или силами ЖЭО либо других организаций ремонт занимаемого жилого помещения (штукатурка, побелка, покраска и оклейка обоями стен, потолков, дверей, полов, подоконников, оконных переплетов с внутренней стороны, радиаторов, вставка стекол, замена полов, окон и дверей и их утепление), ремонт и замену изношенного и вышедшего из строя внутриквартирного оборудования и подводку к нему: санитарно-технического (ванна, унитаз, смывной бачок, смеситель мойки и ванны, мойка, умывальник, приборы учета холодной и горячей воды, тепловой энергии), газового (плита, котел, водонагреватель, приборы учета), электрического (приборы учета, плита, проводка, вытяжной электровентилятор) и иного оборудования;

обеспечивать подготовку жилого помещения к эксплуатации в осенне-зимний период;

возмещать ущерб, нанесенный по своей вине вспомогательным помещениям жилого дома, жилым и подсобным помещениям других граждан и юридических лиц независимо от форм собственности;

расходовать экономно воду, газ, электрическую и тепловую энергию;

участвовать ежемесячно в финансировании доли затрат по фактическим расходам, связанным с эксплуатацией и ремонтом вспомогательных помещений, конструктивных элементов, инженерных систем жилых домов, содержанием придомовых территорий соразмерно занимаемой ими общей площади жилых помещений;

вносить плату за пользование (техническое обслуживание) жилыми помещениями и коммунальными услугами, отчислять средства на капитальный ремонт вспомогательных помещений, конструктивных элементов, инженерных систем жилого дома за каждый истекший месяц не позднее 15-го числа следующего за ним месяца в размерах и на условиях, установленных законодательством Республики Беларусь (плата за пользование (техническое обслуживание) жилыми помещениями и коммунальными услугами, отчисления на капитальный ремонт жилья осуществляются в соответствии с заключенными с местными исполнительными или распорядительными органами, предприятиями, учреждениями, организациями договорами найма или договорами на техническое обслуживание, заключенными с ЖЭО);

производить в период отопительного сезона отопление жилого помещения в домах, где нет системы центрального отопления;

содержать в надлежащем санитарном состоянии в подвале жилого дома прилегающие к занимаемым сараям проходы, не допускать накопления мусора и других предметов;

выполнять другие обязанности, вытекающие из договора найма жилого помещения или договора на техническое обслуживание, заключенного с ЖЭО.

Кроме того, граждане не должны совершать действий, приводящих к порче жилых помещений и вспомогательных помещений жилого дома либо создающих повышенный шум или вибрацию, нарушающих нормальные условия проживания граждан в других жилых помещениях (пользование телевизорами, радиоприемниками, магнитофонами и другими громкоговорящими устройствами допускается лишь при условии уменьшения слышимости до степени, не нарушающей покоя жильцов жилого дома, с 23 до 7 часов должна соблюдаться тишина). Однако в рассматриваемом случае нарушения правил пользования жилыми помещениями очень трудно отнести к административным правонарушениям против порядка архитектурной и градостроительной деятельности, строительства и благоустройства.

В главу 21 КоАП следует перенести статью 12.10 КоАП, предусматривающую административную ответственность за нарушение установленного порядка заключения и исполнения с гражданами договоров на приобретение, строительство, реконструкцию жилых помещений. Так, в соответствии с Правилами заключения и исполнения договоров (контрактов) строительного подряда, утвержденными постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.09.1998 N 1450, в договоре подряда указываются следующие данные и обязательные условия:

наименование сторон и необходимые реквизиты (юридические адреса в соответствии с учредительными документами или паспортные данные, расчетные счета обслуживающих банков, учетные номера налоговой инспекции, номера свидетельств о государственной регистрации, номера и сроки действия лицензий подрядчика);

предмет договора подряда (наименование и местоположение объекта строительства, виды строительных работ);

сроки (месяц и год) начала и завершения строительства объекта, выполнения видов строительных работ;

договорная (контрактная) цена объекта, вида строительных работ, устанавливаемая по результатам проведения подрядных торгов или по соглашению сторон с учетом законодательства Республики Беларусь;

порядок расчетов за выполненные работы;

источники финансирования;

распределение функций между заказчиком и подрядчиком по обеспечению объекта конструкциями, материалами, изделиями, оборудованием, инвентарем, а при необходимости — и по проектированию объекта;

обязанности заказчика и подрядчика при исполнении договора подряда;

порядок контроля заказчиком за качеством выполняемых подрядчиком работ и поставляемых конструкций, материалов, изделий, оборудования и инвентаря.

Договор подряда может быть расторгнут до завершения строительства объекта (выполнения строительных работ) по предложению: заказчика — если подрядчик неоднократно допустил некачественное выполнение строительных работ; при неоднократном нарушении подрядчиком сроков выполнения строительных работ, предусмотренных договором подряда; при консервации или прекращении строительства объекта; подрядчика — при неоплате заказчиком выполненных в течение трех месяцев работ; при нарушении сроков поставки заказчиком более чем на один месяц конструкций, материалов, изделий, оборудования, инвентаря, а также передачи проектной документации; любой из сторон — если на предложение о внесении изменений в условия договора подряда другая сторона не дала ответ в установленный срок; если вторая сторона ликвидируется в связи с ее банкротством.

В соответствии с Правилами заключения, исполнения и расторжения договора создания объекта долевого строительства, утвержденными Указом Президента Республики Беларусь от 15.06.2006 N 396 «О долевом строительстве многоквартирных жилых домов», данный договор должен содержать следующие существенные условия:

определение конкретного объекта долевого строительства в соответствии с проектной документацией, подлежащего строительству и передаче дольщику, с указанием особенностей строительства и характеристики объекта, включая указание о полном или частичном выполнении отделочных работ;

срок исполнения обязательств по договору, в том числе передачи застройщиком объекта долевого строительства дольщику;

цену объекта долевого строительства (цену договора), т.е. размер денежных средств, подлежащих уплате дольщиком, включая затраты застройщика на строительство объекта долевого строительства, определяемый в соответствии с законодательством с учетом прогнозных индексов цен в строительстве, статистических индексов изменения стоимости строительно-монтажных работ в нормативный период строительства, стоимости услуг застройщика по обеспечению строительства (эксплуатации) объекта долевого строительства, не включенных в стоимость одного квадратного метра общей площади объекта долевого строительства, и прибыль застройщика (при этом в договоре должны быть указаны отдельно цена услуг застройщика по обеспечению строительства и цена строительства объекта долевого строительства, номера счетов, на которые перечисляются дольщиком денежные средства, условия изменения цены объекта долевого строительства);

размер и порядок внесения денежных средств дольщиком;

гарантийный срок на объект долевого строительства;

права и обязанности сторон;

порядок изменения условий договора;

порядок приемки-передачи объекта долевого строительства;

основания расторжения договора до истечения установленного договором срока его исполнения;

порядок возврата денежных средств дольщику в случае неисполнения обязательства или расторжения договора до истечения установленного договором срока его исполнения;

ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору;

иные условия по соглашению сторон.

К договору прилагаются следующие документы, являющиеся его неотъемлемой частью:

характеристика объекта долевого строительства;

расчет затрат застройщика на строительство объекта долевого строительства;

график платежей (если платеж не вносится дольщиком единовременно);

перечень услуг застройщика, не включенных в сводный сметный расчет стоимости строительства объекта долевого строительства и его эксплуатации до передачи дольщику, и их стоимость.

Застройщик обязан разместить проектную декларацию с информацией о себе и о проекте строительства не менее чем в одном государственном печатном издании, распространяемом в пределах административно-территориальной единицы, в которой будет находиться объект долевого строительства, а также в местах, доступных для ознакомления лиц, заинтересованных в строительстве жилых и (или) нежилых помещений, и направить указанную декларацию в местный исполнительный и распорядительный орган, выдавший застройщику разрешительную документацию на долевое строительство многоквартирного жилого дома и иных объектов недвижимости. Информация о застройщике должна содержать:

его наименование, место нахождения — для застройщика — юридического лица (фамилия, имя, отчество, место жительства — для застройщика — индивидуального предпринимателя), а также сведения о режиме работы застройщика;

данные о государственной регистрации застройщика в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

сведения о проектах строительства жилых домов и иных объектов недвижимости, в которых принимал участие застройщик в течение трех лет, предшествующих заключению договора;

номер специального разрешения (лицензии), срок его действия, данные об органе, выдавшем это разрешение (лицензию), если для выполнения обязанностей застройщика перед дольщиками необходимо получение соответствующего специального разрешения (лицензии).

Информация о проекте строительства должна соответствовать проектной документации и включать:

цели проекта строительства, сведения об этапах и о сроках его реализации, результатах государственной и государственной экологической экспертиз проектной документации;

сведения о месте нахождения строящегося многоквартирного жилого дома и его характеристики, в том числе сведения о ценах на объекты долевого строительства (на дату опубликования проектной декларации) и их количестве, предлагаемых для заключения договоров создания объектов долевого строительства в данном многоквартирном жилом доме или его части;

данные о правах застройщика на земельный участок, собственнике земельного участка, его границах и площади, предусмотренных проектной документацией, об элементах благоустройства;

количество в строящемся многоквартирном жилом доме и ином объекте недвижимости самостоятельных частей (квартир в многоквартирном жилом доме, гаражей и иных объектов недвижимости), передаваемых застройщиком дольщику после утверждения в установленном порядке акта приемки в эксплуатацию жилого дома и связанных с ним иных объектов недвижимости;

функциональное назначение нежилых помещений в многоквартирном жилом доме, не входящих в состав общего имущества в таком доме;

состав общего имущества в многоквартирном жилом доме и иных объектах недвижимости, которое будет находиться в общей долевой собственности дольщиков после ввода в эксплуатацию указанных объектов недвижимости и передачи объектов долевого строительства дольщикам;

предполагаемый срок ввода в эксплуатацию строящегося многоквартирного жилого дома и иных объектов недвижимости;

сведения о договорах строительного подряда, заключенных застройщиком, и условиях ознакомления застройщиком дольщиков с объектом долевого строительства и ходом работ по его строительству.

Кроме того, в главе 21 КоАП отсутствует статья, предусматривающая административную ответственность за аккумулирование денежных средств юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, осуществляющим строительство (реконструкцию) жилых домов, квартир, объектов жилищной инфраструктуры и гаражей за счет денежных средств физических и юридических лиц, без открытия специального счета либо на ином счете при наличии специального счета, открытого в установленном порядке, а также за нецелевое использование юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, осуществляющими строительство (реконструкцию) жилых домов, квартир, объектов жилищной инфраструктуры и гаражей, аккумулированных денежных средств физических и юридических лиц.

В соответствии с частью 1 статьи 23.1 КоАП неисполнение, ненадлежащее или несвоевременное исполнение выраженного в установленной законодательством форме требования должностного лица, осуществляющего государственный контроль и надзор, предписания органа государственной безопасности, представления органа государственной охраны либо непринятие мер к устранению указанных в них нарушений влекут предупреждение или наложение штрафа в размере до двадцати базовых величин. В соответствии со статьей 17 Закона Республики Беларусь от 09.02.2000 N 369-З «О Комитете государственного контроля Республики Беларусь» должностные лица Комитета государственного контроля Республики Беларусь и его территориальных органов при проведении проверок (ревизий) имеют право:

по предъявлении предписания на проведение проверки (ревизии) и документа, удостоверяющего личность сотрудника Комитета государственного контроля Республики Беларусь, форма которых определяется законодательством, беспрепятственно входить на территорию и в помещения (кроме жилых) государственных органов, иных юридических лиц, а также индивидуальных предпринимателей, иметь доступ на склады, в хранилища, производственные и вспомогательные помещения (кроме жилых) и другие объекты для проверки наличия денежных средств, ценных бумаг, материальных, иных ценностей и порядка их хранения;

требовать от руководителей государственных органов, иных должностных лиц представления издаваемых ими приказов, инструкций, решений, распоряжений и иных актов, необходимых документов и материалов, статистических и других сведений, проведения проверок по поступившим в Комитет государственного контроля Республики Беларусь и его территориальные органы обращениям граждан и отчета о результатах проведения этих проверок, проведения проверок (ревизий) деятельности подконтрольных или подчиненных им юридических лиц, обеспечения консультациями специалистов для выяснения возникших вопросов, представления руководителями проверяемых объектов необходимых справок, устных и письменных объяснений по вопросам, связанным с проведением проверок (ревизий);

в случаях и порядке, предусмотренных законодательством, опечатывать кассы или кассовые помещения, склады, архивы, а также изымать соответствующие документы, в том числе подлинники;

вызывать должностных лиц для объяснений по поводу выявленных нарушений законодательства;

требовать от должностных лиц в установленных законодательством случаях декларации о доходах и имуществе;

указывать на недостатки, допущенные должностными лицами, обязывать устранить нарушения, передавать материалы о нарушениях на обсуждение трудовых коллективов, на рассмотрение государственных органов.

В соответствии со статьей 27 Закона Республики Беларусь 08.05.2007 N 220-З «О прокуратуре Республики Беларусь» при осуществлении надзора за исполнением законодательства прокурор в пределах своей компетенции имеет право:

беспрепятственно по предъявлении служебного удостоверения входить в помещения и на другие объекты государственных органов, иных организаций и индивидуальных предпринимателей. Вход прокурора на территорию и в помещения, доступ в которые ограничен в соответствии с законодательными актами и международными договорами Республики Беларусь, и допуск его к сведениям, составляющим государственные секреты, осуществляются в соответствии с законодательством;

требовать от руководителей и иных должностных лиц государственных органов, иных организаций, индивидуальных предпринимателей предоставления принятых этими лицами (органами) постановлений, приказов, решений, распоряжений, статистических и иных сведений и других необходимых материалов, выделения специалистов для дачи в установленном порядке заключений, проведения проверок, ревизий и экспертиз. Должностные лица и индивидуальные предприниматели обязаны исполнить требование прокурора в порядке и сроки, установленные законодательными актами, и о результатах сообщить прокурору;

вызывать должностных лиц и иных граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, и требовать объяснений об обстоятельствах, связанных с нарушением законодательства, а в случаях, предусмотренных законодательными актами, истребовать от них декларации о доходах и имуществе;

использовать на безвозмездной основе средства связи, информационные системы, банки данных и архивные документы государственных органов, иных организаций и граждан, за исключением средств связи, информационных систем, банков данных и архивных документов организаций и граждан, пользующихся в соответствии с международными договорами Республики Беларусь дипломатическим иммунитетом;

проверять законность административного задержания граждан и применения к ним административных взысканий;

осуществлять иные полномочия в соответствии с законодательными актами.

В соответствии со статьей 14 Закона Республики Беларусь от 03.12.1997 N 102-З «Об органах государственной безопасности Республики Беларусь» органы государственной безопасности при выполнении возложенных на них задач в пределах своей компетенции вправе вносить в государственные органы, общественные объединения и иные организации обязательные для исполнения предписания об устранении причин и условий, способствующих реализации угроз национальной безопасности Республики Беларусь, совершению преступлений, дознание и предварительное следствие по которым законодательными актами Республики Беларусь отнесены к ведению органов государственной безопасности.

В соответствии с пунктом 6 статьи 14 Закона Республики Беларусь от 11.06.1998 N 168-З «О государственной охране» органы государственной охраны в целях осуществления своих полномочий имеют право вносить в государственные органы Республики Беларусь, предприятия, учреждения и организации независимо от форм собственности, а также в общественные объединения обязательные для исполнения представления о необходимости устранения причин и условий, порождающих угрозу безопасности охраняемых лиц и охраняемых объектов. В то же время проблемным является вопрос определения формы требования должностного лица, осуществляющего государственный контроль и надзор, предписания органа государственной безопасности, представления органа государственной охраны, которая действующим законодательством не установлена. Кроме того, статья 23.1 КоАП корреспондирует со статьей 23.4 КоАП, предусматривающей административную ответственность за неповиновение законному распоряжению или требованию должностного лица государственного органа при исполнении им служебных полномочий лицом, не подчиненным ему по службе, в виде штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин.

Часть 2 статьи 23.1 КоАП предусматривает административную ответственность за неисполнение страховой организацией, страховым брокером предписания Министерства финансов Республики Беларусь об устранении установленных нарушений законодательства в области страхования в виде штрафа в размере от десяти до двадцати базовых величин, а на юридическое лицо — от трехсот до пятисот базовых величин. Однако, например, статья 11.24 КоАП, предусматривающая административную ответственность за уклонение должностного лица государственного или иного органа управления или юридического лица от исполнения предписаний антимонопольных органов либо ненадлежащее или несвоевременное их исполнение, включена почему-то в главу 11 КоАП, определяющую перечень административных правонарушений в области финансов, рынка ценных бумаг и банковской деятельности.

В соответствии со статьей 23.2 КоАП воспрепятствование уполномоченному должностному лицу государственного органа в проведении проверки, ревизии, экспертизы, в получении доступа к информационным системам и базам данных или в осуществлении иных действий, предусмотренных законодательством, либо создание условий, препятствующих их проведению, влекут наложение штрафа в размере от десяти до пятидесяти базовых величин. Условием для привлечения к ответственности является официальное назначение проверки, ревизии или экспертизы государственным органом путем вынесения предписания, постановления или решения по иной установленной действующими нормативными правовыми актами форме. Так, в соответствии с Порядком организации и проведения проверок (ревизий) финансово-хозяйственной деятельности, утвержденным Указом Президента Республики Беларусь от 15.11.1999 N 673 «О некоторых мерах по совершенствованию координации деятельности контролирующих органов Республики Беларусь», проверка (ревизия) проводится на основании предписания руководителя контролирующего органа или его заместителя. При проведении проверок (ревизий) работники контролирующих органов имеют право:

проверять документы, бухгалтерские книги и другие регистры учета, статистические и бухгалтерские отчеты и балансы, планы, счета и иные документы, наличные деньги в кассе и у подотчетных лиц, ценные бумаги, материальные ценности и другое имущество;

требовать письменные объяснения от индивидуального предпринимателя, должностных лиц проверяемого юридического лица, других граждан по вопросам, возникающим в ходе проведения проверки (ревизии);

опечатывать кассы и кассовые помещения, склады, архивы, иные места хранения ценностей, финансовых документов и ценных бумаг, проводить проверки фактического наличия ценностей в них, требовать от руководителя проверяемого юридического лица или индивидуального предпринимателя проведения инвентаризаций, а также проводить проверки правильности их проведения;

привлекать специалистов для определения количества и качества сырья, материалов, полуфабрикатов и готовой продукции, оказанных услуг и выполненных работ для проверки фактических затрат сырья и материалов, состояния зданий и сооружений, для контрольных обмеров объемов ремонтно-строительных работ и определения их качества, а также в других необходимых случаях;

в предусмотренном законодательством порядке знакомиться в учреждениях банков с подлинными документами и счетами, в том числе валютными, а также получать в необходимых случаях сведения, справки и копии документов, связанных с операциями проверяемых субъектов предпринимательской деятельности, о состоянии счетов и оборотов по ним, состоянии открытых им кредитов и по другим вопросам, возникающим в ходе проверки (ревизии);

запрашивать документы и сведения, необходимые для проведения проверки (ревизии), у других государственных органов и иных государственных организаций;

получать от организаций независимо от форм собственности справки и копии документов по операциям и расчетам с проверяемым субъектом предпринимательской деятельности, а при необходимости проводить встречные проверки путем ознакомления с подлинными документальными записями в регистрах учета и получать объяснения от должностных лиц и иных работников;

требовать у проверяемого субъекта предпринимательской деятельности копии документов и выписки из них, заверенные подписью уполномоченного должностного лица и печатью этого субъекта, а также подписания акта проверки (ревизии), в том числе промежуточного, или справки проверки (ревизии) руководителем юридического лица (обособленного подразделения юридического лица), при его отсутствии — представителем юридического лица (обособленного подразделения юридического лица), либо индивидуальным предпринимателем, при его отсутствии — представителем индивидуального предпринимателя, а также лицом, выполняющим функции главного (старшего на правах главного) бухгалтера проверяемого субъекта предпринимательской деятельности (обособленного подразделения юридического лица);

передавать в установленном порядке материалы проверок (ревизий) в правоохранительные органы, принимать меры по возмещению вреда и привлечению к ответственности лиц, действия (бездействие) которых повлекли нарушение субъектом предпринимательской деятельности законодательства, регулирующего экономические отношения.

Должностные лица организаций, субъекты предпринимательской деятельности обязаны выполнять вышеперечисленные требования работников контролирующих органов. Воспрепятствование может выражаться в совершении как активных действий, препятствующих доступу (например, установка искусственных заграждений, отказ открыть дверь в помещение и т.п.), так и пассивных действий (например, уклонение от совершения действий, обеспечивающих возможность доступа). Проблемным является вопрос фиксации данного административного правонарушения в случае отсутствия свидетелей.

Статью 23.3 КоАП следует перенести в главу 24 КоАП, определяющую перечень административных правонарушений против правосудия и деятельности органов уголовной и административной юрисдикции. Как следует из диспозиции статьи 23.3 КоАП, объективная сторона рассматриваемого административного правонарушения заключается в незаконном вмешательстве, которое может выражаться в просьбах, уговорах, требованиях, советах, обещаниях оказать услуги, непосредственно обращенных к должностному лицу, ведущему административный процесс. Такое воздействие может быть оказано и через третьих лиц — родственников, знакомых, коллег и т.п. Для наличия рассматриваемого состава важным является лишь то, что подобным образом должностное лицо, ведущее административный процесс, склоняется или понуждается к одностороннему рассмотрению конкретного дела, его разрешению в интересах виновного. Правонарушение является оконченным с момента вмешательства в деятельность должностного лица, ведущего административный процесс, по рассмотрению конкретного дела независимо от того, привело ли это к вынесению незаконного решения, т.е. с момента совершения соответствующего действия или акции, непосредственно направленных на воспрепятствование всестороннему, полному и объективному рассмотрению дела об административном правонарушении. Опять же проблемным является вопрос фиксации данного административного правонарушения.

В соответствии с частью 1 статьи 23.12 КоАП выпуск, в том числе в продажу и после ремонта, либо поставка (реализация) продукции, не соответствующей обязательным для соблюдения требованиям технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации и образцов (эталонов) по качеству, маркировке, комплектности, упаковке и другим требованиям, установленным законодательством Республики Беларусь, влекут наложение штрафа в размере от десяти до сорока базовых величин, на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо — до ста процентов от стоимости реализованной продукции (выполненных работ, оказанных услуг), а при невозможности ее установления — до пятисот базовых величин. Проблемным является вопрос применения административной ответственности за нарушение какого-либо установленного законодательством Республики Беларусь требования, не связанного с маркировкой, комплектностью, упаковкой продукции и не влияющего на ее качество. Диспозиция статьи касается выпуска, в том числе в продажу и после ремонта, либо поставки (реализации) продукции, а санкция — не только продукции, но и работ, услуг. Трудности возникают и при определении объема реализованной продукции.

В соответствии со статьей 23.13 КоАП выпуск в обращение средств измерений, не прошедших государственных испытаний или метрологической аттестации, а также неповеренных, влечет наложение штрафа в размере от десяти до тридцати базовых величин, на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо — до ста процентов от стоимости реализованной продукции (выполненных работ, оказанных услуг), а при невозможности ее установления — до пятисот базовых величин. Нарушение методик выполнения измерений, правил пользования средствами измерений, в том числе применение неповеренных и неисправных средств измерений в сферах деятельности, на которые распространяется государственный метрологический надзор, влечет наложение штрафа в размере от десяти до тридцати базовых величин. Так, согласно Закону Республики Беларусь от 05.09.1995 N 3848-XII «Об обеспечении единства измерений» средства измерений должны быть отградуированы в единицах измерений, допущенных к применению в Республике Беларусь, и обеспечивать прослеживаемость результатов измерений до единиц измерений, воспроизводимых эталонами единиц величин. Метрологической аттестации средств измерений подлежат средства измерений, предназначенные для применения в сфере законодательной метрологии. Поверка осуществляется при выпуске средств измерений из производства или ремонта, при их применении и ввозе в Республику Беларусь. Поверка осуществляется непосредственно поверителями. При этом соответствие метрологических характеристик средств измерений метрологическим характеристикам, установленным при утверждении типа средств измерений и указанным в Государственном реестре средств измерений Республики Беларусь, а также соответствие средств измерений требованиям законодательства Республики Беларусь об обеспечении единства измерений удостоверяются поверителями посредством нанесения на средства измерений и (или) на их эксплуатационную документацию знака поверки средств измерений. Результаты поверки удостоверяются свидетельством о поверке средств измерений. Средства измерений, в ходе поверки которых выявлено несоответствие их метрологических характеристик метрологическим характеристикам, установленным при утверждении типа средств измерений и указанным в Государственном реестре средств измерений Республики Беларусь, признаются не прошедшими поверку, о чем составляется заключение. Указанные средства измерений могут применяться либо после ремонта и последующей поверки, либо после калибровки. Метрологическое подтверждение пригодности методик выполнения измерений осуществляется на основе экспертизы, которая может сопровождаться проведением экспериментальных исследований. В ходе экспертизы определяется соответствие области применения методик выполнения измерений требованиям, предъявляемым к измерениям, для подтверждения возможности проведения измерений с применением этих методик. Метрологическое подтверждение пригодности методик выполнения измерений, предназначенных для применения в сфере законодательной метрологии, осуществляется на основе договора юридическими лицами, входящими в государственную метрологическую службу. Метрологическое подтверждение пригодности методик выполнения измерений, применяемых вне сферы законодательной метрологии, осуществляется юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, применяющими эти методики, либо на основе договора иными юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями. Результаты метрологического подтверждения пригодности методик выполнения измерений удостоверяются свидетельством или заключением о метрологическом подтверждении их пригодности. В то же время применение лицом, на которое возложено осуществление радиационного контроля, не прошедших поверку или метрологическую аттестацию в установленном порядке средств радиационного контроля либо невыполнение им методики проведения измерений уровня радиоактивного загрязнения является самостоятельным составом административного правонарушения, влекущим предупреждение или наложение штрафа в размере до десяти базовых величин (статья 16.4 КоАП).

В соответствии со статьей 23.16 КоАП непредставление должностным лицом или индивидуальным предпринимателем в установленные сроки документов, отчетов, сведений или иных материалов, подлежащих представлению в соответствии с законодательством Республики Беларусь, либо представление таких документов, отчетов, сведений или иных материалов, содержащих заведомо недостоверные сведения, влекут наложение штрафа в размере от четырех до двадцати базовых величин. Непредставление документов может выражаться в отказе виновного представить имеющиеся у него документы (если же у него таких документов нет либо уже нет на момент получения запроса, то в его деянии отсутствует объективная сторона), а также в ином уклонении от представления документов (виновный в данном случае прямо не заявляет об отказе, но и не предпринимает никаких мер, чтобы исполнить запрос). В этом же ряду стоят такие действия виновного, как: направление письменного ответа о том, что документы будут представлены, но позднее (затем срок представления переносится снова и снова); устное сообщение о том, что у него имеются такие документы и в них нет ничего интересного для уполномоченных органов; представление лишь части запрошенных документов и т.п.

Документами, содержащими недостоверные сведения, считаются документы, фактически являющиеся подлинными, но сведения в которых не соответствуют действительности (например, их текст искажен путем внесения поправок, дополнений, исключения части текста, ее вытравления и т.п., документ помечен другой датой, подменены подписи). Условием наступления ответственности в рассматриваемом случае должно являться одновременное наличие сразу двух юридических фактов: подтверждение наличия у должностного лица или индивидуального предпринимателя истребованных у него документов (отчетов, сведений или иных материалов) и непредставление (несвоевременное представление) в установленные сроки таких документов, подлежащих представлению в соответствии с законодательством Республики Беларусь. При этом если должностное лицо или индивидуальный предприниматель, получившие надлежащим образом оформленное требование о представлении документов, затребованные документы в установленный срок не представили, то предполагается, что такие документы у должностного лица или индивидуального предпринимателя отсутствуют со всеми вытекающими последствиями.

В то же время аналогичные составы закреплены и в других статьях КоАП и, возможно, требуют объединения в одну статью. Так, согласно статье 11.24 КоАП непредставление антимонопольным органам информации (документов, объяснений), необходимой для осуществления антимонопольными органами своих функций, либо представление заведомо ложной информации влекут наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин. Согласно статье 11.50 КоАП непредставление или несвоевременное представление экспортером в обслуживающий банк документов, подтверждающих основания для получения средств по внешнеторговому договору, а также представление в банк недостоверной информации влекут наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере одного процента полученных средств по данному внешнеторговому договору. Согласно статье 13.8 КоАП непредставление в установленный срок плательщиком, налоговым агентом, иным лицом в налоговый орган документов и иных сведений, которые они обязаны представлять в соответствии с налоговым законодательством или по запросу налогового органа для осуществления налогового контроля, в том числе совершенное должностным лицом юридического лица, влечет наложение штрафа в размере десяти базовых величин с увеличением его на одну базовую величину за каждые три календарных дня просрочки представления документов и иных сведений, но не более тридцати базовых величин, а представление плательщиком, налоговым агентом, иным лицом в налоговый орган документов и иных сведений, которые они обязаны представлять в соответствии с налоговым законодательством или по запросу налогового органа для осуществления налогового контроля, содержащих недостоверные данные, в том числе совершенное должностным лицом юридического лица, если это повлияло или в обстоятельствах, при которых нарушение совершено, могло повлиять на правильность применения налоговым органом налогового законодательства, влечет наложение штрафа в размере от десяти до тридцати базовых величин. Согласно статье 14.17 КоАП непредставление таможенному органу Республики Беларусь в установленном порядке необходимой отчетности о ввозимых, вывозимых, поступающих, хранящихся, перерабатываемых, изготовляемых, приобретаемых и реализуемых товарах, находящихся под таможенным контролем либо на территории свободных таможенных зон и свободных складов, влечет наложение штрафа в размере от пяти до десяти базовых величин, на индивидуального предпринимателя — от десяти до двадцати базовых величин, а на юридическое лицо — до тридцати базовых величин. Согласно статье 23.76 КоАП представление в Министерство финансов Республики Беларусь страховой организацией, страховым брокером бухгалтерской, статистической отчетности с нарушением сроков, установленных законодательством, либо ее непредставление влекут наложение штрафа на юридическое лицо в размере от ста до двухсот базовых величин.

В соответствии со статьей 23.17 КоАП нарушение порядка составления (оформления) товарных, товарно-транспортных накладных, платежных инструкций и других первичных учетных документов влечет наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере до десяти процентов суммы денежной оценки хозяйственной операции, указанной в этих документах. Указание в первичных учетных документах недостоверной информации о хозяйственных операциях влечет наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере до десяти процентов суммы денежной оценки соответствующих хозяйственных операций.

В соответствии со статьей 9 Закона «О бухгалтерском учете и отчетности» факт совершения хозяйственной операции подтверждается первичным учетным документом, имеющим юридическую силу, который составляется ответственным исполнителем совместно с другими участниками операции. Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по типовым формам, утвержденным Министерством финансов Республики Беларусь (для Национального банка Республики Беларусь, банков — Национальным банком Республики Беларусь), по формам, утвержденным республиканскими органами государственного управления, подчиненными Совету Министров Республики Беларусь, осуществляющими методологическое руководство бухгалтерским учетом и отчетностью организаций соответствующих отраслей экономики. При отсутствии утвержденных типовых форм (форм) или недостатке содержащейся в них информации организация принимает к учету самостоятельно разработанные и утвержденные первичные учетные документы, которые должны содержать следующие обязательные реквизиты: наименование, номер документа, дату и место его составления; содержание и основание для совершения хозяйственной операции, ее измерение и оценку в натуральных, количественных и денежных показателях; должности лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления, их фамилии, инициалы и личные подписи. В зависимости от характера хозяйственных операций и системы обработки данных в первичные учетные документы могут включаться дополнительные реквизиты. В соответствии со статьей 2 Закона «О бухгалтерском учете и отчетности» под хозяйственной операцией понимается действие или событие, вызывающее изменения в объеме, составе, размещении и использовании активов и (или) пассивов организации. Исходя из указанных норм, проблематичным является вопрос применения административной ответственности в случае отсутствия в первичных учетных документах суммы денежной оценки хозяйственной операции. Также возникают трудности при рассмотрении вопроса о необходимости заполнения отдельных видов реквизитов, о связи отдельных реквизитов первичного учетного документа (недостоверных) с совершенной хозяйственной операцией.

В соответствии со статьей 23.18 КоАП представление должностным лицом и (или) иным уполномоченным лицом, ответственным за составление и представление данных государственной статистической отчетности, либо индивидуальным предпринимателем искаженных данных государственной статистической отчетности, несвоевременное представление или непредставление такой отчетности органам государственной статистики, если в этих деяниях нет состава преступления, влекут наложение штрафа в размере от пятидесяти до ста двадцати базовых величин, на индивидуального предпринимателя — от пятидесяти до ста пятидесяти базовых величин, а на юридическое лицо — от ста до двухсот базовых величин. Представление должностным лицом и (или) иным уполномоченным лицом, ответственным за составление и представление данных государственной статистической отчетности, либо индивидуальным предпринимателем искаженных данных государственной статистической отчетности, несвоевременное представление или непредставление такой отчетности государственным органам (организациям), за исключением органов государственной статистики, осуществляющим ведение государственной статистики в отношении находящихся в их подчинении (ведении) организаций, а также по вопросам, входящим в их компетенцию, влекут наложение штрафа в размере от пятидесяти до ста базовых величин.

В соответствии с пунктом 2 статьи 12 Закона Республики Беларусь от 28.11.2004 N 345-З «О государственной статистике» респонденты обязаны:

представлять при проведении государственных статистических наблюдений на безвозмездной основе, если иное не установлено законодательством Республики Беларусь, первичные статистические данные;

представлять достоверные первичные статистические данные в объеме, в сроки и адреса, указанные в формах государственных статистических наблюдений, за подписями лиц, ответственных за составление и представление этих данных;

выполнять решения органов государственной статистики и уполномоченных государственных организаций, принятые в пределах их компетенции.

Статистические отчеты, как правило, подписываются руководителями юридических лиц, индивидуальными предпринимателями. Кроме того, статистические отчеты подписываются и главными бухгалтерами, если данная подпись предусмотрена на бланках форм статистической отчетности. Указанные должностные лица несут ответственность за достоверность представляемой статистической отчетности и соблюдение сроков ее представления в соответствии с действующим законодательством. Искажением отчетных данных считается неправильное их отражение в государственной статистической отчетности, допущенное как в результате умышленных действий должностных лиц, так и вследствие нарушения действующих инструкций (указаний) по составлению государственной статистической отчетности, а также арифметических ошибок. Проблемным является вопрос определения виновного должностного лица и (или) иного уполномоченного лица, ответственного за составление и представление данных государственной статистической отчетности, поскольку в отдельных случаях составляет государственную статистическую отчетность одно лицо, подписывает другое, представляет третье.

В соответствии с частью 3 статьи 23.23 КоАП невнесение иностранной безвозмездной помощи, полученной наличными денежными средствами, в том числе в иностранной валюте, на счета в банках Республики Беларусь в срок, установленный законодательством Республики Беларусь, влечет наложение штрафа в размере от двадцати до трехсот базовых величин. В соответствии с Декретом Президента Республики Беларусь от 28.11.2003 N 24 «О получении и использовании иностранной безвозмездной помощи» (далее — Декрет N 24) иностранной безвозмездной помощью являются денежные средства, в том числе в иностранной валюте, товары (имущество), безвозмездно предоставляемые в пользование, владение, распоряжение организациям и физическим лицам Республики Беларусь иностранными государствами, международными организациями, иностранными организациями и гражданами, а также лицами без гражданства и анонимными жертвователями. Иностранная безвозмездная помощь регистрируется в Департаменте по гуманитарной деятельности Управления делами Президента Республики Беларусь по заявлениям получателей. Документом, подтверждающим регистрацию иностранной безвозмездной помощи, является удостоверение, выдаваемое Департаментом по гуманитарной деятельности Управления делами Президента Республики Беларусь. Использование иностранной безвозмездной помощи, подлежащей регистрации, до получения удостоверения запрещается. Иностранная безвозмездная помощь, полученная наличными денежными средствами, в том числе в иностранной валюте, подлежит внесению получателями на счета в банках Республики Беларусь в течение пяти банковских дней со дня ее получения или ввоза на территорию Республики Беларусь. Наличные денежные средства, в том числе в иностранной валюте, ввозимые на территорию Республики Беларусь, если они будут использоваться в качестве иностранной безвозмездной помощи, за исключением ввозимых из государств — участников Таможенного союза, подлежат обязательному таможенному декларированию в письменной форме лицами, перемещающими эти денежные средства через таможенную границу Республики Беларусь. Иностранная безвозмездная помощь используется для:

ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

проведения научных исследований, разработок, обучения, а также для реализации научно-исследовательских программ;

содействия охране, восстановлению, созданию историко-культурных ценностей, развитию природоохранных заповедников;

оказания медицинской помощи;

оказания социальной помощи малообеспеченным и социально незащищенным гражданам;

иных целей, определяемых Управлением делами Президента Республики Беларусь по согласованию с Президентом Республики Беларусь.

Физическими лицами Республики Беларусь полученная иностранная безвозмездная помощь может использоваться для личных нужд (под личными нуждами понимается: строительство, приобретение или ремонт жилья; приобретение или ремонт автомобиля; приобретение товаров народного потребления, продуктов питания; лечение, в том числе приобретение лекарственных средств; расходы, связанные с оздоровлением, обучением, отдыхом, ритуальными услугами; возврат долга; содержание детей или родителей; оплата коммунальных услуг, налогов, штрафов и т.п.).

Основным проблемным вопросом является вопрос квалификации полученной на территории другого государства иностранной валюты по договору займа, поскольку согласно пункту 2 Инструкции о порядке регистрации, получения и использования иностранной безвозмездной помощи, утвержденной постановлением Управления делами Республики Беларусь от 30.06.2004 N 7, к иностранной безвозмездной помощи относятся и беспроцентные займы, если об этом имеется оговорка в договоре (согласно п. 1 статьи 762 ГК при отсутствии в договоре займа условия о размере процентов их размер определяется ставкой рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части).

В соответствии со статьей 23.24 КоАП предоставление иностранным гражданином или лицом без гражданства иностранной безвозмездной помощи на осуществление деятельности, запрещенной законодательством Республики Беларусь, влечет депортацию с конфискацией этой помощи. В соответствии с частью 2 пункта 4 Декрета N 24 иностранная безвозмездная помощь, а также имущество и иные средства, полученные от ее реализации, не могут использоваться для осуществления экстремистской деятельности, других деяний, запрещенных законодательством Республики Беларусь. В соответствии с частью 3 пункта 4 Декрета N 24 иностранная безвозмездная помощь в любом виде, а также имущество и иные средства, полученные от ее реализации, не могут быть использованы для подготовки и проведения выборов, референдумов, отзыва депутата, члена Совета Республики, организации и проведения собраний, митингов, уличных шествий, демонстраций, пикетирования, забастовок, изготовления и распространения агитационных материалов, а также для проведения семинаров и других форм политической и агитационно-массовой работы среди населения. Проблемной является ситуация, когда, например, иностранная безвозмездная помощь предоставлялась иностранными гражданами на территории посольства.

В соответствии со статьей 23.35 КоАП умышленные повреждение или срыв печати (пломбы), наложенной уполномоченным должностным лицом, за исключением действий, предусмотренных статьей 18.34 КоАП, влекут наложение штрафа в размере от шести до десяти базовых величин. Целями опломбирования являются предотвращение проникновения посторонних лиц в опломбированные помещения, а также обеспечение сохранности имущества. По смыслу статьи 23.35 КоАП подразумеваются противоправные действия лица, умышленно повреждающего или срывающего (уничтожающего) печать (пломбу). Повреждение или уничтожение печати (пломбы), совершенное по неосторожности, не относится к рассматриваемому административному правонарушению. Поэтому по факту (после срыва пломбы) очень трудно установить виновное лицо (например, пломбу сорвали специально, а представили это так, как будто пломбу сорвала уборщица при уборке).

В соответствии со статьей 23.37 КоАП утрата или незаконное уничтожение индивидуальным предпринимателем или должностным лицом документов постоянного или долгосрочного хранения, а равно причинение им непоправимых повреждений влекут наложение штрафа в размере от десяти до тридцати базовых величин. Согласно Положению о Национальном архивном фонде Республики Беларусь, утвержденному Указом Президента Республики Беларусь от 20.09.1996 N 373, организации негосударственных форм собственности, общественные объединения по согласованию с органами Государственной архивной службы и в соответствии с типовым перечнем разрабатывают и утверждают перечни документов, подлежащих хранению в создаваемых ими архивах. Собственник документов, отнесенных к негосударственной части Национального архивного фонда Республики Беларусь, обеспечивает их постоянное хранение в создаваемых для этой цели архивах. Уничтожение таких документов может быть произведено их собственником только с письменного разрешения государственного архива, обслуживающего соответствующую зону. Постановлением Государственного комитета по архивам и делопроизводству Республики Беларусь от 06.08.2001 N 38 утверждены Перечень типовых документов органов государственной власти и управления, учреждений, организаций и предприятий Республики Беларусь по организации системы управления, ценообразованию, финансам, страхованию, управлению государственным имуществом, приватизации, внешнеэкономическим связям с указанием сроков хранения согласно приложению и Положение о порядке применения Перечня типовых документов органов государственной власти и управления, учреждений, организаций и предприятий Республики Беларусь по организации системы управления, ценообразованию, финансам, страхованию, управлению государственным имуществом, приватизации, внешнеэкономическим связям с указанием сроков хранения. В то же время согласно части 2 статьи 12.1 КоАП уничтожение бухгалтерских документов (документов предпринимательской деятельности) и иных документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов, до истечения установленных сроков их хранения, либо их сокрытие, либо иное нарушение правил их хранения также влекут административную ответственность в виде штрафа в размере от десяти до тридцати пяти базовых величин. В то же время часть 2 статьи 12.1 КоАП практически не применяется, поскольку очень сложно подтвердить дату уничтожения, а также доказать факт их сокрытия (сокрытие трансформируется в непредставление).

Пример. За утрату документов долгосрочного хранения (необеспечение в течение сроков, установленных законодательством, сохранности документов бухгалтерского учета, учета доходов (расходов) и иных объектов налогообложения, других документов и сведений, необходимых для налогообложения) на С. был наложен административный штраф по статье 23.37 КоАП, несмотря на то что необходимо было применять статью 12.1 КоАП.

В соответствии со статьей 23.57 КоАП нарушение условий и правил осуществления охранной деятельности, предусмотренных законодательством Республики Беларусь, влечет наложение штрафа в размере от пятидесяти до ста базовых величин с конфискацией предметов и специальных средств охранной деятельности или без конфискации, а на юридическое лицо — от пятидесяти до ста базовых величин с конфискацией предметов и специальных средств охранной деятельности или без конфискации. От осуществления предпринимательской деятельности с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях) (часть 1 статьи 12.7 КоАП), следует отличать нарушение условий и правил осуществления охранной деятельности. Административное правонарушение, предусмотренное статьей 23.57 КоАП, направлено против порядка управления; вытекает из нарушения условий и правил осуществления охранной деятельности, предусмотренных законодательством Республики Беларусь; осуществление охранной деятельности не связано с занятием предпринимательской деятельностью, поскольку не направлено на систематическое получение прибыли, не предназначено для других лиц, используется для собственных нужд.

В соответствии со статьей 23.64 КоАП невнесение изменений и дополнений в учредительные документы юридического лица руководителем, учредителем, участником, собственником имущества юридического лица, а также другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, и (или) непредставление учредительных документов для государственной регистрации в случаях и сроки, установленные законодательством Республики Беларусь, влекут наложение штрафа в размере от десяти до пятидесяти базовых величин. Непредставление в регистрирующий орган документов, требуемых для внесения изменений и дополнений в свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, в случаях и сроки, установленные законодательством Республики Беларусь, влечет наложение штрафа в размере от десяти до пятидесяти базовых величин. Согласно пункту 21 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования коммерческие и некоммерческие организации обязаны в двухмесячный срок внести в свои уставы (учредительные договоры — для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров) изменения и (или) дополнения и представить их для государственной регистрации в случае смены собственника имущества или изменения состава учредителей (участников) организации, за исключением акционерных обществ, товариществ собственников, потребительских кооперативов, садоводческих товариществ, ассоциаций (союзов), государственных объединений, торгово-промышленных палат. В случае изменения местонахождения коммерческой, некоммерческой организации такая организация в течение десяти рабочих дней со дня изменения местонахождения обязана направить в регистрирующий орган соответствующее уведомление. В случае изменения фамилии, имени, отчества индивидуального предпринимателя, его местожительства индивидуальный предприниматель обязан в месячный срок обратиться в регистрирующий орган для внесения соответствующих изменений и (или) дополнений в свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя.

Проблемным является вопрос определения места нахождения юридического лица, у которого может быть несколько офисов. В соответствии с пунктом 2 статьи 50 ГК место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законодательными актами в учредительных документах юридического лица не установлено иное. В соответствии с пунктом 2 статьи 15 Общей части НК при отсутствии места государственной регистрации местом нахождения плательщика-организации признается место нахождения ее высшего органа управления (место, где осуществляются его полномочия в соответствии с уставом или иными учредительными документами). При отсутствии высшего органа управления местом нахождения плательщика-организации признается место, где осуществляются полномочия ее постоянно действующего исполнительного органа управления (администрации, дирекции, правления, централизованной бухгалтерии или иного подобного органа, осуществляющего оперативное финансовое управление этой организацией). При отсутствии исполнительного органа управления местом нахождения плательщика-организации признается место, где принимаются решения по вопросам создания, ликвидации и реорганизации этой организации, изменения состава ее учредителей (участников), увеличения или уменьшения размеров уставного фонда, приобретения или отчуждения ее имущества и другим существенным вопросам управления организацией, либо место, в котором находятся основные бухгалтерские документы организации, либо место жительства ее руководителя, учредителя или участника. Таким образом, термин «место нахождения юридического лица» используется применительно к двум аспектам: для определения органа, который будет осуществлять государственную регистрацию, и для установления критериев, которым должно соответствовать место нахождения организации. Анализируя законодательство по смыслу норм, относящихся к месту нахождения, можно сделать вывод, что законодатель устанавливает требование об указании юридическим лицом такого адреса, по которому может быть направлена и получена юридическим лицом корреспонденция, а также по которому любые заинтересованные лица могли бы найти эту организацию. Однако представляется, что существующие формулировки способны только до определенной степени обеспечить достоверное указание юридическими лицами адресов, по которым им может быть доставлена корреспонденция, но отыскать организацию, ее органы, место осуществления ею деятельности, например для осуществления налогового контроля, окажется проблематично. При этом необходимо отметить, что недостаточно четкое регулирование законодателем таких правовых категорий, как «место нахождения», «юридический адрес» и «почтовый адрес», создает серьезные сложности в правоприменительной практике. Встречаются различные варианты соотношений рассматриваемых категорий: юридическое лицо зарегистрировано на территории одной области, а орган управления юридического лица находится на территории другой области; юридическое лицо зарегистрировано на территории одной области, а расчетный счет юридического лица открыт в банке на территории другой области; юридическое лицо, учрежденное на территории одной области, приобретает в собственность имущественный комплекс другого юридического лица или обособленное подразделение другого юридического лица, находящиеся на территории другой области; юридическое лицо территориально занимает большие площади (например, несколько сотен гектаров), юридический адрес субъекта определяется по почтовому адресу органа управления, территория имеет несколько почтовых (топонимических) адресов (например, несколько проходных на территории структурных производственных единиц с замкнутым производственным циклом, выпускающих продукцию, занимающую самостоятельный сегмент рынка), обособленные подразделения зарегистрированы по их почтовому адресу (адресу проходной), но в месте нахождения юридического лица, т.е. на его юридически обозначенной территории. Соответственно представляется необходимым учесть следующие особенности правового содержания понятий:

юридическое место нахождения юридического лица определяется юридическим адресом юридического лица;

юридическое место нахождения обособленного подразделения определяется юридическим адресом юридического лица;

фактическое место нахождения юридического лица определяется почтовым адресом юридического лица;

фактическое место нахождения обособленного подразделения определяется почтовым адресом обособленного подразделения;

юридический адрес юридического лица определяется по месту его государственной регистрации, т.е. определяется территорией соответствующего уровня, на которой расположен регистрирующий орган (юридический адрес должен быть указан в учредительных документах, свидетельстве о регистрации юридического лица и на оттиске печати юридического лица);

юридический адрес обособленного подразделения определяется по месту юридического адреса юридического лица (перечень обособленных подразделений должен быть указан в учредительных документах юридического лица);

почтовый адрес юридического лица определяется фактическим местом нахождения юридического лица, т.е. по правилам топонимики (с указанием конкретной улицы, номера дома и, при необходимости, номера офиса).

В то же время аналогичный состав предусмотрен и в статье 23.19 КоАП, предусматривающей административную ответственность за непредставление должностным лицом или индивидуальным предпринимателем в установленный срок органу, проводящему регистрацию, информации об изменении юридического адреса в виде штрафа в размере от десяти до двадцати базовых величин, которая подлежит исключению из КоАП.

Пример. Д., являющийся учредителем и директором УП «Д», был привлечен к административной ответственности за невнесение в месячный срок в свои учредительные документы соответствующих изменений и непредставление их в установленном порядке для государственной регистрации в связи с изменением юридического адреса (статья 23.19 КоАП). В законодательстве не установлена обязательность местонахождения предприятия по месту оказания услуг (нахождение частного унитарного предприятия возможно и по месту жительства его учредителя независимо от места оказания услуг). Таким образом, Д. был незаконно привлечен к административной ответственности за данное административное правонарушение.

ПРОБЛЕМНЫЕ ВОПРОСЫ ПРИМЕНЕНИЯ ПИКоАП

В соответствии со статьей 1.2 ПИКоАП задачами ПИКоАП являются установление правовой процедуры осуществления административного процесса, регулирование исполнения постановления о наложении административного взыскания, обеспечение прав и законных интересов физических и юридических лиц, которым административным правонарушением причинен физический, имущественный или моральный вред, а равно защита прав, свобод и законных интересов лиц, подвергнутых административному взысканию. В то же время в ПИКоАП выделяются и задачи административного процесса. Так, в соответствии со статьей 2.1 ПИКоАП задачами административного процесса являются защита личности, ее прав, свобод и законных интересов, интересов юридических лиц, общества и государства путем быстрого и полного рассмотрения дел об административных правонарушениях, изобличения и привлечения виновных к административной ответственности; обеспечение правильного и единообразного применения закона с тем, чтобы каждый, кто совершил административное правонарушение, был подвергнут справедливому административному взысканию и ни один невиновный не был привлечен к административной ответственности. При этом в ПИКоАП не определены задачи исполнительного производства.

С точки зрения нормотворческой техники следовало бы более четко, ясно и, главное, полно и последовательно изложить суть основных задач административного процесса. Правовая процедура осуществления административного процесса обеспечивается путем рассмотрения дел об административных правонарушениях с участием определенных в ПИКоАП субъектов административного процесса, всесторонним исследованием обстоятельств совершенных административных правонарушений, исчерпывающим исследованием доказательств, собранных по делу, обеспечением проверки законности и обоснованности принятых по делу решений в органах прокуратуры и вышестоящих судах (органах, ведущих административный процесс). Следовательно, к задачам административного процесса следует отнести необходимость объективного, всестороннего, полного и своевременного (а не быстрого) рассмотрения дел об административных правонарушениях, обязательное соответствие производства по конкретному делу закону.

В то же время, если к задаче ПИКоАП относится обеспечение прав и законных интересов физических и юридических лиц, которым административным правонарушением причинен физический, имущественный или моральный вред, то к задаче административного процесса уже относится защита личности, ее прав, свобод и законных интересов, интересов юридических лиц, общества и государства. Соответственно к задачам административного процесса следует отнести и обеспечение исполнения вынесенного по делу об административном правонарушении решения. Выявление же причин и условий, способствующих совершению административных правонарушений, а также предупреждение административных правонарушений, как одна из основных задач административного процесса, также почему-то остались без внимания законодателя.

Согласно статье 1.3 ПИКоАП административный процесс на территории Республики Беларусь ведется в соответствии с ПИКоАП независимо от места совершения административного правонарушения. При ведении административного процесса применяется закон, действующий соответственно во время начала ведения административного процесса, подготовки дела об административном правонарушении к рассмотрению, рассмотрения дела об административном правонарушении и исполнения административного взыскания. Действие ПИКоАП распространяется на граждан Республики Беларусь, иностранных граждан, лиц без гражданства, индивидуальных предпринимателей, государственные органы и их должностных лиц, а также на юридические лица. В отношении лиц, обладающих правом дипломатической неприкосновенности, процессуальные действия, установленные ПИКоАП, производятся лишь по их просьбе или с их согласия. Согласие на производство этих действий испрашивается через Министерство иностранных дел Республики Беларусь.

Определяющим в регламентации действия ПИКоАП в пространстве (территория Республики Беларусь) является принцип государственного суверенитета, исключающий на территории независимого и суверенного государства деятельность (в том числе административно-процессуальную) представителей власти другого государства и применение законодательства другого государства. При этом правила ПИКоАП распространяются на дела об административных правонарушениях, совершенных как на территории Республики Беларусь, так и на территории другого государства, т.е. независимо от места совершения административного правонарушения. В то же время нормы законодательства иностранного государства в такого рода случаях могут быть применены, только если это соответствует договору, соглашению или принципу взаимности и если это не противоречит законодательству и другим международным обязательствам Республики Беларусь.

Пределы действия ПИКоАП во времени определяются моментом проведения соответствующего процессуального действия или принятия процессуального решения; они не зависят от момента совершения административного правонарушения. Правила применения процессуального закона, который действует соответственно во время начала ведения административного процесса, подготовки дела об административном правонарушении к рассмотрению, рассмотрения дела об административном правонарушении и исполнения административного взыскания, дают возможность эффективно использовать нормы, предусматривающие новые формы процессуальной деятельности, обеспечивают дополнительные гарантии порядка административного процесса и повышение его эффективности. В то же время в статье 1.3 применительно к действию ПИКоАП во времени не выделена такая стадия административного процесса, как обжалование и опротестование постановления по делу об административном правонарушении, что может создавать трудности, в частности при изменении сроков обжалования (опротестования).

Следует уделять особое внимание кругу лиц, на которых распространяется иммунитет в сфере административно-процессуальных отношений, определяемый Венской конвенцией о дипломатических сношениях (18 апреля 1961 г.), Венской конвенцией о консульских сношениях (24 апреля 1963 г.), Конвенцией о привилегиях и иммунитетах Объединенных наций (Лейк Саксесс, Нью-Йорк, 13 февраля 1946 г.), Конвенцией о специальных миссиях (Нью-Йорк, 8 декабря 1969 г.), Конвенцией о представительстве государств в их отношениях с международными организациями универсального характера (Вена, 14 марта 1975 г.), Конвенцией о привилегиях и иммунитетах Евразийского экономического сообщества (Минск, 31 мая 2001 г.), рядом других актов международных организаций, а также двусторонних и многосторонних договоров. К числу лиц, на которых распространяется иммунитет, относятся, в частности, сотрудники дипломатических представительств и члены их семей, главы иностранных государств, руководители законодательных (представительных) и исполнительных органов власти государств, министры иностранных дел, работники консульских учреждений, сотрудники международных организаций и представители государств в этих организациях, а также военные наблюдатели, лица (как граждане иностранных государств, так и белорусские граждане, проживающие в других государствах), прибывающие в Республику Беларусь в соответствии с международными договорами, в том числе для оказания помощи в ликвидации последствий катастроф или стихийных бедствий либо для участия по вызову правоохранительных органов в следственных или судебных действиях. Объем иммунитета определяется главным образом в зависимости от статуса соответствующего лица: глава иностранного государства, сотрудник посольства, работник консульского учреждения, член семьи и т.д. В отношении лиц, обладающих дипломатической неприкосновенностью (послы, военные атташе и др.), независимо от того, в каком процессуальном качестве они выступают, процессуальные действия могут совершаться лишь по их просьбе или с их согласия. Следует, однако, иметь в виду, что дипломатический иммунитет является не только правом отдельных категорий дипломатических и консульских служащих, но и определенной гарантией интересов государства. Поэтому некоторые действия (задержание и т.п.) не могут производиться, даже если сами эти служащие против них не возражают. Связано это, в частности, с тем, что согласно пункту 1 статьи 32 Венской конвенции о дипломатических сношениях и статье 45 Венской конвенции о консульских сношениях отказ от привилегий и иммунитетов является прерогативой того государства, которое соответствующий служащий представляет.

Глава 2 ПИКоАП определяет и принципы административного процесса. Однако отдельная статья, обозначающая все принципы административного процесса, в ПИКоАП отсутствует. С учетом специфики иных видов юридических процессов в систему принципов административного процесса следовало бы включить следующие принципы:

законности;

компетентности;

презумпции невиновности;

достижения объективной (материальной) истины;

равенства сторон;

обеспечения охраны прав субъектов административного процесса;

неприкосновенности личности и собственности;

гласности и публичности административного процесса;

осуществления процесса на национальном языке;

быстроты (оперативности, экономичности, эффективности) процесса;

самостоятельности принятия решения;

многоступенчатости административного процесса;

ответственности должностных лиц за ненадлежащее ведение процесса и за принятый акт (решение, постановление и т.п.);

активности правоприменительных органов.

При этом значение вышеназванных принципов должно состоять в том, что их нарушение в зависимости от характера и сущности может повлечь признание состоявшегося производства по делу об административном правонарушении недействительным и как следствие — отмену вынесенных в ходе такого производства решений либо признание собранных при этом материалов не имеющими силы доказательств.

В соответствии со статьей 2.2 ПИКоАП суд, орган, ведущий административный процесс, при ведении административного процесса обязаны соблюдать требования ПИКоАП. Нарушение положений ПИКоАП при ведении административного процесса влечет установленную законом ответственность и признание решений, принятых по делу об административном правонарушении, не имеющими юридической силы. Доказательства, полученные с нарушением порядка, установленного ПИКоАП, не имеют юридической силы и не могут являться основанием для принятия решения по делу об административном правонарушении.

Обязанности судов и органов, ведущих административный процесс, по обеспечению законности осуществляются двояким путем. Во-первых, законность обеспечивается правильным применением законодательства, что возможно в условиях соблюдения иерархии нормативных актов в правоприменении, отсутствия давления и независимости при ведении административного процесса. При этом для устранения ошибок в административном процессе предусмотрена специальная процедура, обеспечивающая пересмотр принятых по делам об административных правонарушениях решений. Во-вторых, законность обеспечивается соблюдением правил ведения административного процесса, которые находят свое выражение в процессуальной форме как в нормативно установленном порядке административного процесса. В то же время исходя из требований данной статьи любое нарушение положений ПИКоАП при ведении административного процесса влечет установленную законом ответственность и признание решений, принятых по делу об административном правонарушении, не имеющими юридической силы. Однако по характеру и сущности нарушения могут быть разнообразными. Немногие из них влекут ответственность, установленную действующим законодательством. Не все из них в силу малозначительности могут повлиять на признание решения по делу об административном правонарушении не имеющим юридической силы.

В соответствии с частями 5 и 6 статьи 2.3 ПИКоАП в случае причинения административным правонарушением имущественного вреда суд, орган, ведущий административный процесс, обязаны принять меры к его возмещению. Вред, причиненный лицу в результате нарушения его прав и свобод при ведении административного процесса, подлежит возмещению в предусмотренном законодательством Республики Беларусь порядке.

Порядок возмещения имущественного ущерба и морального вреда, причиненного административным правонарушением, определяется гражданским законодательством: процессуальная деятельность в данном случае обусловлена совершением гражданского правонарушения. При этом к нарушителю применяются санкции в соответствии с гражданским законодательством наряду с административными взысканиями, назначаемыми в соответствии с КоАП. Обязательства вследствие причинения вреда определяются главой 58 ГК. Согласно пункту 1 статьи 933 ГК вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред. Вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного управления и самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего законодательству акта государственного органа или органа местного управления и самоуправления, подлежит возмещению соответственно за счет казны Республики Беларусь или казны административно-территориальной единицы. Обязательствам вследствие причинения вреда присущ особый порядок квалификации виновности деяния, отличный от установления признаков вины при совершении административного проступка: причинитель вреда освобождается от его возмещения лишь в том случае, если докажет, что вред причинен не по его вине. Таким образом, процедурные вопросы принятия мер судом, органом, ведущим административный процесс, к возмещению вреда в ПИКоАП не определены. Единственное правовое основание, закрепленное в статье 7.8 КоАП, — обязанность физического лица, совершившего административное правонарушение, или юридического лица, признанного виновным и подлежащего административной ответственности, возместить вред, причиненный административным правонарушением.

В соответствии со статьей 2.6 ПИКоАП неприкосновенность жилища и иных законных владений гарантируется законом. Никто не вправе войти в жилище и иное законное владение лица против его воли. Производство процессуальных действий, связанных с вторжением в жилище и иные законные владения, осуществляется по основаниям и в порядке, установленным ПИКоАП.

Подлежащим обсуждению является вопрос осмотра помещения юридического лица либо индивидуального предпринимателя с санкции прокурора. Как правило, большинство проверок финансово-хозяйственной деятельности связано с осмотром производственных и иных помещений, принадлежащих юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, что может повлиять на длительность и качество проведения данных проверок в связи с необходимостью получения санкции прокурора.

В соответствии со статьей 2.7 ПИКоАП лицо не может быть привлечено к административной ответственности, пока в порядке, установленном ПИКоАП, не будет установлена его виновность в совершении правонарушения, предусмотренного КоАП. Обязанность доказывать виновность лица, в отношении которого ведется административный процесс, возлагается на должностное лицо органа, ведущего административный процесс. Лицо, в отношении которого ведется административный процесс, не обязано доказывать свою невиновность. Обстоятельства, излагаемые в протоколе об административном правонарушении, в постановлении о наложении административного взыскания, не могут основываться на предположениях. Сомнения в обоснованности вывода о виновности лица, в отношении которого ведется административный процесс, толкуются в его пользу.

Презумпцией является предположение, признаваемое достоверным до тех пор, пока не будет доказано обратное. Конституция Республики Беларусь определяет содержание презумпции невиновности только применительно к преступлениям: никто не может быть признан виновным в преступлении, если его вина не будет в предусмотренном законом порядке доказана и установлена вступившим в законную силу приговором суда (статья 26). По смыслу статьи 2.7 КоАП данный принцип распространяется на физическое или юридическое лицо, в отношении которого осуществляются процессуальные действия, предусмотренные ПИКоАП: доказывание вины лица и ее установление вступившим в законную силу постановлением органа административной юрисдикции (при этом доказывание вины всегда предшествует ее установлению). Вывод о виновности лица должен быть основан на доказанных, а не на предполагаемых фактах. Под предположениями понимаются выводы, которые не в полном объеме подтверждены собранными по делу доказательствами. Если доказательств недостаточно, а возможности для собирания дополнительных доказательств исчерпаны, суд или орган, ведущий административный процесс, обязаны прекратить дело об административном правонарушении. Вывод о виновности лица может быть сделан на основании объективно и точно установленных доказательств. Постановление о наложении административного взыскания, основанное на предположениях, не имеет юридической силы. Для реализации данного принципа проблемным является настроенность органов, ведущих административный процесс, на обязательное наложение административного взыскания в случае составления протокола об административном правонарушении.

Следующий неотъемлемый элемент презумпции невиновности — толкование сомнений в виновности в пользу лица, в отношении которого ведется административный процесс. Если доказательств по делу недостаточно для достоверного утверждения о виновности лица, степени его участия в совершении административного правонарушения, о самом событии правонарушения, а сомнения и противоречия, возникшие в ходе ведения административного процесса, невозможно достоверно перепроверить и устранить, все сомнения толкуются только в пользу лица, в отношении которого ведется административный процесс. В основе постановления о наложении административного взыскания должны лежать не предположения, а точно установленные факты. Однако правила толкования сомнения в пользу лица, в отношении которого ведется административный процесс, должны относиться только к тем сомнениям, которые не могут быть устранены после исследования и тщательной проверки всех обстоятельств дела. Неустранимыми сомнения признаются в тех случаях, когда собранные по делу доказательства не позволяют сделать однозначный вывод о виновности или невиновности, а предоставляемые законом средства и способы собирания дополнительных доказательств исчерпаны. Решение, принятое в результате истолкования неустранимых сомнений в пользу лица, в отношении которого велся административный процесс, имеет такое же значение и порождает такие же юридические последствия, как если бы оно основывалось на доказанности его невиновности. Как правило, большинство сомнений связано с толкованием норм, устанавливающих противоправность деяния, поэтому, по большому счету, данный принцип зависит от совершенства нормотворческой техники, не дающей поводов в дальнейшем для официального толкования отдельных положений нормативных правовых актов.

В соответствии с частью 1 статьи 2.10 ПИКоАП суд, орган, ведущий административный процесс, обязаны принять все предусмотренные законом меры по всестороннему, полному и объективному исследованию обстоятельств административного правонарушения, устанавливая как уличающие, так и оправдывающие, как смягчающие, так и отягчающие ответственность обстоятельства, а также другие обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, защиты прав и законных интересов лиц, участвующих в административном процессе.

Объективная истина достигается только тогда, когда исследование всех обстоятельств дела осуществлено полно, всесторонне и объективно. Чтобы правильно разрешить дело об административном правонарушении, суд, орган, ведущий административный процесс, должен проверить и оценить весь необходимый доказательственный материал, тщательно выяснить все юридически значимые для дела обстоятельства, относящиеся к обоснованию наличия или отсутствия события административного правонарушения, виновности в его совершении лица, привлеченного к административной ответственности, обстоятельств как уличающих, так и оправдывающих лицо, в отношении которого ведется административный процесс, а также смягчающих и отягчающих его ответственность, что невозможно без исследования фактических данных, содержащихся в объяснениях свидетелей, потерпевших, протоколах процессуальных действий, заключении эксперта и других документах, имеющихся в материалах дела. Выводы, сделанные по делу, должны опираться на факты бесспорно установленные, достоверные, быть по своему характеру объективно истинными, чего невозможно достичь, не исследовав все имеющиеся по делу доказательства. В перечне терминов, разъясняемых в статье 1.4 ПИКоАП, отсутствует разъяснение таких терминов, как уличающие и оправдывающие ответственность обстоятельства. В отдельной статье ПИКоАП следовало бы закрепить перечень обязательных обстоятельств, подлежащих выяснению для правильного разрешения дела об административном правонарушении.

К числу принципов, перечисленных в главе 2 ПИКоАП, относится и прокурорский надзор за исполнением законов при ведении административного процесса, что вызывает большое сомнение, поскольку в статье 2.15 ПИКоАП только перечислены полномочия прокурора в рамках осуществления прокурорского надзора за исполнением законов при ведении административного процесса. Так, осуществляя надзор за ведением административного процесса, прокурор в пределах своей компетенции:

требует от должностного лица органа, ведущего административный процесс, представления материалов об административном правонарушении;

дает письменные указания по делам об административных правонарушениях в случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь, и направляет их органам, ведущим административный процесс;

санкционирует производство процессуальных действий и применение мер обеспечения административного процесса в случаях и порядке, установленных ПИКоАП;

проверяет законность применения административного задержания физического лица, в отношении которого ведется административный процесс, и иных мер обеспечения административного процесса, а также наложения административных взысканий;

освобождает своим постановлением физическое лицо, незаконно подвергнутое административному задержанию;

отменяет своим постановлением противоречащие законодательным актам Республики Беларусь постановления о производстве процессуальных действий и применении мер обеспечения административного процесса, за исключением постановлений, вынесенных судом;

опротестовывает противоречащие законодательным актам Республики Беларусь постановления по делам об административных правонарушениях;

поручает органу, ведущему административный процесс, подготовку дела об административном правонарушении для рассмотрения (по административным правонарушениям, протоколы по которым не составляются прокурором).

Поручения, постановления и указания прокурора по делу об административном правонарушении направляются органу, ведущему административный процесс, и подлежат рассмотрению и исполнению в срок, установленный прокурором.

В соответствии со статьей 3.1 ПИКоАП дела об административных правонарушениях рассматриваются:

районным (городским) судом;

хозяйственным судом;

сельским, поселковым исполнительным комитетом;

административной комиссией районного (городского) исполнительного комитета или администрации района в городе;

районной (городской), районной в городе комиссией по делам несовершеннолетних;

органами внутренних дел;

органами Комитета государственного контроля Республики Беларусь;

Государственной инспекцией охраны животного и растительного мира при Президенте Республики Беларусь;

органами государственного пожарного надзора Министерства по чрезвычайным ситуациям Республики Беларусь;

органами государственного санитарного надзора;

пограничными войсками Республики Беларусь;

таможенными органами;

налоговыми органами;

Департаментом ценовой политики Министерства экономики Республики Беларусь;

органами Министерства финансов Республики Беларусь и финансовыми управлениями (отделами) местных исполнительных и распорядительных органов;

органами Национального банка Республики Беларусь;

органами Министерства транспорта и коммуникаций Республики Беларусь;

органами железнодорожного транспорта;

органами Министерства лесного хозяйства Республики Беларусь;

органами Министерства природных ресурсов и охраны окружающей среды Республики Беларусь;

Департаментом по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь;

органами государственного энергетического и газового надзора Министерства энергетики Республики Беларусь;

органами Департамента государственной инспекции труда Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь;

органами Министерства сельского хозяйства и продовольствия Республики Беларусь;

органами государственной безопасности;

государственными природоохранными учреждениями, осуществляющими управление заповедниками и национальными парками;

органами Министерства юстиции Республики Беларусь.

Таким образом, в Республике Беларусь существует 27 субъектов административной юрисдикции, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях. При этом функции многих из них в части применения мер административной ответственности дублируются. Таким образом, по отдельным составам дел об административных правонарушениях, рассмотрение которых относится к компетенции нескольких органов, необходимо определить исключительную компетенцию (приоритетную) одного органа в случае необходимости направления заявления (сообщения) об административном правонарушении.

В соответствии со статьей 3.2 ПИКоАП дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьями 9.1 — 9.3, 9.5 — 9.22, частью 2 статьи 9.23, статьями 10.1 — 10.7, 10.9, 11.1, 11.2, частью 2 статьи 11.4, статьями 11.5 — 11.7, 11.15, 11.18 — 11.20, 11.24 — 11.26, 11.29, 11.31, 11.33, 11.54 — 11.56, 11.61 — 11.63, 12.1, 12.3, частью 5 статьи 12.7, частями 1 — 3 статьи 12.10, статьями 12.11, 12.12, 12.14, частью 1 статьи 12.15, статьей 12.16, частями 1 — 3 и 5 статьи 12.17, статьями 12.21 — 12.27, 12.29, частями 3 и 4 статьи 12.30, статьями 12.31, 13.13, 13.14, частью 1 статьи 14.1, статьями 14.2 — 14.5, 14.7, 14.8, 15.1 — 15.7, 15.9 — 15.12, 15.18, 15.19, частями 1 и 2 статьи 15.22, статьями 15.26, 15.30, 15.32 — 15.34, 15.35 (за правонарушения, совершенные физическими лицами), 15.36, 15.37 (за правонарушения, совершенные физическими лицами), 15.40, 15.41, 15.45, частью 2 статьи 15.46, частью 2 статьи 15.47, статьями 15.48, 15.49, 15.51 — 15.53, частями 2 и 3 статьи 15.54, статьями 15.55, 15.56, 15.60 — 15.63, 16.3 — 16.8, 17.1, 17.2, частью 2 статьи 17.3, статьями 17.6, 17.8, 18.1, частями 1 и 2 статьи 18.5, статьями 18.12 — 18.15 (протоколы по которым составлены должностными лицами органов Министерства обороны Республики Беларусь), 18.16, частью 2 статьи 18.17, статьями 18.20, 18.23 — 18.29, 18.36, 18.37, 18.40, 18.41, 19.1, 19.2, 20.1 — 20.5, 20.8, 20.11 — 20.13, частями 3 и 4 статьи 21.6, частью 1 статьи 21.7, статьями 21.9 — 21.12, 21.16, 22.1, 22.2, частью 2 статьи 22.3, статьей 22.6, частями 1 и 3 статьи 22.7, частями 1 и 2 статьи 22.9, статьями 22.10, 22.11, 22.13, 22.14, частью 1 статьи 23.1, статьями 23.2 — 23.6, 23.8, частью 2 статьи 23.9, статьями 23.10 — 23.14, частями 1 и 2 статьи 23.15, статьями 23.16, 23.18, 23.19, 23.21 — 23.28, 23.33 — 23.37, 23.39 — 23.44, частями 2 и 3 статьи 23.45, статьями 23.46 — 23.48, 23.51, частью 2 статьи 23.52, частью 1 статьи 23.56, частью 1 статьи 23.58, статьями 23.59 — 23.61, частью 1 статьи 23.64, статьями 23.65, 23.69 — 23.71, 23.77, 23.81 — 23.83, частью 3 статьи 23.84 (за правонарушения, совершенные физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями), статьями 24.1 — 24.12, 25.1 — 25.4, 25.8 КоАП, рассматриваются единолично судьей районного (городского) суда. Дела об административных правонарушениях, предусмотренных частью 1 статьи 9.23, частью 3 статьи 11.4, статьями 11.8, 11.18, 11.23, 11.32, 11.65, 12.4 — 12.6, частями 1, 2 и 4 статьи 12.7, частью 4 статьи 12.9, частями 4 и 5 статьи 12.10, статьей 12.13, частью 4 статьи 12.17, частями 1 и 2 статьи 12.30, статьей 12.35, частью 2 статьи 12.37, статьями 12.38, 12.40, 12.41, 15.35 (за правонарушения, совершенные юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями), 15.37 (за правонарушения, совершенные юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями), 21.17, частями 2 и 4 статьи 22.7, статьей 22.8, частью 3 статьи 22.9, частью 1 статьи 23.45, статьями 23.57, 23.67, частью 3 статьи 23.84 (за правонарушения, совершенные юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями), статьями 24.1, 24.3, 24.6 — 24.10 КоАП, рассматриваются единолично судьей хозяйственного суда.

В современной национальной системе правосудия имеется проблема установления четких границ и объемов компетенций различных звеньев судебной системы. Проблема компетенции, возникающая в связи с организацией административного правосудия, становится очевидной уже сейчас, на стадии применения с 1 марта 2007 г. норм, регламентирующих производство по административным делам. Отсутствие детально урегулированного механизма рассмотрения «компетенционных» споров должно быть в полном объеме восполнено в ПИКоАП. Необходимо дифференцировать порядок административного судопроизводства в зависимости от категорий дел, предмета и основания спора, сложности установления обстоятельств дела, презумпции «бесспорности» дела (обычного или упрощенного производства) и других значимых факторов. Данный порядок должен быть единым и регламентирующим деятельность всех органов правосудия. Только при подобном подходе может быть реализован принцип равенства прав граждан и организаций на судебную защиту.

В соответствии со статьей 3.30 ПИКоАП определен перечень лиц, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях, в том числе прокурор (по статьям 9.6, 9.10, 9.13, 9.16, 9.19, 21.9, 21.10, 22.10, 23.6, 23.16, 23.18, 23.25, части 2 статьи 23.26, статьям 23.37, 23.38, части 1 статьи 23.54, части 2 статьи 23.58, статьям 23.81 — 23.83, 24.3, части 3 статьи 24.10, статьям 25.2 — 25.4, части 2 статьи 25.8 КоАП; за иные административные правонарушения, предусмотренные КоАП, — при осуществлении надзорных функций). В то же время большинство органов, ведущих административный процесс, рассматривает дела об административных правонарушениях, протоколы о совершении которых составлены их должностными лицами. Таким образом, при поступлении в уполномоченный орган на рассмотрение протокола об административном правонарушении, составленного прокурором, возникает вопрос о необходимости повторного составления протокола об одном и том же административном правонарушении уполномоченным органом.

Пример. В нарушение требований ПИКоАП были рассмотрены дела об административных правонарушениях в отношении граждан Г. и Д. по статье 20.13 КоАП и вынесены постановления о привлечении указанных граждан к административной ответственности по протоколам об административных правонарушениях, составленным прокурором, а не должностными лицами органа, уполномоченного рассматривать данную категорию дел.

В соответствии с частью 1 статьи 3.31 ПИКоАП административный процесс ведется по месту совершения административного правонарушения. В целях обеспечения оперативности, объективности и полноты административного процесса он может проводиться по месту обнаружения или выявления правонарушения, по месту нахождения органа, ведущего административный процесс, а также по месту жительства (месту нахождения) лица, в отношении которого ведется административный процесс, или большинства свидетелей. В то же время в ПИКоАП не определена процедура передачи материалов дела об административном правонарушении в случае начала ведения административного процесса в одном месте, а продолжения и окончания в другом.

В соответствии со статьей 3.32 ПИКоАП в случае, если при подготовке дела об административном правонарушении к рассмотрению судья, должностное лицо органа, ведущего административный процесс, уполномоченные рассматривать дела об административных правонарушениях, установят, что рассмотрение такого дела не относится к их компетенции, они направляют его для рассмотрения в суд, орган, ведущий административный процесс, в компетенцию которых входит рассмотрение данного дела. Если при рассмотрении дела об административном правонарушении суд, орган, ведущий административный процесс, уполномоченные рассматривать дела об административных правонарушениях, придут к выводу, что в правонарушении содержатся признаки преступления, они передают материалы этого дела прокурору, органам, уполномоченным осуществлять предварительное следствие и дознание.

Подведомственность, устанавливаемая ПИКоАП, представляет собой распределение (закрепление) всех дел об административных правонарушениях между органами административной юрисдикции, которые уполномочены рассматривать дела, отнесенные к их компетенции, и привлекать физических и юридических лиц к административной ответственности. В ПИКоАП использованы три варианта закрепления подведомственности дел об административных правонарушениях:

исключительная подведомственность характеризуется закреплением полномочий по рассмотрению тех или иных дел об административных правонарушениях только за одним из субъектов административно-процессуальных отношений — судьей или органом, должностным лицом, наделенными соответствующими государственно-властными полномочиями;

двойная подведомственность характеризуется одновременным предоставлением полномочий по рассмотрению тех или иных дел об административных правонарушениях двум и более субъектам административно-процессуальных отношений, наделенным соответствующими государственно-властными полномочиями и принадлежащим к разным ветвям власти — исполнительной и судебной;

альтернативная подведомственность характеризуется одновременным предоставлением полномочий по рассмотрению тех или иных дел об административных правонарушениях двум и более субъектам административно-процессуальных отношений, наделенным соответствующими государственно-властными полномочиями и принадлежащим к исполнительной ветви власти.

Судьи рассматривают самые серьезные и сложные дела об административных правонарушениях с повышенной общественной опасностью, влекущие возможность применения наиболее суровых административных взысканий в виде исправительных работ, административного ареста, лишения права заниматься определенной деятельностью, конфискации и взыскания стоимости предмета административного правонарушения. Рассмотрение административных дел судьей является существенной и надежной гарантией прав и законных интересов привлекаемых к административной ответственности лиц, а также потерпевших. Исключительной компетенцией судей является, например, рассмотрение дел об умышленном причинении телесного повреждения, клевете, оскорблении и т.д. Полномочия судей по рассмотрению дел об административных правонарушениях характеризуются тем, что судьи вправе рассматривать все правонарушения и назначать все административные взыскания, предусмотренные конкретной статьей КоАП, т.е. действовать в полном объеме своей подведомственности. В то же время другие юрисдикционные органы при рассмотрении аналогичных дел обладают ограниченными полномочиями либо по составу рассматриваемых правонарушений, либо по видам применяемых административных взысканий. Неправильное определение подведомственности ведет к затягиванию административного процесса. Возникает вопрос и по процедуре передачи материалов дела об административном правонарушении прокурору, органам, уполномоченным осуществлять предварительное следствие и дознание, в случае если в правонарушении содержатся признаки преступления (что делать с протоколом об административном правонарушении).

В соответствии со статьей 4.1 ПИКоАП физическое лицо, в отношении которого ведется административный процесс, имеет право:

знать, совершение какого административного правонарушения вменяется ему в вину;

давать объяснения или отказаться от дачи объяснений;

представлять доказательства;

заявлять отводы и ходатайства;

иметь защитника с начала административного процесса, а в случае административного задержания — с момента объявления ему об административном задержании;

беспрепятственно общаться со своим защитником наедине и конфиденциально, прекратить полномочия своего защитника, отказаться от защитника, защищать себя самостоятельно;

пользоваться родным языком или языком, которым оно владеет, либо услугами переводчика;

возражать против действий судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс, и требовать внесения своих возражений в протокол об административном правонарушении или в протокол процессуального действия;

знакомиться с протоколом об административном правонарушении, а также материалами дела об административном правонарушении по окончании подготовки его к рассмотрению;

участвовать в рассмотрении дела об административном правонарушении;

получать от суда, органа, ведущего административный процесс, копию постановления о наложении административного взыскания;

подавать жалобы на действия судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс, в том числе обжаловать постановление по делу об административном правонарушении;

получать возмещение вреда, причиненного незаконными действиями суда, органа, ведущего административный процесс.

Физическое лицо, в отношении которого ведется административный процесс, обязано:

являться по вызовам судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс;

подчиняться законным требованиям судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс, в производстве которых находится дело об административном правонарушении;

участвовать в процессуальных действиях.

Среди перечисленных в статье 4.1 ПИКоАП прав лица, в отношении которого ведется административный процесс, одним из важнейших является право заявлять отводы и ходатайства. В частности, указанное лицо вправе заявлять ходатайства о приобщении к делу документов и вещественных доказательств, о вызове свидетелей, привлечении и заслушивании специалиста, назначении по делу экспертизы, вправе предлагать вопросы, выносимые на разрешение эксперта. Ходатайство должно быть заявлено лицом, в отношении которого ведется административный процесс, в письменной или устной форме и подлежит рассмотрению и разрешению судьей, должностным лицом органа, ведущего административный процесс, непосредственно после его заявления. Но, как показывает практика, с подачей ходатайств могут возникать различные сложности. В зависимости от ситуации ходатайство может:

не требовать дополнительных проверочных действий и материалов и рассматриваться непосредственно в процессе слушания дела;

требовать дополнительных проверочных действий (или материалов), для проведения которых правоприменителю необходимо время, на которое и переносится рассмотрение дела;

требовать дополнительных проверочных действий (или материалов), для проведения которых необходимо возвратить материалы по делу на дополнительную проверку с отложением срока рассмотрения дела на неопределенный срок.

Раскрывая содержание права на ознакомление со всеми материалами дела об административном правонарушении, необходимо отметить, что оно является одним из важных прав лица, привлекаемого к административной ответственности: это право обеспечивает возможность своевременно и тщательно подготовиться к защите. Ознакомление с материалами дела должно обеспечиваться субъектом правоприменения до того, как они будут направлены для рассмотрения. Следует также сказать, что привлекаемое к административной ответственности лицо вправе знакомиться со всеми материалами дела об административном правонарушении как самостоятельно, так и с участием защитника. При этом право ознакомления с материалами дела, составленными без непосредственного участия указанного лица (результаты экспертиз, медицинских освидетельствований и т.п.), также подразумевает возможность данного участника административного процесса знать, в совершении какого административного правонарушения он обвиняется. Однако практика рассмотрения дел об административных правонарушениях показывает, что лицо, в отношении которого ведется административный процесс, правом ознакомления со всеми материалами дела пользуется крайне редко.

В соответствии со статьей 4.5 ПИКоАП оказание юридической помощи физическому лицу, в отношении которого ведется административный процесс, может осуществлять защитник, а оказание юридической помощи потерпевшему, а также физическому лицу — индивидуальному предпринимателю, в отношении которого ведется административный процесс, — представитель. В качестве защитника в производстве по делу об административном правонарушении могут участвовать: адвокаты, являющиеся гражданами Республики Беларусь; адвокаты, являющиеся гражданами других государств, — в соответствии с международными договорами Республики Беларусь. В качестве представителя потерпевшего, физического лица — индивидуального предпринимателя, в отношении которого ведется административный процесс, в административном процессе могут участвовать адвокаты и иные лица, которым они доверили представлять свои интересы.

В ПИКоАП не предусмотрено, какие действия может предпринять адвокат и представитель в случае нарушения их процессуальных прав. На практике еще встречаются случаи нарушения процессуальных прав адвокатов, бестактное поведение по отношению к ним со стороны лиц, рассматривающих дела об административных правонарушениях. Представляется, что в подобных случаях адвокатам и представителям необходимо заявлять соответствующему лицу свои устные или письменные замечания с ходатайством о занесении устного замечания в протокол заседания, а письменного — о приобщении к материалам дела. В случае же грубого нарушения прав, повлекшего существенное ущемление процессуальной инициативы адвоката или представителя, данные участники административного процесса вправе обжаловать такие действия в административном и судебном порядке.

В соответствии со статьей 5.4 ПИКоАП в случае заявления отвода судье, должностному лицу органа, ведущего административный процесс, секретарю судебного заседания (секретарю судебного заседания — помощнику судьи), эксперту, специалисту, переводчику или понятому судья, должностное лицо органа, ведущего административный процесс, обязаны немедленно разрешить его в соответствии с ПИКоАП. Вопрос о самоотводе или отводе судьи, рассматривающего дело об административном правонарушении, секретаря судебного заседания (секретаря судебного заседания — помощника судьи) разрешается судьей, рассматривающим дело об административном правонарушении. Вопрос об отводе эксперта, специалиста, переводчика или понятого разрешается судьей, должностным лицом органа, ведущего административный процесс. Вопрос об отводе должностного лица органа, ведущего административный процесс, разрешается вышестоящим должностным лицом или вышестоящим государственным органом. По результатам рассмотрения вопроса об отводе выносится постановление об удовлетворении заявления об отводе либо об отказе в его удовлетворении.

Решение вопроса о результатах заявленного отвода или самоотвода всех указанных участников административного процесса должно происходить в рамках строгого соблюдения процессуальной формы, установленной законом. При этом должно быть заслушано то лицо, в отношении которого заявлен отвод. Дача такого объяснения — это право, а не обязанность лица, которому заявлен отвод. При этом ПИКоАП не содержит указания о последствиях отвода (самоотвода) участников административного процесса. В случае самоотвода или удовлетворения заявления об отводе производится их замена, что может повлечь за собой отложение производства по делу. Для этого объявляется перерыв в судебном заседании либо рассмотрение дела об административном правонарушении откладывается на время, необходимое для замены участников административного процесса и изучения новыми судьей, должностным лицом органа, ведущего административный процесс, материалов дела, подлежащего рассмотрению. Рассмотрение дела об административном правонарушении может быть продолжено, если будет возможно заменить отведенное лицо в течение небольшого перерыва в рассмотрении.

В соответствии с частью 1 статьи 6.2 ПИКоАП по делу об административном правонарушении подлежат доказыванию:

наличие деяния, предусмотренного КоАП (время, место, способ и другие обстоятельства совершения административного правонарушения);

виновность физического лица в совершении административного правонарушения;

виновность юридического лица в случае, когда статьей Особенной части КоАП предусмотрена ответственность юридического лица;

характер и размер вреда, причиненного административным правонарушением, а также иные обстоятельства, влияющие на вид и размер административного взыскания, налагаемого на лицо, совершившее административное правонарушение;

иные обстоятельства, имеющие значение для принятия правильного решения по делу об административном правонарушении.

Каждое административное дело ведется с целью установить обстоятельства совершения административного правонарушения и виновного в его совершении. Для этого органу, должностному лицу, ведущему процесс, судье необходимо выяснить:

был ли факт административного правонарушения;

кто совершил противоправные действия (бездействие), за которые КоАП установил административную ответственность;

виновно ли лицо в совершении административного правонарушения;

какие обстоятельства смягчают административную ответственность, а какие отягчают ее;

какой характер и размер ущерба причинен правоохраняемым интересам;

имеются ли обстоятельства, которые исключают производство по делу об административном правонарушении;

другие обстоятельства, которые имеют отношение к этому делу и могут повлиять на правильное его разрешение;

какие причины и условия способствовали совершению административного правонарушения.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию, перечисленные в статье 6.2 ПИКоАП, конкретизируют задачи, решаемые судом, органами, ведущими административный процесс, по каждому делу об административном правонарушении. Их закрепление в ПИКоАП имеет важное практическое значение, позволяя определить в процессе рассмотрения дела об административном правонарушении конкретный круг обстоятельств, которые должны быть достоверно установлены в процессе доказывания. Обстоятельства, подлежащие доказыванию, в совокупности образуют органическое целое; они взаимосвязаны и в определенной мере обусловливают, дополняют друг друга. Поэтому установление одних из них имеет значение для более полного исследования всех связанных с ним обстоятельств путем поиска недостающей информации для наиболее полного и объективного ответа на весь нижепредставленный комплекс вопросов, необходимых для привлечения виновного к соответствующей мере ответственности:

по каким причинам лицо совершило противоправное деяние;

когда (время, дата) это деяние было совершено;

где, в каком месте деяние было совершено;

что именно предприняло лицо, совершившее деяние, нарушает ли это деяние нормы действующего законодательства;

как действовало лицо, были ли у него сообщники, их роль в совершении деяния;

какие средства и орудия (инструменты) были применены и т.д.

Перечень обстоятельств, подлежащих доказыванию, начинается с события правонарушения. Законодатель конкретизирует его в виде времени, места, способа и других обстоятельств совершения административного правонарушения. При доказывании события правонарушения необходимо установить:

существовал ли сам факт деяния, подпадающего под признаки административного правонарушения;

каким способом оно было совершено (как была организована последовательность действий, приведшая к противоправному результату);

когда произошло событие правонарушения;

место совершения правонарушения;

на какой стадии завершилась реализация.

Перечень обстоятельств, перечисленных в пункте 1 части 1 статьи 6.2 ПИКоАП, является неполным. Законодатель предписывает, кроме времени, места и способа совершения правонарушения, доказывать и другие обстоятельства, которые образуют событие правонарушения. Они могут относиться к характеру противоправных действий, последующим действиям по сокрытию следов правонарушения, т.е. касаться всего круга обстоятельств, определяющих общественную опасность административного правонарушения и его последствия.

Требование ПИКоАП об установлении виновности физического лица в совершении административного правонарушения (пункт 2 части 1 статьи 6.2 ПИКоАП) означает выяснение при доказывании его психического отношения к совершенному им общественно опасному деянию и его последствиям. Виновность физического лица в совершении административного правонарушения существует объективно — вне сознания правоприменителей (судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс). Ее доказывание осуществляется посредством оценки собранных и проверенных по делу об административных правонарушениях доказательств. Требование ПИКоАП об установлении виновности юридического лица в совершении административного правонарушения (пункт 3 части 1 статьи 6.2 ПИКоАП) означает обоснование при доказывании несоблюдения этим лицом норм (правил), за нарушения которых предусмотрена административная ответственность, а также непринятия всех мер по их соблюдению.

Согласно пункту 4 части 1 статьи 6.2 ПИКоАП при производстве по делу об административном правонарушении подлежат доказыванию характер и размер вреда, причиненного административным правонарушением. В этих целях необходимо установить не только наличие и характер вреда, но и причинную связь между правонарушением и вредом, его размер, наличие имущества, которое может быть обращено для компенсации морального и физического вреда, возмещения материального вреда.

При этом в начале выяснения обстоятельств, подлежащих доказыванию, можно столкнуться с отработкой трех типичных ситуаций:

установлен факт, указывающий на наличие административного правонарушения, но не установлено лицо, его совершившее (в этой ситуации усилия должностных лиц органа, ведущего административный процесс, будут направлены на поиск правонарушителя, установление его личности, установление обстоятельств правонарушения);

установлен факт административного правонарушения и лицо, которое, возможно, его совершило (здесь необходимо установить, совершено ли правонарушение именно этим лицом и есть ли в его действиях необходимый состав);

известно событие административного правонарушения и лицо, его совершившее (здесь необходимо установить наличие состава правонарушения и виновность лица, его совершившего).

Доказывание, как правило, состоит из трех отдельных этапов: первоначального, последующего и заключительного. На первоначальном этапе нужно произвести поиск, обнаружение и закрепление доказательств в целях получения информации, дающей основание для выдвижения версии о совершении правонарушения определенным лицом. Типовые действия (бездействие) ведут к возникновению характерных для данного вида правонарушения следов на соответствующих объектах (механизм следообразования). В ходе расследования эти следы необходимо целенаправленно искать, а затем исследовать и использовать в целях установления истины по делу. Характерные следы правонарушения, приобщенные в установленном законом порядке и исследованные в ходе расследования, и образуют доказательства по делу. При этом собирание доказательств осуществляется путем производства процессуальных действий. Доказательства могут быть представлены также лицом, в отношении которого ведется производство по делу, его законным представителем, защитником и представителем.

Зная механизм следообразования при совершении правонарушения определенного вида и возможности того или иного процессуального действия по собиранию, исследованию и использованию таких следов, можно составить определенный список таких действий, обязательных для расследования правонарушений данного вида. Кроме механизма следообразования важное значение для расследования имеют данные о разновидностях способов совершения правонарушений, личности правонарушителя, месте и времени совершения правонарушения. Первоначальный этап заканчивается, когда доказательства обнаружены и закреплены. Последующий этап характеризуется тем, что должностное лицо, ведущее административный процесс, систематизирует и оценивает собранные доказательства. К началу последующего этапа может сложиться одна из следующих ситуаций: лицо, в отношении которого ведется производство по делу, установлено или не установлено. Основная задача на последующем этапе — развернутое, последовательное, методическое доказывание. Если расследование пойдет по первому пути, то необходимо проводить проверку оснований привлечения к ответственности, изучить все связи между элементами состава правонарушения, установить причины и условия, способствовавшие совершению правонарушения. Если сложилась вторая ситуация, необходимо сначала установить лицо, совершившее правонарушение, а затем приступить к доказыванию его вины.

После того как лицо, совершившее правонарушение, установлено, решаются следующие задачи:

проверка объяснений лица, привлекаемого к ответственности;

исследование всех версий по делу;

проверка всех доказательств и устранение противоречий;

завершение работы по устранению причин и условий, способствовавших совершению правонарушения;

систематизация всех материалов и решение вопроса о том, насколько объективно, полно, всесторонне установлены все обстоятельства по делу.

В содержание заключительного этапа входят:

процессуальные действия по завершению производства по делу об административном правонарушении;

действия, проводимые по ходатайству лица, в отношении которого ведется производство по делу, или по указанию вышестоящего органа, суда, прокурора;

действия, проводимые по указанию вышестоящего органа, суда, прокурора в связи с возобновлением производства по прекращенному делу или после отмены постановления по делу;

организационные и организационно-технические мероприятия, необходимые для завершения административного процесса.

Построение версии включает три этапа:

анализ отдельных фактов и отношений между ними;

синтез фактов, их обобщение;

выдвижение предположения.

После выдвижения версий определяются обстоятельства, подлежащие выяснению по каждому из них. Для этой цели из каждой версии выводят ее логические следствия. Проверка версии осуществляется в два этапа:

выведение следствий, вытекающих из версии;

сопоставление следствий с фактическими обстоятельствами.

Опровержение версии осуществляется путем обнаружения фактов, противоречащих выведенным из нее следствиям. Версия считается опровергнутой только в случае, если ее несостоятельность достаточно обоснована. Нельзя считать версию несостоятельной лишь на том основании, что вытекающие из нее следствия не подтверждаются обстоятельствами дела (возможно, их просто не удалось обнаружить и зафиксировать). Для опровержения версии необходимо, чтобы вытекающие из нее следствия не просто не совпали, а противоречили фактическим обстоятельствам дела. Только в этом случае имеются достаточные основания считать версию опровергнутой. Таким образом, отбрасывая ложные версии, сужают круг возможных объяснений и приближаются к выявлению подлинной картины правонарушения. Версия подтверждается, если выведенные из нее следствия совпадают с вновь обнаруженными фактами. Любая версия имеет вероятностный характер. Получение достоверных знаний об обстоятельствах дела осуществляется в процессе доказывания. Только после того, как версия будет доказана, она превратится в несомненное знание, содержащее объективную истину.

В соответствии со статьей 6.3 ПИКоАП доказательствами являются любые фактические данные, полученные в предусмотренном законом порядке, на основе которых суд, орган, ведущий административный процесс, устанавливают наличие или отсутствие административного правонарушения, предусмотренного КоАП, виновность или невиновность лица, привлекаемого к административной ответственности, и иные обстоятельства, имеющие значение для принятия правильного решения по делу. К источникам доказательств относятся объяснения лица, в отношении которого ведется административный процесс, потерпевшего, свидетеля, заключение эксперта, вещественное доказательство, протокол об административном правонарушении, протокол процессуального действия, документ и другой носитель информации, полученные в порядке, установленном ПИКоАП.

Доказательства — это важнейший правовой институт любой процессуальной отрасли права, ибо без него невозможен сам процесс рассмотрения и разрешения конкретных дел. Первый признак доказательств — доказательства представляют собой определенные сведения о фактах, обозначивающих предмет доказывания по делу об административном правонарушении. Второй признак — сведения об определенных обстоятельствах, точнее, такие сведения о фактах, на основании которых устанавливается наличие или отсутствие обстоятельств дела об административном правонарушении (например, установление факта некомпетентности эксперта не входит в предмет доказывания по делу, но его установление позволяет верно оценить полученное заключение и т.д.). Третий признак — требование о соблюдении порядка получения сведений об обстоятельствах: доказательства должны быть получены в порядке, предусмотренном ПИКоАП. Четвертый признак — сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, устанавливаются с помощью определенных доказательств. Доказательство всегда представляет собой единство объективного содержания (отраженного обстоятельства, факта) и субъективной формы (отражение в сознании конкретного субъекта). Объективность содержания доказательства проявляется в его связи с обстоятельствами, подлежащими доказыванию по делу об административном правонарушении. Субъективная форма доказательства обусловлена тем, что его источником всегда выступает человек (субъект), от которого исходят сведения, относящиеся к делу.

В целом доказательства как средства доказывания могут быть классифицированы по различным основаниям, в частности в зависимости от источника доказательства делятся на первоначальные (полученные из первоисточника) и производные (полученные посредством другого доказательства); в зависимости от возможности сделать определенный или предположительный вывод о доказываемом факте — прямые (имеют непосредственную, однозначную связь, устанавливающую или опровергающую наличие какого-то обстоятельства) и косвенные (с помощью которых нельзя сделать однозначный вывод о наличии или отсутствии какого-то факта); по источнику доказательств — личные, вещественные, смешанные (например, письменные и вещественные доказательства в совокупности называют вещественными доказательствами, свидетельские показания и объяснения лиц, участвующих в деле, заключение эксперта — личными доказательствами, заключение эксперта относят к смешанному виду доказательств).

Каждому виду доказательств присущи особенности, определяющие процессуальный режим его получения и использования в административном процессе (собирания, проверки и оценки). Эти особенности касаются:

содержания доказательства — характера и объема сведений о фактах и обстоятельствах, имеющих значение для дела, свойственных различным видам доказательств;

источника фактических данных — устного или письменного сообщения, из которого субъектам административного процесса становятся известны сведения, составляющие содержание доказательств;

процессуального положения источника доказательства — совокупности прав, обязанностей (а в ряде случаев и ответственности) лиц, от которых исходят сведения о фактах и обстоятельствах, имеющих значение для дела об административном правонарушении;

способа собирания доказательства — процессуального действия с установленными для него законом основаниями, участниками, порядком проведения и процессуального оформления.

Следует иметь в виду, что доказательств в готовом виде ни в природе, ни в обществе не существует. Необходима практическая административно-процессуальная деятельность, позволяющая включить в процесс доказывания ту часть объективной и субъективной реальности, в которой отразилось правонарушение. Именно по мере осуществления такой деятельности формируются доказательства как сведения о фактах и обстоятельствах, имеющих значение для дела об административном правонарушении. При этом никакие сведения и сообщения о фактах, полученных вне административного процесса, не могут быть использованы при рассмотрении дела об административном правонарушении. Не могут быть использованы доказательства, полученные с нарушением, например доказательства, полученные под влиянием угрозы, насилия. При сборе доказательств не должны нарушаться конституционный принцип неприкосновенности частной жизни, право на личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени. Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. С учетом этого должны признаваться недопустимыми в качестве доказательств, в частности, аудиозаписи телефонных переговоров, полученные без санкции прокурора. В то же время необходимо отметить, что реализация на практике предписания о недопустимости использования доказательств, полученных с нарушением закона, в ряде случаев может быть сопряжена со значительными трудностями. Они возникнут в ситуациях, когда на стадии рассмотрения дела об административном правонарушении будет установлена недопустимость одного или нескольких доказательств, положенных наряду с допустимыми доказательствами в основу решения по делу об административном правонарушении. Исключение в подобных случаях из системы одного или нескольких недопустимых доказательств повлечет переоценку оставшихся допустимых доказательств и, как следствие, возможность принятия на их основе иных по содержанию выводов по делу об административном правонарушении со всеми вытекающими последствиями.

В соответствии со статьей 6.11 ПИКоАП иные документы признаются источниками доказательств, если сведения, изложенные в них, удостоверены физическим лицом или должностным лицом юридического лица и имеют значение для принятия решения по делу об административном правонарушении. Акт проверки (ревизии) признается источником доказательств, если он составлен в соответствии с требованиями законодательства Республики Беларусь. К другим носителям информации относятся материалы фото- и киносъемки, звуко- и видеозаписи, носители компьютерной информации и иные носители информации, полученные, истребованные или предоставленные в порядке, установленном ПИКоАП. В случаях, когда иные документы и другие носители информации обладают признаками, указанными в статье 6.8 ПИКоАП, они признаются вещественными доказательствами.

Иные документы как доказательства образуют только собранные предусмотренными законом способами (истребование, представление) документы, в которых компетентными учреждениями, организациями, должностными лицами или гражданами изложены или удостоверены обстоятельства и факты, имеющие юридическое значение, относящиеся к предмету доказывания либо побочным фактам. Иные документы могут быть классифицированы по содержанию (распорядительные и осведомительные), по форме (простая письменная форма, нотариальная форма, письменные документы, зарегистрированные в установленном законом порядке), по источнику (официальные — от государственных органов, а также органов местного самоуправления, частные — от граждан и юридических лиц), по характеру источника (подлинные и копии). Содержание иного документа — характер и объем заключенных в нем сведений об административном правонарушении — ограничено пределами компетенции его автора и относимостью к делу об административном правонарушении излагаемых в документе данных. Специфика содержания иных документов связана с тем, что, отражая обстоятельства, имеющие значение для дела об административном правонарушении, они не порождаются событием правонарушения, а создаются в процессе обычной, нормальной деятельности государственных органов, должностных лиц, организаций или граждан. Кроме того, содержание иного документа всегда образуют сведения об относимых к делу обстоятельствах, имеющих юридическое значение. Иной документ предназначен для удостоверения указанных обстоятельств. Иной документ (письменный) должен быть подписан автором и датирован. В зависимости от вида документа его обязательными реквизитами могут являться изложение текста на определенном бланке, наличие печати, порядок расположения текста, регистрационный номер. Отсутствие одного из реквизитов может породить сомнения в допустимости документа. При проведении проверок финансово-хозяйственной деятельности могут допускаться следующие нарушения: не соблюдаться порядок оформления предписаний на проведение проверки (например, не указываться фамилия и инициалы проверяющего, его должность, состав ревизионной группы); не продляться в установленном порядке сроки проведения проверок; не указываться необходимые реквизиты, не соблюдаться объективность, ясность и точность изложения выявленных фактов и т.д.

Примеры.

1. При проведении проверки УП «М» проверяющим был неверно применен порядок исчисления НДС, допущена ошибка при исчислении пени, в акте проверки не было отражено нарушение плательщиком правил учета объектов налогообложения, вывод о неуплате сумм подоходного налога за привлеченных лиц был основан только на объяснениях физических лиц.

2. В акте проверки ОАО «К» не было указано, в чем выразилось правонарушение со стороны предприятия, какие ТТН заполнены с нарушением установленного законодательством порядка (дата и N), какие строки ТТН не заполнены, какая сумма денежной оценки хозяйственных операций, указанных в таких ТТН, конкретный период, в котором было допущено нарушение.

3. В акте проверки ИП Ш. не были перечислены конкретные документы, подтверждающие факт оказания им риэлтерских услуг гражданам, не были проведены проверки учреждений и организаций, в которых проходило оформление указанных в акте проверки сделок с недвижимостью (из его объяснений следует, что он получил вознаграждение за оказанные риэлтерские услуги в размере 800 — 900 долларов США; из объяснений граждан, которым он оказал услуги, следует, что они заплатили ему денежные средства в общей сумме 1076500 бел.руб., эквивалентной 500 долларам США).

4. При составлении акта проверки ДУП «Б» не были указаны акты законодательства, предусматривающие ответственность за указанный вид правонарушения, со ссылкой на соответствующие абзацы, пункты, подпункты, части и статьи. Кроме того, указанному субъекту предпринимательской деятельности вменилось нарушение инструкции по заполнению товарно-транспортной накладной (форма ТТН-1), утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 14.05.2001 N 53 «Об утверждении бланков товарно-транспортной накладной формы ТТН-1, товарной накладной на отпуск и оприходование товарно-материальных ценностей формы ТН-2 и инструкций по их заполнению» (далее — Инструкция N 53), выразившееся в оформлении товарных накладных вместо товарно-транспортных. Однако согласно части 2 пункта 1 Инструкции N 53 товарно-транспортная накладная предназначена для учета движения товарно-материальных ценностей, если их перемещение осуществляется с участием автомобильного транспорта. Доказательства, свидетельствующие о перемещении товаров с участием автомобильного транспорта, в акте проверки не были указаны. Таким образом, в ходе проверки ДУП «Б» не были выяснены все существенные для принятия обоснованного решения факты и обстоятельства.

Иностранные документы требуют легализации. Легализация — это формальная процедура, используемая дипломатическими или консульскими агентами страны, на территории которой документ должен быть представлен, для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ. При этом легализация документов не требуется в отношениях между странами — участницами Гаагской конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов, от 5 октября 1961 г. (далее — Конвенция). В качестве официальных документов рассматриваются:

документы, исходящие от органа или должностного лица, подчиняющихся юрисдикции государства, включая документы, исходящие от прокуратуры, секретаря суда или судебного исполнителя;

административные документы;

нотариальные акты;

официальные пометки, такие как отметки о регистрации;

визы, подтверждающие определенную дату;

заверения подписи на документе, не засвидетельствованном у нотариуса.

Конвенция не распространяется на:

документы, совершенные дипломатическими или консульскими агентами;

административные документы, имеющие прямое отношение к коммерческой или таможенной операции.

Вместо легализации страны — участницы Конвенции для подтверждения подлинности документа используют проставление апостиля компетентным органом государства, в котором этот документ был совершен. Перевод документов с иностранных языков удостоверяется нотариусом либо переводчиком, подпись которого удостоверяется нотариусом.

Способ собирания (формирования) иных документов включает истребование или представление документа, ознакомление с представленным документом должностным лицом органа, ведущего административный процесс, выделение им в тексте документа сведений, имеющих значение для дела об административном правонарушении, принятие решения о приобщении документа к материалам дела об административном правонарушении в качестве иного документа. Истребование иных документов осуществляется субъектами административного процесса, в производстве которых находится дело об административном правонарушении. В запросе соответствующего документа должна содержаться информация, необходимая для определения объема и содержания истребуемых сведений. Это служит важной предпосылкой для полноты и конкретности изложения запрашиваемых сведений. Представление иного документа осуществляется по инициативе учреждений, организаций или граждан. Документы могут быть представлены и такими участниками административного процесса, как лицо, в отношении которого ведется административный процесс, потерпевший, защитник, представитель. Документы могут также изыматься в ходе производства процессуальных действий.

Иные документы, как и любые другие доказательства, подлежат обязательной проверке с точки зрения относимости, допустимости и достоверности. Прежде всего проверяется содержание документа, его связь с обстоятельствами, имеющими значение для дела об административном правонарушении. Он анализируется с точки зрения полноты, внутренней непротиворечивости содержащихся в нем сведений, их соответствия содержанию других имеющихся в деле доказательств. Если для проверки иного документа недостаточно собранных доказательств, собираются новые доказательства. В целях уточнения, разъяснения содержания документа допустим вызов и допрос его автора. При проверке допустимости документа выясняется его происхождение. В деле должны содержаться данные о том, каким образом документ попал в материалы дела об административном правонарушении. Для установления допустимости документа важны определение его автора, место и дата составления, наличие подписи надлежащего лица и других реквизитов. Если документ был представлен по запросу должностного лица органа, ведущего административный процесс, обязательным элементом его проверки должно быть сравнение содержания и объема изложенных в нем сведений с требованиями запроса. При неполноте ответа запрос может быть повторен.

В соответствии со статьей 6.12 ПИКоАП собирание доказательств в административном процессе производится путем опросов, осмотров, производства экспертиз и других процессуальных действий, установленных ПИКоАП. Процесс доказывания начинается с собирания доказательств. Данную часть процесса доказывания и регулирует указанная статья. В общей форме она определяет полномочия судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс, по собиранию доказательств, а также закрепляет право иных участников административного процесса собирать и представлять доказательства. В то же время необходимо отметить, что субъекты административного процесса, не обладающие властными полномочиями, могут оказывать существенное влияние на собирание доказательств и путем непосредственного участия в производстве соответствующих процессуальных действий. Они, например, могут задавать вопросы опрашиваемым, обращать внимание судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс, на относимые, по их мнению, к делу свойства и состояние осматриваемых предметов, делать замечания, подлежащие занесению в протокол, подавать замечания на протокол судебного заседания.

Действия подготовительного и обеспечивающего характера (их набор, последовательность, содержание) зависят от вида доказательства, которое предполагается собрать, процессуального действия, которое для этого нужно провести, а также особенностей конкретного дела об административном правонарушении. Без выполнения действий подготовительного и обеспечивающего характера невозможно последующее обнаружение относимых к делу данных. Эти действия включают:

установление наличия предусмотренных законом оснований для производства процессуального действия;

выбор времени и места производства процессуального действия;

выбор и подготовку технических средств, необходимых для производства процессуального действия, предупреждение участников процессуального действия об их применении;

разъяснение участникам (участнику) характера предстоящего процессуального действия, их обязанностей, прав, ответственности;

ознакомление участников процессуального действия с порядком его производства.

Обнаружение сведений или обстоятельств, значимых для дела об административном правонарушении, предполагает восприятие сведений или восприятие обстоятельств и фактов в рамках процессуального действия.

Основной формой фиксации (отражения) в материалах дела об административном правонарушении сформированных в ходе процессуальных действий доказательств является протокол. Он может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств, с применением стенографирования, фотографирования, киносъемки, аудио- и видеозаписи, которые признаются факультативными средствами фиксации доказательств, способствующими более полному отражению полученных данных в материалах дела об административном правонарушении. Изготовленные при производстве процессуального действия фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы, видеозапись, носители компьютерной информации, чертежи, планы, схемы, слепки и оттиски следов должны быть приложены к протоколу.

В соответствии со статьей 6.13 ПИКоАП собранные по делу об административном правонарушении доказательства подлежат всесторонней, полной и объективной проверке судом, органом, ведущим административный процесс. Проверка доказательств состоит в установлении их источников, получении других доказательств, подтверждающих или опровергающих проверяемое доказательство, в их анализе, сопоставлении с другими доказательствами, имеющимися в деле об административном правонарушении.

Каждое собираемое доказательство и все собранные в процессе доказывания по делу об административном правонарушении доказательства подлежат полной и объективной проверке. Сведения, содержащиеся в доказательствах, могут быть положены в основу выводов по делу только после их проверки, всестороннего исследования. Проверка доказательств начинается уже в ходе их формирования (собирания) — при производстве соответствующего процессуального действия. При благоприятных условиях она может быть завершена в рамках данного действия. Проверяя доказательства, следует убедиться, что при их получении не были нарушены установленные ПИКоАП условия и порядок проведения процессуального действия. Выявленные нарушения такого рода (например, проведение осмотра с одним понятым, неразъяснение участникам процессуального действия прав, обязанностей, ответственности и порядка его производства, нарушение установленной последовательности его проведения и т.п.) должны служить основанием для признания доказательств недопустимыми.

Обязанность проверки доказательств возлагается в силу принципа публичности на властных субъектов административного процесса — суд, орган, ведущий административный процесс. При этом следует учитывать, что характер, направленность, объем проверки доказательства, применяемые при этом методы не только зависят от усмотрения судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс, но и в значительной мере определяются объективными факторами:

особенностями административного правонарушения;

видом проверяемого доказательства;

его качеством — полнотой (неполнотой), внутренней непротиворечивостью (противоречивостью), соответствием (несоответствием) другим, уже собранным доказательствам;

количеством и качеством собранных доказательств, связанных с проверяемыми через отображаемые факты;

соотношения известных и предполагаемых по делу фактов.

На проверку доказательства существенное влияние оказывает и квалификация субъекта административного процесса, принимающего решения о характере действий по проверке, их последовательности, направленности, учете или отклонении ходатайств, заявленных участниками административного процесса в связи с проверкой доказательства, и т.п. Важную роль в проверке доказательств могут играть и иные участники административного процесса (не наделенные властными полномочиями), которые могут реализовывать ее путем:

заявления различного рода ходатайств, связанных прямо или косвенно с проверкой собранных или собираемых доказательств;

постановки вопросов опрашиваемым (свидетелю, потерпевшему и т.д.);

внесения в протоколы процессуальных действий (в производстве которых они принимали участие) дополнений, поправок и замечаний;

принесения жалоб на действия (бездействие) и решения судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс.

ПИКоАП предписывает осуществлять проверку доказательств путем сопоставления с другими доказательствами, имеющимися в деле об административном правонарушении, установления источников доказательств, получения других доказательств, подтверждающих или опровергающих проверяемое доказательство. Разумеется, используется и такой способ проверки доказательств, как их анализ. Наряду с содержанием проверяемого доказательства анализируются данные о лице, от которого оно исходит. При этом становится возможным выяснить особенности, которые в зависимости от обстоятельств дела об административном правонарушении могут приобрести существенное значение из-за возможного их влияния на качество проверяемого доказательства. В результате анализа становится возможным выявить дальнейшие направления и формы проверки доказательства — те его стороны, связи, которые можно и нужно сопоставить с другими строго определенными доказательствами. Объективные предпосылки для этого содержатся в самом событии правонарушения, которое отражается в окружающей действительности различными сторонами, свойствами, отношениями. Доказательства, являясь отображением обстоятельств, входящих в предмет доказывания, и побочных фактов, содержат в себе сведения о них, данные о которых присутствуют и в других доказательствах. Поэтому доказательства всегда содержат относимые к делу сведения, как совпадающие между собой, так и не соответствующие и противоречащие полностью или частично друг другу, в силу чего становится возможным осуществить дальнейшую их проверку путем сопоставления и собирания новых доказательств.

В то же время проверка доказательства посредством сопоставления с другими не всегда дает знание о всех его качествах и свойствах. В таких случаях дальнейшая проверка возможна только посредством собирания новых доказательств. Причем указания на пути проверки, ее формы, характер, и это следует отметить особо, содержатся в самом проверяемом доказательстве, его неясностях, неточностях, неполноте, внутренней противоречивости, несоответствии содержанию других доказательств, выявленных в ходе всей предшествующей проверки. Не менее важно выделить и то, что отмеченные пути, формы, характер проверки доказательств в совокупности образуют метод, по которому должно развиваться дальнейшее доказывание по делу об административном правонарушении. Этот вывод в полной мере распространяется на собирание, проверку доказательств любого вида, а следовательно, на весь ход доказывания по делам об административных правонарушениях.

Принадлежность доказательств к первоначальным или производным, прямым или косвенным налагает отпечаток на их проверку. Обусловлено это тем, что в основу приведенных делений положены признаки, касающиеся таких существенных свойств доказательств, как отношение к первоисточнику, к главному и побочным фактам. Основная особенность производных доказательств заключается в том, что факты, имеющие значение для дела об административном правонарушении, воспринимаются будущим источником доказательства не лично, непосредственно, а со слов других лиц, т.е. опосредованно. Отмеченная особенность предопределяет, что одним из действенных способов проверки будет сопоставление с первоначальным доказательством. Поэтому необходимо всегда стремиться к отысканию первоисточника производного доказательства, например лица, от которого свидетелю стали известны сведения о фактах и обстоятельствах, имеющих доказательственное значение. Отсутствие в производном доказательстве указания на источник осведомленности лишает субъекта проверки возможности произвести его полную и объективную проверку, исследовать доброкачественность первоисточника доказательства, условий восприятия им значимых для дела фактов и обстоятельств, а значит, учесть влияние этих и других факторов на качество и свойства доказательства. Проверка косвенных доказательств имеет следующие особенности:

содержание косвенных доказательств через побочные факты должно находиться в объективных связях с главным фактом (его частью);

каждое косвенное доказательство, прежде чем оно будет использовано для выводов о главном факте (его части), должно быть подвергнуто тщательной проверке, в ходе которой необходимо установить его достоверность;

в основу вывода о главном факте (его части) может быть положена только совокупность (система) косвенных доказательств;

совокупность косвенных доказательств должна представлять органическое целое, быть внутренне согласованной и непротиворечивой;

из совокупности косвенных доказательств должен вытекать только один (однозначный) вывод о главном факте, исключающий возможность других выводов.

В соответствии со статьей 6.14 ПИКоАП каждое доказательство подлежит оценке с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в их совокупности — с точки зрения их достаточности для принятия решения по делу об административном правонарушении. Относящимися к делу об административном правонарушении признаются доказательства, посредством которых устанавливаются обстоятельства, имеющие значение для данного дела. Не являются относящимися к делу доказательства, которые не способны устанавливать или опровергать подлежащие доказыванию обстоятельства. Допустимыми признаются доказательства, полученные в установленном ПИКоАП порядке и из предусмотренных законом источников. Доказательство признается недопустимым, если оно получено с нарушением конституционных прав и свобод гражданина или требований ПИКоАП, связанным с лишением или ограничением прав участников административного процесса или нарушением иных правил административного процесса. Доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу вынесения решения по делу об административном правонарушении, а также использоваться для доказывания любого обстоятельства, указанного в статье 6.2 ПИКоАП. Достоверными признаются доказательства, если они соответствуют действительности. В основу процессуальных решений, принимаемых судом, органом, ведущим административный процесс, могут быть положены только достоверные доказательства. Достаточными признаются доказательства, когда их совокупность позволяет установить обстоятельства, подлежащие доказыванию по делу об административном правонарушении.

Оценка доказательств означает вывод об относимости, допустимости, достоверности каждого доказательства, а всех собранных доказательств в совокупности — с точки зрения их достаточности для разрешения дела об административном правонарушении. Формулируя это правило, законодатель выделяет оценку доказательств как завершающий этап в доказывании, который наступает при вынесении постановления по делу об административном правонарушении. Пока не окончено рассмотрение всех доказательств, в процессе их исследования не может и не должно быть сформировавшегося убеждения. ПИКоАП не устанавливает, какие из доказательств являются более достоверными, убедительными и т.д. Объективное рассмотрение означает отсутствие заинтересованности судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс, в разрешении дела, предубеждения в оценке доказательств. В случае выявления заинтересованности может быть заявлен отвод. Всесторонность означает принятие во внимание доводов всех участвующих в деле лиц, исследование и оценку всех доказательств в совокупности. Если же у субъекта сложилось мнение о доказанности вины лица, в отношении которого ведется административный процесс, уже в процессе исследования доказательств, когда требование полноты и всесторонности еще не получило осуществления, то такого рода «убеждение» является не убеждением, а предубеждением, предвзятостью. Поэтому на завершающем этапе доказывания доказательства оцениваются в основном с точки зрения достоверности и достаточности. Такие же задачи, как определение относимости и допустимости доказательств, как правило, должны решаться на более ранних стадиях административного процесса, т.е. определение относимости и допустимости доказательств должно предшествовать установлению их достоверности и достаточности.

Под относимостью доказательств должна пониматься возможность суда, органа, ведущего административный процесс, допустить в процесс и исследовать только те доказательства, которые относятся к данному делу, т.е. могут подтвердить или опровергнуть те обстоятельства дела, на которые ссылаются участники административного процесса. Доказательство, которое не относится к делу об административном правонарушении, должно быть исключено из рассмотрения. Практическое значение относимости доказательств состоит в том, чтобы, с одной стороны, обеспечить достаточно полное и всестороннее установление обстоятельств и фактов, имеющих существенное значение по делу об административном правонарушении, с другой — не загромождать материалы дела данными, не имеющими отношения к предмету доказывания, и тем самым не осложнять его рассмотрение.

Общий характер допустимости свидетельствует о том, что по всем делам независимо от их категории должно соблюдаться требование о получении информации из определенных ПИКоАП средств доказывания с соблюдением порядка собирания, представления и исследования доказательств. Нарушение этих требований приводит к недопустимости доказательств. Следовательно, допустимость доказательств прежде всего обусловливается соблюдением процессуальной формы доказывания.

Критерий допустимости доказательств определяется следующими факторами:

обстоятельства дела, которые могут подтверждаться только определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами;

доказательства, полученные с нарушением, не являются доказательствами и не могут быть положены в основу решения по делу об административном правонарушении;

доказательства должны быть собраны, закреплены, исследованы надлежащим процессуальным образом (уполномоченными на то лицами и с соблюдением законного процессуального режима).

Допустимость, обеспечивая соблюдение правил собирания и проверки доказательств, при определенных обстоятельствах может выступать гарантом достоверности (например, дача заключения экспертом, не заинтересованным в исходе дела, — требование допустимости, но оно обеспечивает беспристрастный подход к исследованию, а значит, и его достоверность).

Достоверность доказательств — очень важное качество доказательств, которое обусловливает проверку, исследование, оценку каждого из доказательств на предмет исключения возможности его искажения (полного или частичного), фальсификации, подлога и т.п. Проверка доказательств на их достоверность может охватывать многие аспекты. Во-первых, достоверное доказательство должно быть получено из доброкачественного источника информации. Но это не единственное требование, так как даже самый доброкачественный свидетель может заблуждаться, ошибаться. Современные методы экспертных исследований могут оказаться недостаточными для формулирования доброкачественного заключения, и прочие особенности источника информации могут сказаться на качестве доказательства. Достоверность объяснений свидетеля зависит от того, при каких условиях происходило восприятие, запоминание, а затем воспроизведение событий. Важную роль в этом процессе играют личностные особенности конкретного человека. Если говорить о заключении эксперта, то важна избранная методика исследования, ее бесспорность, возможность получения окончательного, а не вероятностного вывода и пр. Достоверность письменных доказательств проверяется на предмет наличия всех необходимых реквизитов. Кроме того, достоверность письменных доказательств может быть проверена на основании того, от кого они исходят. Так, особо внимательно должны оцениваться доказательства, составленные стороной, для которой этот документ важен. Подчистки, нечеткость печати, подписи и т.п. могут свидетельствовать о недостоверности доказательств, а также об их подложности. Во-вторых, достоверность информации проверяется при сопоставлении нескольких доказательств. Обнаружение противоречивых, взаимоисключающих сведений говорит о недостоверности каких-то из доказательств. В-третьих, достоверность доказательств проверяется при оценке всей совокупности доказательств, имеющихся по делу. Особое внимание должно уделяться оценке достоверности косвенных доказательств. Так же, как и прямые доказательства, косвенные оцениваются по их достоверности. В результате устанавливается достоверность побочных фактов — это так называемые доказательственные факты. Далее с их помощью устанавливается наличие или отсутствие фактов, включенных в предмет доказывания. Иными словами, достоверность — это качество доказательства, характеризующее точность, правильность отражения обстоятельств, входящих в предмет доказывания.

Другое важное качество — достаточность доказательств. По каждому конкретному делу об административном правонарушении достаточность доказательств оценивается индивидуально. При этом достаточность доказательств — это не количественный, а качественный показатель. Достаточность не требует представления как можно большего количества доказательств. Важно, чтобы обстоятельства дела об административном правонарушении были доказаны. Следовательно, достаточность доказательств — это качество совокупности имеющихся доказательств, необходимых для разрешения дела об административном правонарушении.

Выводы постановления о наложении административного взыскания относительно обстоятельств, подлежащих доказыванию по делу об административном правонарушении, сделанные на основе совокупности собранных, проверенных и оцененных доказательств, должны быть бесспорны, однозначны. Анализ административной практики позволяет сделать следующие обобщения относительно требований, которым должна отвечать оценка доказательств, и ошибок, допускаемых при этом:

постановление о наложении административного взыскания может основываться лишь на доказательствах, тщательно проверенных и оцененных;

вывод о вине не может считаться доказанным, если он основывается на доказательствах, находящихся в противоречии с другими доказательствами;

постановление о наложении административного взыскания не может быть основано на предположениях или доказательствах, объективность и достоверность которых по делу вызывает сомнения, и постановляется лишь при условии, если в ходе разбирательства виновность в совершении административного правонарушения доказана;

постановление о наложении административного взыскания не может считаться обоснованным, если вывод о вине основан исключительно на объяснениях лиц, заинтересованных в исходе дела, и не подкреплен другими объективными доказательствами.

В соответствии со статьей 7.3 ПИКоАП жалоба на действия и решения судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс, может быть подана в течение срока ведения административного процесса. Запрещается передавать жалобу для рассмотрения должностному лицу, действия которого обжалуются. Неявка по уважительной причине указанных лиц в суд, орган, ведущий административный процесс, не препятствует рассмотрению жалобы. Должностное лицо, рассматривающее жалобу, обязано в пределах своих полномочий немедленно принять меры по восстановлению нарушенных прав и законных интересов участников административного процесса, а также иных лиц, указанных в статье 7.1 ПИКоАП. При рассмотрении жалобы может быть принято решение о полном или частичном ее удовлетворении с отменой или изменением обжалуемого решения либо об отказе в удовлетворении жалобы. Если обжалуемыми неправомерными действиями или решениями причинен вред участникам административного процесса, а также иным лицам, указанным в статье 7.1 ПИКоАП, им должны быть разъяснены право на возмещение или устранение вреда и порядок осуществления этого права.

В случае нарушения конституционных и процессуальных прав участников административного процесса, а также иных юридических и физических лиц, если производимые процессуальные действия и решения затрагивают их права и законные интересы, жалоба на действия и решения судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс, может быть подана в течение срока ведения административного процесса (как правило, немедленно при нарушении прав и законных интересов). Порочной следует признать практику подачи жалоб на действия и решения судей, должностных лиц органов, ведущих административный процесс, если при этом конституционные и процессуальные права участников административного процесса, а также иных юридических и физических лиц не нарушены, поскольку это ведет к затягиванию сроков ведения административного процесса. Поэтому возможность восстановления пропущенного срока обжалования действий и решений судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс, ПИКоАП не предусмотрена. В случае пропуска указанного в части 1 статьи 7.3 ПИКоАП срока предусмотрена процедура обжалования постановлений по делам об административных правонарушениях, в рамках которой и возможно обжалование действий и решений судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс, допущенных при ведении административного процесса.

Рассмотрение жалоб на действия и решения судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс, — форма как прямого, так и косвенного контроля за соблюдением установленного ПИКоАП порядка ведения административного процесса. Рассмотрение жалобы включает проведение необходимых проверочных действий — изучение материалов дела об административном правонарушении, получение объяснений от должностных лиц органа, ведущего административный процесс, и т.п. Поступившую жалобу вышестоящее должностное лицо, вышестоящий государственный орган, прокурор или суд обязаны рассмотреть в установленный срок, принять необходимые меры и сообщить о своем решении заявителю. Соответственно реализация права на жалобу требует точной и четкой регистрации поступившей жалобы и сообщения устно или письменно жалобщику о принятии его жалобы к рассмотрению и сроке, в течение которого жалоба должна быть рассмотрена, а лицу, принесшему жалобу, должно быть сообщено о принятом по жалобе решении.

Уполномоченное лицо, принявшее жалобу к своему рассмотрению, обязано обеспечить своевременное уведомление заявителя, его защитника, законного представителя или представителя в случае их участия в административном процессе, иных заинтересованных в разрешении жалобы лиц о месте и времени рассмотрения жалобы, чтобы получить от них более полные и конкретные объяснения по поводу обстоятельств, изложенных в жалобе. Одновременно с уведомлением перечисленным лицам сообщается о возможности рассмотрения жалобы в их отсутствие, если они не станут настаивать на своем участии в ее рассмотрении. В целях надлежащей проверки законности и обоснованности обжалуемых действий и решений судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс, уполномоченное лицо вправе потребовать от них, а также иных физических или юридических лиц предоставления необходимых для вынесения решения по жалобе сведений или материалов. Обоснование жалобы заявителем заключается в разъяснении и аргументировании доводов, изложенных в жалобе, их подтверждении имеющимися в распоряжении заявителя фактическими данными и документами. Заявителю также может быть предложено представить документы, подтверждающие изложенные в жалобе факты. Одновременно в зависимости от обстоятельств дела об административном правонарушении лицом, принявшим обжалуемое действие или решение, их исполнение может быть приостановлено до разрешения жалобы, что не является обязательным. Признав жалобу достаточно обоснованной, лицо, принявшее обжалуемое действие или решение, может самостоятельно прекратить обжалуемое действие или отменить обжалуемое решение в пределах своих полномочий.

Жалобы, результаты проверки изложенных в них фактов и принятые по ним решения целесообразно приобщать к материалам дела об административном правонарушении. Нахождение в деле об административном правонарушении материалов надлежащим образом рассмотренных и правильно разрешенных жалоб способствует предупреждению обращения с повторными аналогичными жалобами. Наличие в деле жалобы, заявленной в стадии ведения административного процесса, и принятого по ней решения помогает принять правильное решение при обжаловании постановлений по делам об административных правонарушениях, способствует предупреждению заявления необоснованных жалоб, направленных на искусственное затягивание административного процесса.

В соответствии со статьей 7.4 ПИКоАП жалоба на действия и решения судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс, рассматривается в пятидневный срок со дня ее поступления. О результатах рассмотрения жалобы сообщается лицу, подавшему жалобу. Решение по жалобе является окончательным и обжалованию не подлежит. Указанным в статье 7.4 ПИКоАП сроком охватывается время изучения содержания жалобы и прилагаемых документов, имеющих к ней отношение материалов дела об административном правонарушении, получения и анализа объяснений должностного лица органа, ведущего административный процесс, проведения иных проверочных действий и подготовки ответа. Рассмотрение жалобы предопределяется объемом проверочных действий, длительностью исполнения сделанных в связи с проверкой запросов или поручений и другими факторами, обусловливающими непредвиденные или объективно неизбежные затраты времени на выяснение изложенных в жалобе фактов. Уведомление о результатах рассмотрения жалобы может быть сделано в письменной или устной форме в зависимости от имеющихся возможностей реально известить заявителя о принятом решении. При отказе в удовлетворении жалобы необходимо доходчиво разъяснить мотивы такого решения, нормы закона, конкретные доказательства со ссылкой на материалы дела об административном правонарушении. Решение по жалобе может быть оформлено в виде письма заявителю. Представляется более правильным вынесение постановления, ибо ПИКоАП не предусматривает иных процессуальных актов, в которые уполномоченное лицо могло бы облечь свои решения, принятые при рассмотрении данного вида жалоб.

В соответствии со статьей 8.1 ПИКоАП в целях пресечения административных правонарушений, установления личности физического лица, в отношении которого ведется административный процесс, составления протокола об административном правонарушении, обеспечения своевременного и правильного рассмотрения дела и исполнения постановлений по делу об административном правонарушении допускается применение следующих мер обеспечения административного процесса:

административное задержание физического лица;

личный обыск задержанного;

наложение ареста на имущество;

изъятие вещей и документов;

задержание и принудительная отбуксировка (эвакуация) транспортного средства;

отстранение от управления транспортным средством;

привод;

удаление из помещения, в котором рассматривается дело об административном правонарушении.

В отношении юридического лица могут быть применены следующие меры обеспечения административного процесса:

изъятие документов и имущества, принадлежащих юридическому лицу;

наложение ареста на товары, транспортные средства и иное имущество, принадлежащие юридическому лицу.

Меры обеспечения административного процесса имеют следующие особенности:

используются в рамках производства по делам об административных правонарушениях;

применяются только при наличии законных и обоснованных поводов и оснований для начала административного процесса или достоверных признаков совершения административного правонарушения;

реализуются в рамках особой правоохранительной деятельности компетентных органов;

направлены на обеспечение надлежащего порядка ведения административного процесса;

применяются только к лицам, процессуальный статус которых установлен ПИКоАП;

применяются при наличии оснований и условий, предусмотренных ПИКоАП;

применяются с соблюдением строгой процессуальной формы.

Основными критериями правомерности применения мер обеспечения административного процесса являются:

соразмерность объема ограничений прав лица при применении принуждения с действительной необходимостью, диктуемой обстоятельствами дела;

достижение целей, ради которых применяется принуждение;

соблюдение пределов «применения» (продолжительность действия меры) и пределов «интенсивности» (предельный круг благ, который может быть ограничен при применении принуждения в ходе ведения административного процесса).

В соответствии с указанными выше признаками меры обеспечения административного процесса могут быть классифицированы следующим образом:

по характеру связи с правонарушением — самостоятельные (не связанные с совершением правонарушения) и самостоятельные, но обусловленные совершением правонарушения;

по объектам воздействия — применяемые к физическому лицу (административное задержание физического лица; личный обыск задержанного; наложение ареста на имущество; изъятие вещей и документов; задержание и принудительная отбуксировка (эвакуация) транспортного средства; отстранение от управления транспортным средством; привод; удаление из помещения, в котором рассматривается дело об административном правонарушении) и применяемые к юридическому лицу (изъятие документов и имущества, принадлежащих юридическому лицу; наложение ареста на товары, транспортные средства и иное имущество, принадлежащие юридическому лицу);

по характеру правоограничений — меры ограничения личных неимущественных прав (административное задержание, привод, личный обыск) и меры, связанные с ограничением имущественных прав (задержание транспортного средства, наложение ареста на имущество);

по характеру функций — меры административно-процессуального пресечения (административное задержание и т.п.), меры, направленные на получение и процессуальное закрепление доказательств (личный обыск и т.п.), и меры, направленные на исполнение постановления по делу об административном правонарушении (наложение ареста на имущество и т.п.).

Своевременное и правильное составление протокола об административном правонарушении и применение мер обеспечения административного процесса позволяет правоприменителю установить и закрепить фактические данные, на основании которых компетентный орган (должностное лицо), в производстве которого находится дело, устанавливает наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также другие обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. В то же время на практике зачастую протоколирование факта административного правонарушения осуществляется после того, как к лицу, которое привлекается к ответственности за данное правонарушение, уже применены такие меры административно-процессуального обеспечения, как, например, административное задержание, и т.п. Следует признать, что в подобных случаях административная репрессия в отношении лица, привлекаемого к административной ответственности, существенно опережает не только компетентное рассмотрение всех обстоятельств дела, но и принятие по нему обоснованного решения с административной санкцией или без нее, при наличии законных оснований для прекращения административного дела.

В соответствии со статьей 8.6 ПИКоАП в целях обнаружения орудий и средств административного правонарушения, предметов, документов и ценностей, имеющих значение для административного процесса, проводится личный обыск задержанного. Личный обыск задержанного проводится лицом того же пола, что и задержанный, с участием двух понятых того же пола. В исключительных случаях при наличии достаточных оснований полагать, что при физическом лице находятся оружие или иные предметы, которые могут быть использованы для причинения вреда жизни и здоровью других лиц, личный обыск может быть произведен без понятых. О личном обыске задержанного составляется протокол либо делается соответствующая запись в протоколе об административном правонарушении или в протоколе административного задержания физического лица.

Сущность личного обыска задержанного состоит в принудительном обследовании физического лица либо находящегося при нем имущества (без нарушения конструктивной целостности) в целях обнаружения орудий и средств административного правонарушения, предметов, документов и ценностей, имеющих значение для административного процесса. Личный обыск задержанного производится в случаях:

когда лицо застигнуто в момент совершения административного правонарушения или непосредственно после его совершения;

наличия признаков правонарушения в виде следов на одежде физического лица или его вещах;

когда очевидцы прямо укажут на конкретное лицо как на совершившее правонарушение;

когда имеются показания технических средств контроля и т.д.

Фактические основания задержания физического лица являются безусловными фактическими основаниями производства его личного обыска — достаточными данными, позволяющими полагать, что его тело, в том числе естественные отверстия (уши, рот и т.п.), находящаяся на нем одежда (обувь, головные уборы, комбинезоны, костюмы, куртки, брюки, халаты, полушубки, тулупы, рукавицы, очки, другие виды специальной одежды и т.п.) могут содержать орудия и средства административного правонарушения, предметы, документы и ценности, имеющие значение для административного процесса. Причем в теле человека может быть осуществлено обследование (изъятие) только тогда, когда: проникновение в тело не сопровождается причинением не предусмотренного законом вреда обыскиваемому, в том числе физического вреда; исследованию подвергаются естественные и иные отверстия (полости), имеющиеся в теле человека на момент начала производства процессуального действия; данные отверстия доступны внешнему наблюдению. Если же объект представляет собой ручную поклажу (чемодан, тележка, мешок и т.п.), данный объект может быть осмотрен в рамках такого процессуального действия как осмотр.

Личный обыск задержанного осуществляется лицом одного пола с досматриваемым в присутствии двух понятых того же пола в помещении или иных местах, исключающих доступ посторонних граждан и отвечающих правилам санитарии и гигиены. В процессе личного обыска возможно осуществление принуждения, т.е. по меньшей мере применения физической силы к обыскиваемому, если он не подчиняется должностному лицу органа, ведущего административный процесс. При этом при производстве личного обыска должны быть обеспечены безопасность и здоровье задержанного, его личное достоинство, сохранность сведений, компрометирующих задержанного, полученных при производстве обыска. В исключительных случаях при наличии достаточных оснований полагать, что при задержанном находятся оружие или иные предметы, которые могут быть использованы для причинения вреда жизни и здоровью других лиц, личный обыск, может быть осуществлен без понятых. Предметы, обнаруженные у задержанного, являющиеся орудием или средством совершения административного правонарушения, иные предметы, документы и ценности, имеющие значение для административного процесса, изымаются должностными лицами органов, ведущих административный процесс. Порядок личного обыска задержанного должен представлять собой следующий алгоритм действий:

должностное лицо органа, ведущего административный процесс, принимает решение о задержании физического лица в соответствии со статьей 8.2 ПИКоАП;

при необходимости готовится видео-, кино-, фотоаппаратура и другие технические средства;

должностное лицо органа, ведущего административный процесс, приступает к оформлению протокола задержания;

должностное лицо органа, ведущего административный процесс, принимает решение о личном обыске лица, в отношении которого оформляется протокол задержания;

приглашаются понятые одного пола с обыскиваемым, а при необходимости специалист и иные лица того же пола, им разъясняются их права и обязанности;

до сведения лица, подозреваемого в совершении административного правонарушения, доводится решение должностного лица органа, ведущего административный процесс, о его личном обыске;

разрешается вопрос о возможности присутствия при личном обыске защитника;

обыскиваемому предлагается добровольно выдать подлежащие изъятию предметы (документы и т.п.);

в случае необходимости лицам, присутствующим в месте, где производится личный обыск, запрещается покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания личного обыска;

осуществляется поиск на (в) теле человека, в находящейся на нем одежде предметов (документов), которые могут иметь значение для дела (запрещенных к обращению);

осуществляется предъявление понятым, осмотр, изъятие предметов (документов), могущих иметь значение для дела, а также запрещенных к обращению;

фиксируются в протоколе отличительные признаки (свойства) каждого предмета (документа) и точного места его обнаружения;

в необходимых случаях осуществляется фотографирование, киносъемка, видеосъемка, составляются планы, схемы и т.п.;

в случае необходимости изъятые предметы (документы) упаковываются и опечатываются;

составляется опись изъятых или передаваемых на особое хранение предметов (документов), с указанием количества, меры, веса или индивидуальных признаков и по возможности их стоимости;

если при личном обыске имели место попытки уничтожить или спрятать предметы (документы) либо факты нарушения порядка со стороны обыскиваемого или других лиц, в протоколе указывается на это и на принятые меры;

принимаются меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе личного обыска обстоятельства частной жизни обыскиваемого, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц;

завершается протоколирование хода и результатов обыска;

копия протокола и описи вручается под расписку обыскиваемому.

В протоколе о личном обыске задержанного следует указать дату и место его составления, должность и фамилию лица, составившего протокол, сведения о физическом лице, подвергнутом личному обыску, о виде, количестве, об иных идентификационных признаках вещей, в том числе о виде и реквизитах документов, обнаруженных при обыске. В протоколе следует сделать запись и о применении фото- и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способах фиксации вещественных доказательств. Учитывая, что материалы, полученные при осуществлении личного обыска с применением фото- и киносъемки, видеозаписи, иных установленных способов фиксации вещественных доказательств, являются доказательствами по делу об административном правонарушении, данные материалы должны прилагаться к протоколу.

В соответствии со статьей 9.1 ПИКоАП поводами к началу административного процесса являются:

заявление физического лица;

сообщение должностного лица государственного органа, общественного объединения, иной организации;

непосредственное обнаружение признаков административного правонарушения судом, органом, ведущим административный процесс.

Основаниями для начала административного процесса являются достаточные данные, указывающие на признаки административного правонарушения, предусмотренного статьей Особенной части КоАП, если при этом отсутствуют обстоятельства, исключающие административный процесс.

Начало административного процесса является первой стадией административного процесса, цель которой — установить, имеются ли правовые основания для того, чтобы начать осуществление процессуальных действий в полном объеме, включая применение мер принуждения. Начало административного процесса является формальной предпосылкой для подготовки дела об административном правонарушении к рассмотрению и его разрешения по существу. Содержание стадии начала административного процесса составляют:

получение и фиксация первичной информации о готовящемся, совершаемом или совершенном административном правонарушении;

осуществление проверочных действий на предмет, имел ли в действительности место факт общественно опасного деяния, на который указано в информации;

принятие решения о подготовке дела об административном правонарушении к рассмотрению.

Под непосредственным обнаружением признаков административного правонарушения как повода к началу административного процесса следует понимать факты выявления должностным лицом в процессе осуществления служебной деятельности сведений об обстоятельствах, указывающих на совершение административно наказуемых деяний. Это непосредственное обнаружение должностным лицом, уполномоченным осуществлять контроль за выполнением определенных правил и составлять протоколы об их нарушении, достаточных данных, свидетельствующих о наличии события административного правонарушения. Так, в соответствии с пунктом 11 Инструкции о порядке приема, регистрации, рассмотрения и учета органами внутренних дел заявлений и сообщений о преступлениях, административных правонарушениях и информации о происшествиях, утвержденной постановлением Министерства внутренних дел Республики Беларусь от 23.10.2007 N 278 «Об утверждении Инструкции о порядке приема, регистрации, рассмотрения и учета органами внутренних дел заявлений и сообщений о преступлениях, административных правонарушениях и информации о происшествиях» (далее — Инструкция о порядке приема, регистрации, рассмотрения и учета органами внутренних дел заявлений и сообщений о преступлениях, административных правонарушениях и информации о происшествиях), заявления и сообщения об административных правонарушениях, принятые сотрудниками органов внутренних дел, а также рапорты о непосредственном обнаружении признаков административного правонарушения передаются в оперативно-дежурные службы органов внутренних дел для регистрации в сроки, предусмотренные статьей 10.30 ПИКоАП. При этом наличие повода можно констатировать при условии, что орган, обнаруживший признаки административного правонарушения, ранее не располагал заявлением (сообщением) о его совершении.

В то же время наличия одного повода к началу административного процесса недостаточно. Административный процесс может быть начат только в тех случаях, когда имеются достаточные данные, указывающие на признаки административного правонарушения (основание). Повод — это характеристика информации о признаках административного правонарушения с позиции ее формы, основание — с позиции содержания. Если имеющихся данных окажется недостаточно для того, чтобы с высокой степенью вероятности судить о наличии или отсутствии оснований для начала административного процесса, необходимо производство дополнительных проверочных действий. Основаниями для начала административного процесса являются фактические данные, достаточные для предположения о совершении деяния, подпадающего под признаки того или иного административного правонарушения. Эти данные могут содержаться в письменном заявлении или сообщении, приложенных к ним разного рода документах, протоколе устного заявления об административном правонарушении, в материалах, выявленных в ходе непосредственного обнаружения признаков административного правонарушения. Достаточность данных означает такую их совокупность и качество, которые позволяют сделать обоснованное предположение о совершении административного правонарушения.

Понятие «достаточные данные» является оценочным, т.е. относительно определенным понятием, содержание которого выявляется только с учетом конкретных ситуаций. При определении основания к началу административного процесса надо учитывать:

круг обстоятельств, сведениями о которых надо располагать;

уровень знаний об этих обстоятельствах (вероятность совершения административного правонарушения).

Понятие «основание для начала административного процесса» включает как данные о фактическом событии, так и данные о его административно-правовых признаках. Чаще всего это данные об объекте и объективной стороне административного правонарушения, реже — о субъекте и субъективной стороне. Достаточность данных, указывающих на признаки административного правонарушения, надо рассматривать применительно к их объему и характеру. По своему характеру имеющиеся данные могут быть признаны достаточными для начала административного процесса, если они свидетельствуют об определенном административно наказуемом действии или бездействии. Полученные данные должны быть достаточны для вывода о вероятности совершения административного правонарушения, квалифицируемого по той или иной статье КоАП. Вывод о совершении административного правонарушения, как и его квалификация, носят предположительный характер и могут быть изменены в дальнейшем производстве по делу. Признаки административного правонарушения в деянии выявляются путем сопоставления его обстоятельств, ставших известными к моменту решения вопроса о начале административного процесса, с признаками, указанными в диспозиции одной или нескольких статей Особенной части КоАП, предусматривающих ответственность за действия, сходные с теми, информация о которых содержится в первичном материале.

Необходимым условием для начала административного процесса является также отсутствие сведений о наличии какого-либо из обстоятельств, исключающих административный процесс. В случаях, когда заявление (сообщение) об административном правонарушении содержит достоверные данные, указывающие на вероятность наличия какого-либо из обстоятельств, исключающих административный процесс, проверочные действия не следует проводить. Если в первичном материале об административном правонарушении сведения такого рода вызывают сомнения, они должны быть обязательно проверены. Проверочные действия могут состоять только в истребовании предметов, документов и получении объяснений от граждан и должностных лиц. Истребование материалов осуществляется посредством их запроса по телефону, письмом. Истребованы могут быть не только материалы, имеющиеся в готовом виде, но и материалы, для подготовки которых требуется проведение некоторых расчетов, исследований с применением специальных познаний, служебных расследований. Объяснения могут быть написаны собственноручно или даны в устной форме и записаны должностным лицом, производящим проверку. Лица, отказавшиеся явиться по вызову для дачи объяснений, не могут быть подвергнуты приводу. При этом процессуальные действия в стадии начала административного процесса, как правило, не проводятся. В то же время, например, в соответствии с пунктом 29 Инструкции о порядке приема, регистрации, рассмотрения и учета органами внутренних дел заявлений и сообщений о преступлениях, административных правонарушениях и информации о происшествиях сотрудники органов внутренних дел, прибывшие на место происшествия при отсутствии заявителя либо отказе заявителя от написания заявления и непосредственном обнаружении признаков административного правонарушения при необходимости осуществляют осмотр места совершения административного правонарушения, иные предусмотренные ПИКоАП процессуальные действия, а также составляют рапорт о непосредственном обнаружении признаков административного правонарушения.

Уполномоченные должностные лица обязаны рассматривать поступившие материалы, сообщения, заявления только при наличии одного из названных выше поводов и достаточных данных, позволяющих сделать вывод о наличии события административного правонарушения. В то же время недопустим отказ в принятии заявления (сообщения) об административном правонарушении по мотивам, что следует обратиться в другой орган, ведущий административный процесс, или суд, к компетенции которого относится ведение административного процесса по указанной в заявлении (сообщении) категории дел. Так, в соответствии с пунктом 25 Инструкции о порядке приема, регистрации, рассмотрения и учета органами внутренних дел заявлений и сообщений о преступлениях, административных правонарушениях и информации о происшествиях, если рассмотрение зарегистрированных заявлений и сообщений об административных правонарушениях не относится к компетенции органов внутренних дел либо деяние совершено на территории обслуживания другого органа внутренних дел, на основании материалов проверки и рапортов сотрудников органов внутренних дел, которым было поручено рассмотрение данных заявлений и сообщений, начальник органа внутренних дел принимает решение о передаче дела об административном правонарушении по подведомственности. Оформление сопроводительных документов, а также заполнение регистрационных карточек об административных правонарушениях в случае передачи дела об административном правонарушении в другой орган, ведущий административный процесс, или суд возлагается на сотрудника органов внутренних дел, которому поручено рассмотрение данных заявлений и сообщений.

В соответствии со статьей 9.5 ПИКоАП при наличии поводов и оснований для начала административного процесса административный процесс считается начатым с момента:

составления протокола об административном правонарушении;

составления протокола о процессуальном действии;

вынесения постановления о мерах обеспечения административного процесса;

вынесения постановления о наложении административного взыскания в случаях, когда в соответствии с частями 1 и 2 статьи 10.3 ПИКоАП протокол об административном правонарушении не составляется.

Если административное правонарушение выявлено при проведении проверки (ревизии), то административный процесс считается начатым с момента составления протокола об административном правонарушении либо вынесения постановления о наложении административного взыскания в случаях, когда в соответствии с частью 3 статьи 10.3 ПИКоАП протокол об административном правонарушении не составляется. Спорным является определение момента начала административного процесса в случае проведения проверки финансово-хозяйственной деятельности и выявления в ее ходе административного правонарушения. В рассматриваемом случае на момент составления протокола об административном правонарушении уже могут быть составлены протоколы о процессуальных действиях и вынесены постановления о мерах обеспечения административного процесса.

В соответствии со статьей 9.6 ПИКоАП обстоятельствами, исключающими административный процесс в отношении физического лица, являются:

отсутствие события административного правонарушения;

отсутствие в деянии состава административного правонарушения;

истечение сроков наложения административного взыскания;

принятие законодательного акта Республики Беларусь, устраняющего административную ответственность;

недостижение физическим лицом на день совершения деяния, предусмотренного статьей Особенной части КоАП, возраста, с которого наступает административная ответственность;

невменяемость физического лица, совершившего деяние, предусмотренное статьей Особенной части КоАП;

отсутствие заявления потерпевшего или его законного представителя, либо примирение потерпевшего с физическим лицом, в отношении которого ведется административный процесс, либо отказ потерпевшего от освидетельствования по административному правонарушению, предусмотренному статьей 9.1 КоАП;

смерть физического лица, в отношении которого был начат административный процесс, за исключением случаев, установленных настоящим ПИКоАП;

наличие по тому же факту в отношении физического лица, в отношении которого ведется административный процесс, постановления о наложении административного взыскания (за исключением неисполненного постановления о наложении административного взыскания, составленного в соответствии с частью 3 статьи 10.3 ПИКоАП) либо неотмененного постановления о прекращении дела об административном правонарушении, а также наличие по данному факту уголовного дела;

недоказанность виновности физического лица, в отношении которого ведется административный процесс, в совершении административного правонарушения.

Обстоятельствами, исключающими административный процесс в отношении юридического лица или индивидуального предпринимателя, являются:

обстоятельства, предусмотренные пунктами 1 — 4 части 1 статьи 9.6 ПИКоАП;

ликвидация юридического лица, либо прекращение деятельности индивидуального предпринимателя, либо признание их экономически несостоятельными (банкротами), имевшие место ко дню вынесения постановления по делу об административном правонарушении;

смерть индивидуального предпринимателя, в отношении которого был начат административный процесс;

наличие по тому же факту в отношении юридического лица или индивидуального предпринимателя, в отношении которых ведется административный процесс, постановления о наложении административного взыскания либо неотмененного постановления о прекращении дела об административном правонарушении;

недоказанность виновности юридического лица или индивидуального предпринимателя, в отношении которых ведется административный процесс, в совершении административного правонарушения.

При наличии обстоятельств, указанных в частях 1 и 2 статьи 9.6 ПИКоАП, судом, органом, ведущим административный процесс, выносится постановление о прекращении административного процесса с изложением оснований, исключающих административный процесс, о чем сообщается заявителю. Во-первых, статьей 11.10 ПИКоАП установлены виды постановлений, в том числе о прекращении дела об административном правонарушении, а не о прекращении административного процесса. Во-вторых, спорным является вопрос прекращения дела об административном правонарушении в отношении индивидуального предпринимателя в случае наличия по данному факту уголовного дела (данное основание в части 2 статьи 9.6 ПИКоАП отсутствует, тем не менее на практике применяется в указанном виде).

В соответствии со статьей 10.1 ПИКоАП подготовка дела об административном правонарушении к рассмотрению должна быть осуществлена не позднее десяти суток со дня начала административного процесса, а по делам об административных таможенных правонарушениях, об административных правонарушениях против экологической безопасности, окружающей среды и порядка природопользования и налогообложения — не позднее двух месяцев со дня начала административного процесса. В срок подготовки дела об административном правонарушении к рассмотрению включается время осуществления процессуальных действий с даты начала административного процесса до даты составления протокола об административном правонарушении или вынесения постановления о прекращении дела об административном правонарушении. С учетом необходимости проведения экспертизы, направления запроса в компетентные органы необходимо ввести в ПИКоАП институт приостановления подготовки дела об административном правонарушении.

В соответствии со статьей 10.2 ПИКоАП о совершении административного правонарушения, предусмотренного Особенной частью КоАП, должностным лицом органа, ведущего административный процесс, составляется протокол об административном правонарушении. Протокол об административном правонарушении должен содержать:

дату и место его составления, должность, фамилию, имя и отчество лица, составившего протокол;

сведения о лице, в отношении которого ведется административный процесс;

время, место и обстоятельства совершения административного правонарушения с указанием на статью Особенной части КоАП, предусматривающую ответственность за данное правонарушение;

фамилии, имена и отчества, адреса потерпевших и свидетелей, если они имеются;

объяснение физического лица, в отношении которого ведется административный процесс;

отметку о том, что лицу, в отношении которого ведется административный процесс, разъяснены его права и обязанности;

перечень материалов, прилагаемых к протоколу об административном правонарушении;

иные сведения, необходимые для разрешения дела.

Протокол подписывается лицом, его составившим, физическим лицом, в отношении которого ведется административный процесс, представителем юридического лица, в отношении которого ведется административный процесс. В случае отказа указанных лиц от подписания протокола в нем делается соответствующая запись. Физическое лицо, в отношении которого ведется административный процесс, представитель юридического лица, в отношении которого ведется административный процесс, вправе делать замечания и давать объяснения по содержанию протокола, которые вносятся в протокол. Физическому лицу, в отношении которого ведется административный процесс, представителю юридического лица, в отношении которого ведется административный процесс, копия протокола вручается под расписку.

Протокол об административном правонарушении составляется, как правило, немедленно после выявления административного правонарушения. Отсрочка в составлении протокола об административном правонарушении возможна только для выявления информации, отсутствие которой несовместимо с составлением протокола (в частности, отсутствие свидетелей и потерпевших не является препятствием для составления протокола немедленно после выявления совершения административного правонарушения). При этом протокол должен быть составлен на каждого правонарушителя. Если административное правонарушение совершено группой лиц, протоколы должны быть составлены на каждого участника правонарушения отдельно. В случае если признано необходимым привлечь к административной ответственности юридическое лицо и его должностных лиц, на каждого субъекта должен быть составлен протокол. Поскольку дела об административных правонарушениях рассматривают разные органы (должностные лица), то о каждом правонарушении одного лица нужно составлять отдельный протокол. Исключение из этого правила, т.е. составление одного протокола о нескольких проступках, совершенных одним лицом, возможно, если рассмотрение дел о таких проступках подведомственно одному органу (должностному лицу).

В описательной части протокола излагается сущность дела:

указываются место и время совершения административного правонарушения, его способы, мотивы, последствия и другие существенные обстоятельства;

результаты проведенных процессуальных действий;

обстоятельства, смягчающие административное наказание.

При составлении протокола фиксация времени совершения административного правонарушения предполагает точное указание числа, месяца, года. Сведения о личности нарушителя (фамилия, имя, отчество, год рождения, гражданство, место жительства, место работы) заносятся в протокол на основании документа, удостоверяющего личность. Объяснения лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, должны представлять собой сведения, имеющие отношение к делу и сообщенные указанным лицом в устной или письменной форме. Если по делу об административном правонарушении проходят несколько лиц, то при изложении сущности дела указывается роль каждого из них. В протоколе должна быть указана статья КоАП, определяющая состав административного правонарушения, в совершении которого подозревается физическое или юридическое лицо. Таким образом, протокол составляется на основе предварительных данных, свидетельствующих о совершении административного проступка: наличие события или состава административного правонарушения должно быть подтверждено или опровергнуто в последующих процессуальных действиях; при рассмотрении дела, а также при рассмотрении жалобы или протеста на постановление по делу. При оформлении протокола следует помнить, что фактически любое нарушение предусмотренного ПИКоАП порядка оформления протокола об административном правонарушении может стать основанием для отказа в удовлетворении требования о привлечении к административной ответственности либо для признания его незаконным и отмены принятого на его основании решения. Например, нарушение порядка составления протокола, выразившееся в том, что представитель юридического лица не присутствовал при составлении протокола об административном правонарушении, и, соответственно, ему не разъяснялись его права и обязанности, влечет нарушение прав лица, привлекаемого к ответственности, и является безусловным основанием для отмены постановления о наложении административного взыскания. Подписание протокола в одностороннем порядке должностным лицом, его составившим, также делает протокол об административном правонарушении недопустимым доказательством.

Решение вопроса о возможности составления протокола об административном правонарушении и проведении иных процессуальных действий в отсутствие привлекаемого к ответственности лица ставится в зависимость от выполнения требований действующего законодательства, направленных на обеспечение соблюдения прав лиц, в том числе путем направления извещений с уведомлением по имеющимся адресам, повесток о вызове для дачи объяснений, принятии мер к установлению местонахождения лица. При отсутствии привлекаемого к ответственности лица в момент составления протокола об административном правонарушении необходимо принимать меры к его надлежащему уведомлению о совершении данного процессуального действия. Например, в адрес этого лица может быть направлено соответствующее извещение с уведомлением. Таким образом, если виновное в правонарушении должностное лицо отсутствует на месте или отказывается от ознакомления и получения протокола, последний отправляется ему по почте по месту работы должностного лица, а при необходимости — и на его домашний адрес. В таких случаях следует прилагать к материалам дела документы, свидетельствующие о принятии необходимых мер по розыску и уведомлению указанных лиц.

Примеры.

1. К административной ответственности за непредставление декларации о доходах и имуществе был привлечен гражданин С. В то же время протокол об административном правонарушении был составлен в отсутствие С., ему не были разъяснены его права и обязанности (отметка об этом в протоколе отсутствовала), уведомление о получении им копии протокола (подтверждении факта ознакомления с ним и отказа от подписания) на момент рассмотрения дела об административном правонарушении также отсутствовало (заказные письма возвращались за истечением срока хранения), т.е. гражданин даже не знал, что в отношении него начато производство по делу об административном правонарушении, и не имел возможности использовать предоставленные ему КоАП права.

2. Протокол об административном правонарушении, составленный в отношении ОАО «Ж», отметки о том, что лицу, в отношении которого ведется административный процесс, разъяснены его права и обязанности, не содержал. Протоколы об административных правонарушениях, составленные в отношении ОДО «А», не были подписаны представителем указанного юридического лица. При этом соответствующие записи об отказе представителя ОДО «А» от подписания протоколов, в указанных протоколах отсутствовали. В протоколе об административном правонарушении, составленном в отношении директора ООО «И» за нарушение порядка ведения книги замечаний и предложений, отметка об ознакомлении последнего с материалами дела об административном правонарушении отсутствовала. В протоколе об административном правонарушении, составленном инспектором в отношении ООО «П», не было указано место совершения административного правонарушения. В протоколах об административных правонарушениях, составленных в отношении ГУКДП «Г», было указано, что лицом, в отношении которого ведется административный процесс, является М. (физическое лицо), а не юридическое лицо, также не было указано, что М. является представителем юридического лица. В протоколе об административном правонарушении, составленном в отношении ОАО «К», был неверно указан период, за который применялась административная ответственность к данному обществу.

В соответствии с частью 3 статьи 10.3 ПИКоАП в случае, когда физическое лицо признало себя виновным в совершении административного правонарушения и выразило согласие на уплату штрафа и возмещение причиненного им вреда, протокол об административном правонарушении не составляется. Лицом, уполномоченным составлять протокол об административном правонарушении, выносится постановление о наложении административного взыскания в виде штрафа на физическое лицо в размере низшего предела штрафа, предусмотренного санкцией статьи Особенной части КоАП, но не ниже пяти десятых базовой величины, которое вступает в законную силу с момента его вынесения. Данное положение не применяется: при наличии обстоятельств, указанных в части 7 статьи 6.5 КоАП, а именно если в санкции статьи Особенной части КоАП предусмотрены такие виды административных взысканий, как административный арест, лишение специального права, лишение права заниматься определенной деятельностью, конфискация, депортация или взыскание стоимости предмета административного правонарушения, если повторное совершение административного правонарушения влечет уголовную ответственность и если административное правонарушение совершено повторно; к индивидуальному предпринимателю, если совершенное административное правонарушение связано с осуществляемой им предпринимательской деятельностью; если совершенное административное правонарушение может повлечь административную ответственность юридического лица. В статье 10.3 ПИКоАП не определена форма выражения согласия на уплату штрафа и возмещение причиненного им вреда.

В соответствии со статьей 10.4 ПИКоАП по решению должностного лица органа, ведущего административный процесс, а также по ходатайству участников административного процесса могут применяться звуко- и видеозапись, кино- и фотосъемка, использоваться научно обоснованные способы обнаружения, фиксации и изъятия следов административного правонарушения и вещественных доказательств. Должностное лицо органа, ведущего административный процесс, принимая решение о применении технических средств, уведомляет об этом лиц, участвующих в производстве процессуального действия. О применении технических средств делается отметка в протоколе процессуального действия либо в протоколе об административном правонарушении. При этом при проведении процессуального действия должны быть детально описаны процесс и результаты использования технических средств. При этом необходимо указать, какие именно средства применялись (фотоаппарат, звукозаписывающее устройство, видеокамера с указанием их марки), условия и порядок их использования (вид и чувствительность пленки, скорость фотографирования, аудио- и видеозаписи, характер следокопировальных материалов, способ их применения и др.). Также необходимо указывать, какие объекты фотографировались, отражались с помощью видеозаписи, слепки каких следов изготавливались и т.д.

В соответствии с частью 1 статьи 10.5 ПИКоАП, если физическое лицо, в отношении которого ведется административный процесс, представитель юридического лица, в отношении которого ведется административный процесс, свидетель, понятой, переводчик или другое лицо, участвующее в производстве процессуального действия, откажутся подписать протокол об административном правонарушении, объяснение или иной процессуальный документ, когда их подпись обязательна, об этом делается отметка в таком процессуальном документе, заверяемая подписью лица, его составившего. Лицу, отказавшемуся подписать процессуальный документ, предоставляется возможность дать объяснение о причинах отказа, которое заносится в этот процессуальный документ.

Подписание протокола об административном правонарушении лицом, совершившим правонарушение, означает, что это лицо ознакомилось с содержанием протокола об административном правонарушении и ему стало известно, о каких его действиях (бездействии) и о нарушении какого (каких) нормативного правового акта в нем говорится. Однако подписание протокола не означает согласия лица с его содержанием. Отсутствие же в протоколе соответствующей подписи либо записи об отказе ее подписания в будущем может послужить основанием для обжалования правонарушителем принятого по делу решения ввиду спорности самого факта ознакомления его с содержанием протокола об административном правонарушении. В то же время факт отказа от подписания лучше фиксировать подписями еще каких-либо лиц (свидетелей, которые в дальнейшем при обжаловании смогут подтвердить данный факт). Сложнее обстоит дело в случае, когда юридическое лицо не осуществляет финансово-хозяйственную деятельность, его представители как таковые отсутствуют.

В соответствии со статьей 10.7 ПИКоАП письменные ходатайства участников административного процесса приобщаются к делу, устные заносятся в протокол процессуального действия, в протокол об административном правонарушении. Ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления. Когда немедленное принятие решения по ходатайству невозможно, оно должно быть разрешено до рассмотрения дела об административном правонарушении. О полном или частичном отказе в удовлетворении ходатайства сообщается лицу, заявившему ходатайство, а в протоколе делается отметка с указанием мотивов отказа.

Ходатайство — официальная просьба участника административного процесса, адресованная должностному лицу органа, ведущего административный процесс. Ходатайство заключается в обращении с просьбой совершить процессуальные действия, которые, по мнению обратившегося, необходимы для правильного рассмотрения дела об административном правонарушении либо обеспечения соблюдения его прав и выполнения другими лицами возложенных на них процессуальных обязанностей. К таким ходатайствам можно отнести просьбы об оказании помощи в собирании доказательств, о привлечении к участию в деле соучастников, об опросе дополнительных свидетелей, о назначении экспертизы, о принятии мер обеспечения административного процесса, о приостановлении рассмотрения дела и т.п.

В ПИКоАП не установлены сроки рассмотрения ходатайств, исчисляемые в сутках или часах. В статье 10.7 ПИКоАП употребляется слово «непосредственно», что свидетельствует о том, что ходатайство требует рассмотрения и принятия решения немедленно после его заявления. Отложение рассмотрения ходатайства и принятие по нему решения на другое время не может иметь место, за исключением случая, когда немедленное принятие решения по ходатайству невозможно. В то же время нельзя признать обоснованным, когда уполномоченное должностное лицо просит участников административного процесса заявить все имеющиеся у них ходатайства, с тем чтобы разрешить их одновременно. Это является нарушением прав участников административного процесса. В то же время, если у нескольких участников административного процесса имеются одинаковые ходатайства (например, об опросе одного и того же свидетеля), уполномоченное должностное лицо может разрешить такие ходатайства одновременно.

Ходатайство может быть удовлетворено или отклонено (полностью или частично). О результатах рассмотрения ходатайства должно быть поставлено в известность лицо, его заявившее. Заявитель должен получить ответ о том, удовлетворено или отклонено его ходатайство, что дает ему право вновь обратиться с ходатайством в дальнейшем ходе административного процесса, т.е. отказ в удовлетворении ходатайства не лишает лиц, с ним обратившихся, права вновь заявить ту же просьбу, если при дальнейшем развитии административного процесса стали известны новые факты, изменились либо отпали обстоятельства, повлиявшие на решение об отсутствии оснований для удовлетворения ходатайства. Решения, принятые по заявленным ходатайствам, подлежат обжалованию вместе с постановлением по делу об административном правонарушении, что также должно быть регламентировано в статье 10.7 ПИКоАП.

В соответствии со статьей 10.12 ПИКоАП об опросе физического лица, в отношении которого ведется административный процесс, потерпевшего — физического лица, свидетеля составляется протокол опроса с соблюдением требований ПИКоАП. Должностным лицом органа, ведущего административный процесс, осуществляющим опрос, объяснение опрашиваемого записывается в первом лице и по возможности дословно. В случае необходимости записываются заданные вопросы и поступившие ответы. По окончании опроса протокол опроса предъявляется для прочтения опрашиваемому или по его просьбе зачитывается лицом, осуществлявшим опрос. Физическое лицо, в отношении которого ведется административный процесс, потерпевший — физическое лицо, свидетель имеют право требовать дополнения объяснения и внесения в него поправок. Эти дополнения и поправки подлежат обязательному занесению в протокол опроса. По прочтении протокола опроса опрашиваемый удостоверяет, что объяснение записано правильно, о чем делается отметка в протоколе перед его подписью. Также перед подписью отмечается, прочитан ли протокол опроса лично или он был зачитан. Если протокол опроса записан на нескольких страницах, подписывается каждая страница. По окончании опроса по просьбе опрашиваемого лица ему должна быть предоставлена возможность написать объяснение собственноручно, о чем делается отметка в протоколе опроса перед подписью опрашиваемого. Объяснение также подписывается лицом, осуществлявшим опрос. В случае участия в опросе переводчика, специалиста протокол объяснения подписывается и ими.

Протокол опроса начинается с указания места и даты опроса (год, месяц, число), времени начала и окончания (часы и минуты). Если опрос прерывался, указывается причина перерыва, время возобновления опроса. Указывается, кто вел опрос (должностное лицо какого органа, ведущего административный процесс, его фамилия, должность), фамилии, должности, а в необходимых случаях и адреса других лиц, участвовавших в опросе. Записывая объяснения, должностное лицо органа, ведущего административный процесс, систематизирует их, устраняя повторы, сведения, не относящиеся к делу. Ответы на вопросы в большинстве случаев не выделяются, а излагаются в виде продолжения свободного рассказа. Формулировки вопросов и ответы записываются и сразу же удостоверяются подписью опрашиваемого, когда это необходимо для фиксации изменений позиции опрашиваемого; для фиксации условий, в которых опрашиваемый вспоминал существенную деталь; для сопоставления объяснений с другими доказательствами. В протокол должны быть включены и те вопросы, на которые отказался отвечать опрашиваемый с указанием мотивов отказа. Если в ходе опроса опрашиваемому предъявлялись документы, вещественные доказательства, оглашались протоколы иных процессуальных действий, воспроизводились материалы аудио- или видеозаписи, киносъемки, об этом также делается запись в протоколе с приведением сведений, сообщенных при этом лицом, в отношении которого проводился опрос. При этом указывается, в какой момент опроса, после изложения каких объяснений производились указанные действия и что по данному поводу сообщил опрашиваемый.

Установленные статьей 10.12 ПИКоАП требования записывать объяснения опрашиваемого от первого лица и по возможности дословно означают необходимость точно воспроизводить присущие опрашиваемому особенности его лексикона и речи. Нецензурные выражения не записываются, смысл сказанного с их помощью передается другими словами. Жаргонные выражения указываются в скобках, со слов опрашиваемого в протоколе дается их разъяснение. Протокол опроса может быть написан от руки, напечатан на пишущей машинке или изготовлен компьютерным способом. Наряду с чертежами, схемами, рисунками, диаграммами, если они были изготовлены в ходе опроса, к протоколу приобщаются результаты применения технических средств фиксации условий и хода опроса. Собственноручная запись объяснений может производиться непосредственно после дачи устных объяснений. В протоколе указывается, что она произведена по просьбе опрашиваемого и что ему были разъяснены права и обязанности. Дополнения, вносимые в протокол, по существу представляют фиксирование дополнительных объяснений. Поэтому после их записи протокол вновь подписывается всеми участниками. Основной способ ознакомления с протоколом — его прочтение. Прочтение протокола вслух должностным лицом органа, ведущего административный процесс, допустимо, если опрашиваемый просит об этом, что должно быть оговорено в записи о способе ознакомления.

Если протокол опроса составлен на языке, которым опрашиваемый свободно не владеет, и переводится устно, в конце протокола указывается об этом и делается запись на языке, на котором ведется административный процесс, и на языке, которым владеет опрашиваемый, о том, что опрашиваемый подтверждает соответствие устного перевода его объяснениям. При внесении в этих случаях в протокол опроса поправок и дополнений правильность их перевода с языка, которым владеет опрашиваемый, на язык, на котором ведется административный процесс, удостоверяется подписью переводчика. При наличии возможности целесообразно иметь в деле об административном правонарушении: запись объяснений на языке, на котором их давал опрашиваемый, составленную переводчиком и подписанную им и опрашиваемым; ее перевод на язык, на котором велся административный процесс, подписанный после сопоставления с содержанием объяснений на языке, на котором давал их опрашиваемый, этим лицом, должностным лицом органа, ведущего административный процесс, другими участниками опроса и присутствовавшими при нем.

В соответствии со статьей 10.13 ПИКоАП основанием для проведения осмотра места совершения административного правонарушения, помещения, жилища и иного законного владения, предметов и документов является наличие достаточных оснований полагать, что в ходе осмотра могут быть обнаружены следы административного правонарушения, иные материальные объекты, выяснены другие обстоятельства, имеющие значение для дела об административном правонарушении. Осмотр вещей, ручной клади, багажа, орудий охоты и добычи рыбы или других водных животных и иных предметов осуществляется в присутствии лица, в собственности или владении которого они находятся. В случаях, не терпящих отлагательства, указанные вещи, предметы могут быть подвергнуты осмотру с участием двух понятых в отсутствие собственника (владельца). К участию в осмотре должностное лицо органа, ведущего административный процесс, вправе привлечь специалиста. Осмотр жилища и иного законного владения проводится только с согласия собственника или проживающего в нем совершеннолетнего лица и в их присутствии, а при отсутствии согласия — по постановлению органа, ведущего административный процесс, с санкции прокурора или его заместителя, которое должно быть предъявлено до начала осмотра, и с участием понятых. Осмотр помещения юридического лица либо индивидуального предпринимателя проводится в присутствии представителя юридического лица либо индивидуального предпринимателя, а помещения, где хранятся материальные ценности, — в присутствии материально ответственного лица. Осмотр транспортного средства проводится в присутствии лица, управляющего этим транспортным средством, либо собственника, либо представителя собственника, а при невозможности обеспечить их участие — в присутствии не менее двух понятых. Лица, участвующие в осмотре, вправе обращать внимание должностного лица органа, ведущего административный процесс, на все, что, по их мнению, может способствовать выяснению обстоятельств дела об административном правонарушении. О проведении осмотра составляется протокол либо делается соответствующая запись в протоколе об административном правонарушении или в протоколе задержания. При этом должны быть отражены время и место проведения осмотра, результаты осмотра, а также высказанные участниками осмотра замечания, если таковые имеются.

Осмотр — самостоятельное процессуальное действие, которое состоит в непосредственном визуальном обследовании, с помощью всех органов чувств, соответствующих объектов в целях выяснения обстоятельств, имеющих значение для дела об административном правонарушении. Задачами осмотра являются:

обнаружение следов административного правонарушения;

выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела об административном правонарушении;

фиксация (отражение) всех действий участников осмотра, производимых ими в ходе процессуального действия, и всего обнаруженного в той последовательности и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в момент осмотра;

перечисление и подробное описание всех материальных объектов, изымаемых при производстве осмотра;

принятие мер, обеспечивающих сохранность всех материальных объектов, изъятых в ходе осмотра.

Основаниями для производства осмотра являются обоснованные предположения лица о возможности в процессе его проведения получить фактические данные, подтверждающие или опровергающие наличие признаков административного правонарушения, достаточных для установления обстоятельств, имеющих значение для дела об административном правонарушении. В то же время осмотр может производиться также в следующих случаях:

участники административного процесса по-разному воспринимают и толкуют событие административного правонарушения;

при ведении административного процесса допущены процессуальные нарушения;

выявившиеся в ходе административного процесса факты и обстоятельства могут быть проверены только посредством осмотра.

Осмотр может производиться в любое время суток. Однако именно в дневное время имеются наиболее благоприятные условия для восприятия как самого объекта осмотра, так и всего того, что обнаруживается в процессе его производства. Осмотр производится, как правило, по месту нахождения подлежащих осмотру объектов. В случаях, когда для осмотра следов административного правонарушения, предметов (в том числе со следами административного правонарушения) требуется продолжительное время или для осмотра необходимы технические средства либо соответствующие условия (под соответствующими условиями осмотра следует понимать создание необходимого температурного режима, влажности, освещения и т.п., что обеспечит целостность и сохранность осматриваемых объектов и наиболее полное выявление индивидуальных особенностей и признаков), осмотр производится по месту ведения административного процесса. При необходимости осмотра следов административного правонарушения, предметов (в том числе со следами административного правонарушения), документов не по месту их обнаружения они должны быть предварительно предъявлены понятым и иным участникам процессуального действия, под их наблюдением изъяты, упакованы, опечатаны и заверены подписями лица, ведущего административный процесс, и понятыми. При этом изъятию подлежат лишь те объекты, которые имеют непосредственное отношение к делу. В протоколе должны быть указаны их индивидуальные признаки и особенности.

Осмотр места совершения административного правонарушения — это неотложное процессуальное действие, которое состоит из познавательных и удостоверительных операций должностного лица органа, ведущего административный процесс, выполняемых на месте обнаружения признаков совершенного административного правонарушения с целью отыскания и закрепления следов, предметов и других объектов, позволяющих уяснить механизм происшедшего события и установить обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Местом совершения административного правонарушения принято считать участок местности или помещение, в пределах которых обнаружены следы и объекты, свидетельствующие о совершенном административном правонарушении. Однако следы, предметы и другие объекты, дающие основания для предположения о совершении административного правонарушения, могут быть обнаружены в движущемся вагоне, в рейсовом автобусе, а также и иных местах, не имеющих признаков участка местности или помещения. Поэтому местом совершения административного правонарушения следует считать любой локализованный участок пространства, где обнаружены следы, предметы и другие объекты, относительно которых возникло обоснованное предположение, что они появились в результате совершения административного правонарушения. Под производством осмотра места совершения административного правонарушения следует понимать в первую очередь его проведение в целях проверки заявления (сообщения) об административном правонарушении. Безотлагательность осмотра диктуется прежде всего возможностью необратимого изменения первоначальной обстановки и объектов осмотра, которое может произойти в результате:

производственной деятельности;

изъятия или подбрасывания определенных предметов;

умышленного или случайного повреждения или уничтожения следов на месте совершения административного правонарушения;

порчи следов административного правонарушения под воздействием погодных условий и др.

Безотлагательность осмотра места совершения административного правонарушения может быть вызвана и потребностью немедленного получения информации для установления лица, его совершившего. Случаи, не терпящие отлагательства, также предопределяются степенью опасности утраты следов административного правонарушения под воздействием определенных лиц или природных явлений (например, атмосферных осадков) и отсутствием возможности обеспечить их сохранность в неизменном виде путем ограничения доступа к месту совершения административного правонарушения граждан, животных, технических средств.

Качество и результативность осмотра места совершения административного правонарушения определяются:

своевременным и полным осуществлением организационно-подготовительных мероприятий, обеспечивающих оптимальные условия для производства осмотра;

исполнением предписаний ПИКоАП и рекомендаций относительно порядка производства данного процессуального действия;

точным исполнением обязанностей участниками осмотра места совершения административного правонарушения и согласованностью их действий;

соблюдением требований ПИКоАП, предъявляемых к порядку составления протокола осмотра.

По прибытии на место совершения административного правонарушения необходимо:

получить от находящихся на месте совершения административного правонарушения очевидцев и лиц, первыми обнаруживших правонарушение, информацию о происшедшем и информацию о причастных к этому лицах;

установить очевидцев и свидетелей, находившихся на месте совершения административного правонарушения и удалившихся с него (в случае необходимости для этого осуществляется подворный или поквартирный обход);

провести опрос очевидцев и свидетелей для получения первичной информации о совершенном административном правонарушении;

получить информацию об изменениях, внесенных в обстановку места совершения административного правонарушения;

получить информацию об обнаруженных следах и объектах, имеющих доказательственное значение;

определить круг участников осмотра места совершения административного правонарушения, разъяснить их права и обязанности.

Непосредственно осмотр места совершения административного правонарушения осуществляется в следующем порядке: вначале производится общий осмотр, а затем детальный осмотр.

Общий осмотр начинается с обзора места совершения административного правонарушения, жилища, предмета, документа в целом для определения границ осмотра, выделения наиболее важных узлов, исходной позиции и способа осмотра, установления расположения отдельных предметов, определения технических средств, необходимых для выявления, фиксации и изъятия следов административного правонарушения и установления иных обстоятельств, имеющих значение для дела об административном правонарушении. При этом все наблюдаемое находится на своих местах, ничего не трогается, не перемещается, т.е. остается в статическом состоянии. Как правило, на стадии общего осмотра производится фотосъемка, составляются схемы, планы и чертежи, делаются необходимые записи и заметки для будущего протокола. В процессе детального осмотра объекты осматриваются подробно и тщательно. При этом они сдвигаются с места, переворачиваются. Принимаются меры для обнаружения следов административного правонарушения и правонарушителя на самом месте происшествия и на отдельных объектах. Отбираются объекты, в том числе и со следами административного правонарушения, подлежащие изъятию. При невозможности изъятия с них снимаются копии, слепки. Проверяются данные общего обзора. Производится узловая и детальная фотосъемка, другие действия. В ходе детального осмотра место совершения административного правонарушения должно быть тщательно исследовано с целью обнаружения, например, следов обуви правонарушителя, оставленных им предметов, орудий административного правонарушения и т.п.

Должностные лица органов, ведущих административный процесс, могут применять динамический метод осмотра, т.е. в целях полного исследования обстановки изменять (сдвигать, перемещать, переворачивать) положение различных предметов, находящихся на месте совершения административного правонарушения. Осмотр предметов производится в следующем порядке. Вначале изучается общий вид предмета. Должностное лицо органа, ведущего административный процесс, устанавливает вид предмета, его назначение и общее состояние. При этом участвующие в осмотре лица могут дать пояснения о назначении и правилах пользования осматриваемым предметом, если это имеет значение для дела. В необходимых случаях выясняется объем, размер и другие данные, характеризующие осматриваемый предмет, имеющие значение для определения его относимости к данному делу. Затем выявляются индивидуальные признаки предмета, его дефекты и признаки, указывающие на связь осматриваемого предмета с расследуемым событием. Особое внимание при этом следует обращать на выявление возможных следов административного правонарушения.

Осмотр документов производится по правилам осмотра предметов. Осмотр документов производится в следующем порядке:

исследуется текст документа, наличие и содержание реквизитов, необходимых для данного вида документов (наименование документа; кому, когда, кем, где и для какой цели был выдан; дата его подписи; регистрационные данные), причем необходимо выяснить, согласуются ли реквизиты документа с целевым назначением и содержанием;

изучается общее состояние лицевой и оборотной стороны документа, в связи с чем выясняется, имеются ли на документе помарки, повреждения, зачеркивания, вдавленные рельефные следы шариковой ручки или карандаша и другие следы, которые могут иметь значение для дела.

Особое внимание в ходе осмотра документа следует обращать на возможную его подделку, о чем свидетельствуют следующие признаки:

отсутствие надлежащих реквизитов или их несоответствие содержанию и требуемой форме документа;

противоречия в тексте, несоответствие содержания документа каким-либо известным фактам, орфографические ошибки в реквизитах документа;

признаки подчистки (повреждения бумаги, на которой изготовлен документ, утрата ею блеска в местах подчистки, взъерошенность волокон, отслаивание отдельных участков поверхности бумаги и т.д.);

признаки удаления записи путем травления или смывания (наличие желтоватых или сероватых пятен и микротрещин, шероховатость и хрупкость бумаги в местах возможного травления или смывания, люминесцентное свечение отдельных участков бумаги при освещении ультрафиолетовыми лучами, наличие обесцвеченных штрихов, а также появление на документе более светлых пятен, расплывы текста и т.п.);

признаки дописки и внесения новых записей на месте удаленного текста (необычное расположение записей, различия в почерке или шрифте документа и т.д.);

наличие признаков наклейки новых знаков на место предварительно уничтоженных (утолщение бумаги в местах вклейки, люминесценция следов клея при освещении места предполагаемой вклейки ультрафиолетовыми лучами, нарушение параллельности цифр, неровность строк и др.);

наличие признаков переклейки фотографий (отсутствие оттисков печати или несовпадение частей оттиска на фотографии и документе, признаки дорисовки оттиска и т.п.);

наличие признаков подделки оттисков печатей и штампов (нестандартность знаков и неодинаковая их величина; отклонения осей букв в круглых оттисках от радиусов, неперпендикулярность знаков к линии строки в оттисках штампов; расположение элементов одного знака в границах соседнего; искажение форм рисунков и знаков и различия в изображениях одноименных букв и цифр; извилистость линий рамок и окружностей; ошибки в тексте; отсутствие характерных мелких деталей, зеркальность изображения герба, расплывы в линиях оттисков и др.);

наличие признаков подделки подписи (явное несоответствие исследуемой подписи действительной, копирование подписи на просвет продавливанием или через копировальную бумагу с последующей обводкой откопированных штрихов, влажное копирование и т.д.).

Основанием для производства осмотра жилища или иного законного владения является наличие сведений (фактических данных) о совершенном там административном правонарушении или связанном с ним изменении обстановки, а также о значении обстановки в помещении для установления обстоятельств, имеющих значение для дела об административном правонарушении. Если в жилище необходимо исследовать обстановку (наличие и характер повреждений двери, тип запорного устройства, расположение комнат, высоту и размер окон, цвет занавесок и т.п.), данная задача может быть решена также путем проведения осмотра. Согласие проживающих в жилище лиц на проведение в нем осмотра должно быть добровольным. Недопустимы угрозы, психическое давление, шантаж, совершение действий, посягающих на неприкосновенность личности, унижающих честь и достоинство человека либо представляющих угрозу его жизни и здоровью, нарушающих конституционные права граждан. Факт добровольного согласия всех проживающих в жилище лиц на производство в нем осмотра в обязательном порядке фиксируется в протоколе осмотра, заверяется собственноручными подписями лиц, проживающих в жилище, и удостоверяется подписью лица, ведущего административный процесс, а также подписями понятых, участвующих в производстве осмотра (обычно в качестве понятых для производства осмотра приглашаются соседи). Письменно оформленное или устное несогласие лица, проживающего в жилище, не запрещено передавать должностному лицу органа, ведущего административный процесс, через других проживающих или находящихся на момент осмотра в жилище или в непосредственной близи от него лиц, соседей и иных граждан.

Осмотр помещения, не являющегося жилищем, в том числе помещения, в котором располагаются различные юридические лица, производится в присутствии представителя юридического лица. Об этом в протоколе осмотра делается соответствующая запись, равно как и в тех случаях, когда участие такого лица по объективным причинам невозможно. Представитель обязан подписать протокол осмотра. Если он отказывается это сделать, то лицо, ведущее административный процесс, делает соответствующую запись в протоколе. Она удостоверяется его подписью и подписями понятых, участвующих в осмотре.

Осмотр транспортных средств, как правило, производится в ходе осмотра места дорожно-транспортного происшествия. Осмотр транспортного средства целесообразно проводить с участием специалиста-автотехника и других специалистов. Если осмотр производится в связи с дорожно-транспортным происшествием, то в ходе осмотра изучаются внешние повреждения (кузова, стекол, фар, колес) и техническое состояние (исправность двигателя, тормозной и сигнальной систем, исправность рулевого управления и других узлов), наличие на транспортном средстве следов столкновения.

Решение о производстве осмотра не требует вынесения постановления, за исключением случаев осмотра жилища помимо воли проживающих в нем лиц. Ход и результаты осмотра фиксируются в протоколе, который должен полно, точно и объективно отражать все обнаруженное в ходе осмотра, с тем чтобы можно было получить четкое представление об обстановке места совершения административного правонарушения, а также содержать описание всех следов и предметов, обнаруженных на месте совершения административного правонарушения, и в том виде, в каком они были во время осмотра. Протокол осмотра составляется в ходе осмотра или непосредственно после его окончания. В вводную часть протокола осмотра целесообразно включать следующие реквизиты:

место и дата производства осмотра;

время начала и окончания осмотра;

должность, звание, фамилия и инициалы должностного лица органа, ведущего административный процесс;

основание для производства осмотра (заявление или сообщение о совершении административного правонарушения с указанием, от кого и когда получено);

фамилии, имена, отчества и местожительства понятых;

процессуальное положение, фамилии и инициалы участвующих в осмотре лиц, ссылки на статьи ПИКоАП, регламентирующие действия в ходе осмотра;

факт разъяснения прав, обязанностей и ответственности понятым;

факт разъяснения прав и обязанностей специалисту (эксперту), а если в осмотре принимал участие переводчик, то факт разъяснения его прав и ответственности;

факт объявления участвующим лицам о применении технических средств и каких именно;

условия осмотра (дождь, снег, температура воздуха при осмотре на открытой местности, характер освещения и др.).

Описательная часть протокола должна содержать описание всех действий, а также всего обнаруженного при осмотре в той последовательности, в какой производился осмотр, и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в момент осмотра. В описательной части протокола следует указать также, какие предметы изъяты и опечатаны и какой печатью, куда направлены после осмотра предметы, имеющие значение для дела об административном правонарушении. Если в ходе осмотра были составлены схемы, планы или фототаблицы, то об этом должна быть запись в описательной части протокола. Основным содержанием этой части протокола является детальное описание обстановки места совершения административного правонарушения и отдельных ее частей, а также наиболее важных узлов. В описании следует избегать длинных фраз с обилием причастных и деепричастных оборотов, а также неопределенных выражений при обозначении расстояния между предметами обстановки («около двух метров», «неподалеку от окна», «на расстоянии двух шагов» и т.п.). Если в ходе осмотра составляется схема, то в протоколе допустимы отсылки к имеющимся на ней обозначениям. Осматриваемые объекты в таком случае нумеруются, а их номера должны быть одинаковыми как на схеме, так и в описательной части протокола. В этой части протокола фиксируются обнаруженные в ходе осмотра негативные обстоятельства, т.е. сведения, которые противоречат обычному для данного события механизму его совершения, а также объяснениям конкретных лиц.

В заключительной части протокола осмотра целесообразно указать следующие реквизиты:

заявления, поступившие перед началом, в ходе либо по окончании осмотра от участвующих лиц, с указанием их процессуального положения, фамилий и инициалов, а также содержание заявлений;

указание на то, что протокол прочитан участвующим в осмотре лицам;

замечания к протоколу либо указание на их отсутствие;

подписи понятых, специалиста (эксперта) и иных участвующих в осмотре лиц;

ссылка на нормы ПИКоАП, в соответствии с которыми составлен протокол;

подпись должностного лица органа, ведущего административный процесс.

В соответствии со статьей 10.14 ПИКоАП для обнаружения на теле человека особых примет, следов административного правонарушения, выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, имеющих значение для дела об административном правонарушении, если для этого не требуется проведение экспертизы, может быть проведено освидетельствование физического лица, в отношении которого ведется административный процесс, потерпевшего физического лица. Физическое лицо, отстраненное от управления транспортным средством, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно находится в состоянии алкогольного опьянения либо в состоянии, вызванном потреблением наркотических средств, психотропных, токсических или других одурманивающих веществ, подлежит освидетельствованию в порядке, устанавливаемом законодательством Республики Беларусь. Освидетельствование проводится должностным лицом органа, ведущего административный процесс, а при необходимости — с участием врача или иного специалиста. В случае отказа лица, в отношении которого ведется административный процесс, от освидетельствования оно может быть освидетельствовано в принудительном порядке.

К освидетельствованию прибегают, если для достижения его целей — отыскания следов, примет, признаков или определения состояний — не требуется судебно-медицинской экспертизы. Критерием разграничения освидетельствования и экспертизы выступает степень специальных познаний, необходимая для правильного фиксирования следов на теле или состояния организма, а также наличие или отсутствие потребности в проведении исследования. Например, для отыскания на теле подозреваемого следов от инъекций достаточно освидетельствования с участием специалиста-медика. Основания для назначения судебно-медицинской экспертизы появляются, если кроме факта наличия следов требуется определить их качественные характеристики, которые не могут быть установлены путем визуального наблюдения. Освидетельствование может предшествовать производству экспертизы. В случае неисполнения требования об освидетельствовании участниками административного процесса, для которых (в том числе и для свидетелей) оно является обязательным, к ним возможно применение физической силы. Однако такое принуждение должно отвечать определенным условиям. Во-первых, оно является крайней мерой, к которой следует прибегать в исключительных случаях, после исчерпания мер убеждения. Во-вторых, оно должно быть минимально необходимым, не унижающим честь и достоинство личности, не наносящим вреда здоровью и не носящим характера насилия. В-третьих, оно должно дифференцироваться с учетом процессуального положения освидетельствуемого и его позиции в деле.

Под особыми приметами следует понимать:

врожденные или приобретенные аномалии анатомического строения (укороченность конечностей, шестипалость или отсутствие одного или нескольких пальцев на руках или ногах, искривление позвоночника, горб, послеоперационные рубцы и т.п.);

аномалии функционального характера (особенности походки, жестикуляции, мимики);

врожденные или приобретенные особенности кожного покрова (родимые пятна, бородавки, татуировки, следы их удаления).

Под следами административного правонарушения понимаются пятна и частицы различных веществ, которые попадают на освидетельствуемого (к телесным повреждениям относятся раны, ссадины, кровоподтеки, царапины (в том числе оставленные ногтями), следы укусов, а также следы загнивших ран в виде рубцов. Состояние алкогольного опьянения характеризуется прежде всего запахом алкоголя изо рта, выражением лица, состоянием глаз, бессвязностью речи, потерей координации при движении, т.е. теми факторами, которые могут быть установлены на зрительном и органолептическом уровне. К иным свойствам и признакам, имеющим значение для уголовного дела, следует отнести признаки, указывающие на профессию или привычки лица, например мозоли на руках, возникновение которых обусловлено совершением производственных операций при работе определенного вида, особая окраска пальцев рук и ногтей, проникновение под кожу угольной или иной производственной пыли и т.п.

Освидетельствование целесообразно сочетать с осмотром одежды, поскольку следы, возникающие при совершении административного правонарушения, как правило, локализуются и на теле, и на одежде, причем на последней даже в большей степени. Поэтому вполне оправданно, если в ходе освидетельствования осмотр одежды и обследование тела будут производиться одновременно, особенно тогда, когда следы, имеющиеся на одежде, имеют свое «продолжение» на теле. Это позволит выяснить механизм следообразования и другие важные сведения. Одновременное проведение указанных действий должно оформляться двумя протоколами: освидетельствования и осмотра. В процессе освидетельствования возможно применение фотосъемки и видеозаписи для фиксации хода процессуального действия и его результатов. Факт применения технических средств в целях обнаружения, фиксации и изъятия следов административного правонарушения, обнаружения и фиксации особых примет, телесных повреждений либо установления и фиксации состояния опьянения и иных свойств и признаков, имеющих значение для дела об административном правонарушении, отражается в протоколе освидетельствования.

В соответствии со статьей 10.16 ПИКоАП, признав необходимым проведение экспертизы, должностное лицо органа, ведущего административный процесс, выносит постановление о ее назначении, в котором указываются основания для назначения экспертизы, фамилия эксперта или наименование учреждения, в котором должна быть проведена экспертиза, вопросы, поставленные перед экспертом, и материалы, предоставляемые в распоряжение эксперта. Постановление о назначении экспертизы обязательно для исполнения экспертом, экспертным учреждением, которым оно адресовано и в компетенцию которых входит проведение данной экспертизы. Экспертиза проводится специалистами экспертных учреждений либо другими лицами, обладающими необходимыми знаниями, с их согласия. Должностное лицо органа, ведущего административный процесс, обязано ознакомить физическое лицо, в отношении которого ведется административный процесс, представителя юридического лица, в отношении которого ведется административный процесс, а также потерпевшего и свидетеля с постановлением о назначении экспертизы и разъяснить им права, установленные статьей 10.19 ПИКоАП, о чем делается отметка в постановлении. Постановление о назначении судебно-психиатрической экспертизы и заключение эксперта (экспертов) не объявляются лицу, в отношении которого ведется административный процесс, потерпевшему, свидетелю, если их психическое состояние делает это невозможным.

Процедура назначения экспертизы состоит из нескольких процессуальных этапов. Участвующие в деле лица вправе (но не обязаны) представить судье, должностному лицу органа, ведущего административный процесс, вопросы, которые должны быть разъяснены при проведении экспертизы. При этом окончательно круг вопросов для экспертного исследования формируют судья, должностное лицо органа, ведущего административный процесс, которые вправе мотивированно отклонить предложенные вопросы, вносить редакционные уточнения, не изменяющие смысл вопросов участвующих в деле лиц, а также самостоятельно поставить вопросы перед экспертом. Вопросы, поставленные перед экспертом, не должны носить правового характера. Вопросы должны быть определенными и конкретными, а перечень их полным. Вопросы должны соответствовать предмету и характеру проводимой экспертизы (например, при назначении товароведческой экспертизы нет смысла ставить перед экспертом вопросы, относящиеся к другим видам экспертиз). Вопросы должны касаться обстоятельств дела об административном правонарушении, имеющих значение для его правильного рассмотрения и разрешения. Они могут быть сгруппированы (конкретизированы) по обстоятельствам, объектам, эпизодам, версиям, лицам и т.п. Наконец, вопросы должны учитывать возможности проводимой экспертизы. Специфика экспертного исследования такова, что вопросы должны быть сформулированы точно, что также требует специальных познаний.

При назначении и производстве экспертизы необходимо разрешить следующие процедурные вопросы: определить юридические и фактические основания, а также момент назначения экспертизы; определить учреждение, в котором должна быть произведена экспертиза, или выбрать эксперта, выяснив необходимые данные о его специальности и компетентности; сформулировать вопросы, подлежащие разрешению при проведении экспертизы; составить постановление о назначении экспертизы с указанием времени и места ее производства; ознакомить с постановлением физическое лицо, в отношении которого ведется административный процесс, представителя юридического лица, в отношении которого ведется административный процесс, а также потерпевшего и свидетеля с постановлением о назначении экспертизы и разъяснить им права, установленные статьей 10.19 ПИКоАП; подготовить для исследования материалы (объекты) и образцы для сравнительного изучения; отобрать и представить в распоряжение экспертов материалы дела, необходимые для проведения исследования; заявить о своем присутствии или неприсутствии при производстве экспертизы.

Постановление о назначении экспертизы состоит из вводной, описательно-мотивировочной и резолютивной частей. Во вводной части должны быть указаны: день, месяц, год и место его составления; должность, фамилия и инициалы лица, назначившего экспертизу; сведения о деле об административном правонарушении, по которому назначается экспертиза. В описательно-мотивировочной части следует кратко и точно раскрыть существо дела и конкретные фактические основания, обусловливающие необходимость использования специальных познаний и назначения экспертизы; описание исходных данных и особенностей объектов (предметов), подлежащих исследованию, которые могут иметь значение для обоснования выводов экспертов. Описательная часть постановления о назначении экспертизы помимо краткого изложения фабулы дела об административном правонарушении должна содержать сведения, необходимые эксперту для разрешения ставящихся ему вопросов: в ходе каких процессуальных действий, где, когда и при каких условиях были изъяты направляемые на исследование объекты, каким образом они упаковывались и опечатывались, в каких условиях хранились до направления на экспертизу, у кого, какие и при каких условиях были получены образцы для сравнительного исследования. Очевидно, что описательная часть постановления о назначении экспертизы должна содержать все необходимые сведения, характеризующие исследуемую ситуацию (например, при назначении автотехнической экспертизы необходимо изложение сведений о транспортном средстве, участвовавшем в ДТП, состоянии участка дороги, где оно произошло, метеоусловиях в момент ДТП и т.п.). Определяются класс и вид экспертизы, обусловливаемые кругом специальных познаний, использование которых необходимо для разрешения возникших перед следователем вопросов. В резолютивной части формулируется решение должностного лица органа, ведущего административный процесс, о назначении экспертизы; указывается ее вид по существующей предметной классификации (медицинская, бухгалтерская и т.п.), а также по юридическим (процессуальным) признакам (дополнительная, повторная комиссионная, комплексная); называются фамилия, имя, отчество эксперта или наименование экспертного учреждения, в котором должна быть произведена экспертиза; приводится перечень вопросов, на которые должны быть даны ответы экспертом (экспертами); перечисляются конкретные материалы, а также предметы или объекты, направляемые для исследования эксперту, место их хранения, способы упаковки и обеспечения сохранности.

Зачастую ряд вопросов, разрешение которых требует специальных познаний, находит отражение в заключениях ведомственных служб, актах ревизий, которые либо послужили основаниями для начала административного процесса, либо были составлены в ходе его ведения по инициативе субъектов доказывания. Примером этого могут быть акты ревизий и документальных проверок, выявивших недостачу или излишки материальных ценностей у материально-ответственного лица, и т.д. В ряде случаев отдельные, требующие специальных познаний, вопросы могут быть разъяснены соответствующими специалистами при их опросе либо в их заключениях. Наличие таких заключений, актов ревизий и документальных проверок не является препятствием для назначения соответствующих экспертиз по тем же вопросам. Однако при этом в постановлении о назначении экспертизы следует обосновать причины, по которым требуется повторное, именно экспертное разрешение уже освещенных в заключениях ведомственной служб или в акте ревизии вопросов. Такая экспертиза может быть проведена, к примеру, при наличии сомнений в уровне компетентности лиц, дававших заключение или осуществлявших ревизию, в их незаинтересованности в деле, в научной или методической обоснованности выводов, содержащихся в этих документах, заявлении обоснованного ходатайства о проведении экспертизы и т.д.

В соответствии с частью 1 статьи 10.19 ПИКоАП при назначении и проведении экспертизы физическое лицо, в отношении которого ведется административный процесс, представитель юридического лица, в отношении которого ведется административный процесс, имеют право:

знакомиться с постановлением о назначении экспертизы;

заявлять отвод эксперту или ходатайство об отстранении экспертного учреждения от проведения экспертизы в случае установления обстоятельств, ставящих под сомнение незаинтересованность в исходе дела руководителя экспертного учреждения, в котором работает эксперт;

просить о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц или специалистов конкретных экспертных учреждений;

представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения эксперта;

присутствовать с разрешения должностного лица органа, ведущего административный процесс, при проведении экспертизы, давать объяснения эксперту;

знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение.

Для того чтобы лицо, в отношении которого ведется административный процесс, могло реализовать свое право на отвод эксперта или на отстранение экспертного учреждения от производства экспертизы в указанных случаях, должностному лицу органа, ведущего административный процесс, следует предоставлять достаточно подробные сведения об эксперте, которому поручено производство экспертизы, и о руководителе экспертного учреждения, где работает сведущее лицо. Названные кем-либо из перечисленных в статье 10.19 ПИКоАП лиц обстоятельства, ставящие под сомнение незаинтересованность эксперта или руководителя экспертного учреждения в исходе дела об административном правонарушении, подлежат тщательной проверке.

Перечисленные в статье 10.19 ПИКоАП лица вправе ходатайствовать о привлечении эксперта из числа указанных ими лиц (а в случае назначения и производства комплексной или комиссионной экспертизы — о включении в экспертную группу дополнительно конкретного сведущего лица или лиц) или о производстве экспертизы в конкретном экспертном учреждении. ПИКоАП не обязывает мотивировать просьбу о привлечении в качестве эксперта конкретного лица или специалистов конкретных экспертных учреждений. Однако ходатайство об этом должно содержать указание на основные установочные данные рекомендуемых сведущих лиц, их образование и специальность, местонахождение предлагаемых ими экспертных учреждений соответствующего профиля, а также мнение заявителя о незаинтересованности предлагаемого сведущего лица и (или) руководителя экспертного учреждения в исходе дела.

Ознакомившись с постановлением о назначении экспертизы (по смыслу указанной статьи заблаговременно, до его направления для исполнения в соответствующее экспертное учреждение или негосударственному эксперту), заинтересованное лицо может как представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения эксперта, так и ходатайствовать об уточнении и (или) изменении редакции вопросов, сформулированных в постановлении. Заявленное ходатайство может отражаться в протоколе ознакомления данного лица с постановлением о назначении экспертизы. При удовлетворении ходатайства ранее вынесенное постановление о назначении экспертизы пересоставляется с соответствующими изменениями и дополнениями с повторным ознакомлением с ним заинтересованных лиц в пределах предоставленных им прав, связанных с назначением экспертиз по делу. Отказать в удовлетворении заявленных ходатайств о постановке на разрешение эксперта дополнительных вопросов либо в изложении поставленных вопросов в новой редакции возможно в тех случаях, когда предлагаемые вопросы не входят в компетенцию соответствующего вида назначенной экспертизы; не требуют для своего разрешения специальных познаний в целом; не могут быть в принципе разрешены экспертным путем (например, кто виновен в установленной недостаче материальных ценностей и т.п.). Отсутствие научно обоснованных экспертных методик разрешения отдельных предлагаемых заинтересованным лицом вопросов не исключает необходимости их постановки перед экспертами (с оговоркой в постановлении, что этот вопрос поставлен по ходатайству лица при ознакомлении последнего с постановлением о назначении экспертизы). Если таковые экспертные методики действительно отсутствуют, эксперт обосновывает в заключении невозможность дать ответы по таким вопросам либо сообщает об этом в отдельном документе, также мотивировав свое сообщение.

При ознакомлении с заключением экспертизы целесообразно разъяснять заинтересованным лицам их право ходатайствовать о назначении дополнительной или повторной экспертизы. При предъявлении заключения для ознакомления может присутствовать эксперт, проводивший экспертизу. Должностное лицо органа, ведущего административный процесс, присутствует в течение всего хода ознакомления. ПИКоАП не устанавливает сроков ознакомления с заключением эксперта. Решение этого вопроса по конкретным делам во многом предопределяется тактическими соображениями должностного лица органа, ведущего административный процесс. Однако в любом случае оно должно быть осуществлено за определенное время до окончания подготовки дела об административном правонарушении к рассмотрению, которое реально позволит реализовать этим лицам их права, связанные с назначением и производством экспертизы, в частности удовлетворение их обоснованных ходатайств о проведении дополнительной или повторной экспертизы.

В соответствии со статьей 10.21 ПИКоАП должностное лицо органа, ведущего административный процесс, имеет право опросить эксперта для разъяснения или уточнения данного им заключения. Эксперт имеет право изложить свои ответы собственноручно. Получение объяснения эксперта до представления им заключения не допускается.

Опрос эксперта — самостоятельное процессуальное действие, производимое после получения его заключения, в целях разъяснения или уточнения данного им заключения. Порядок опроса эксперта в качестве специальной процедуры ПИКоАП не регламентирован. Он опрашивается по тем же правилам, что и другие лица, и наделен правом собственноручно изложить свои ответы на поставленные вопросы. В ходе опроса эксперт вправе делать заявления по поводу неправильного истолкования его заключения или данных показаний. Заявления эксперта подлежат обязательному занесению в протокол опроса. Опрос эксперта не является обязательным процессуальным действием и производится лишь в тех случаях, когда необходимо:

разъяснить специальные термины или формулировки, включенные в содержание заключения;

устранить имеющиеся неясности между выводами и исследовательской частью;

изложить в доступной форме использованные методики исследования;

уточнить формулировку причин возникших разногласий между экспертами;

изложить более детально процесс исследования материалов и объектов либо экспериментальной проверки фактических данных.

В ходе опроса эксперту могут быть заданы вопросы относительно характера, сущности и научной обоснованности использованных в процессе экспертного исследования методик, достаточности представленных материалов, содержания связанных с предметом данной экспертизы объяснений присутствовавших при ее проведении участников процесса, установленных в ходе экспертизы дополнительных обстоятельств, имеющих значение для дела об административном правонарушении, значения отдельных терминов, критериев оценки полученных результатов и другие вопросы с целью устранить неясность в представленном заключении. Установленные в ходе опроса эксперта фактические данные могут впоследствии служить основанием для назначения и проведения повторной или дополнительной экспертизы. В то же время необходимо отметить, что опрос эксперта не может заменять собой проведение повторной или дополнительной экспертизы. Если после опроса эксперта данные им разъяснения или уточнения подтвердят недостаточную ясность и полноту выводов, а равно вызовут сомнения в их правильности и обоснованности, возможно назначение дополнительной или повторной экспертизы. Так, критерием разграничения оснований для проведения опроса эксперта и назначения дополнительной экспертизы служит обычно необходимость в проведении дополнительных исследований. Если для разъяснения выводов эксперта или уточнения содержания заключения не требуется таких исследований, проводится опрос эксперта. В противном случае назначается дополнительная экспертиза. Статья 10.21 ПИКоАП не предусматривает обязательного участия в опросе эксперта лица, в отношении которого ведется административный процесс. С разрешения должностного лица органа, ведущего административный процесс, лицо, в отношении которого ведется административный процесс, заявившее ходатайство о проведении опроса эксперта, может присутствовать при опросе последнего, делать подлежащие занесению в протокол заявления.

В соответствии со статьей 10.22 ПИКоАП при недостаточной ясности или неполноте заключения, а также в случае возникновения новых вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств может быть назначена дополнительная экспертиза, поручаемая тому же или другому эксперту (экспертам). В случае необоснованности заключения эксперта или сомнений в его правильности может быть назначена повторная экспертиза, поручаемая другому эксперту (экспертам).

Дополнительная экспертиза — это экспертиза, которая проводится при недостаточной ясности и полноте заключения эксперта (к примеру, если эксперт не ответил на некоторые из поставленных на разрешение экспертизы вопросов, выводы эксперта недостаточно аргументированы и т.д.), а также в случае возникновения новых вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств дела. Однако, если недостаточная ясность заключения эксперта может быть устранена путем опроса данного эксперта без дополнительных исследований, производить дополнительную экспертизу нет необходимости. Дополнительная экспертиза проводится по тем же объектам, по которым проводилась первичная экспертиза. При необходимости исследование может производиться и в отношении дополнительных материалов. Производство дополнительной экспертизы поручается тому же или другому эксперту (комиссии экспертов). В постановлении о назначении дополнительной экспертизы необходимо указывать основания и обстоятельства, обусловившие необходимость ее производства; раскрывать, в чем именно состоит недостаточная ясность или недостаточная полнота заключения первичной экспертизы; приводить данные, обосновывающие необходимость решения новых вопросов по ранее исследованным обстоятельствам; отмечать, какой эксперт и по каким вопросам проводил исследование, какие выводы сделаны в первичном заключении, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, остались неисследованными, на какие дополнительные вопросы требуется дать ответ в заключении. К постановлению о назначении дополнительной экспертизы в случае проведения ее другим экспертом следует приобщать заключение первичной экспертизы, все приложения к нему, а также ранее исследованные материалы или объекты, подлежащие использованию при разрешении вновь возникших вопросов.

Повторная экспертиза назначается в том случае, если возникают сомнения в обоснованности заключения эксперта либо имеют место противоречия в выводах эксперта или экспертов по тем же вопросам (при производстве комиссионной и повторной экспертиз). Повторная экспертиза назначается и производится по тем же вопросам, которые ранее ставились на разрешение эксперта (экспертов), если они требуют повторных исследований и перепроверки. В то же время если сомнение в обоснованности вызывают лишь некоторые выводы эксперта, то нет необходимости выносить на разрешение повторной экспертизы все ранее поставленные вопросы. Повторная экспертиза проводится также в случае, когда при назначении и производстве первичной экспертизы были допущены нарушения ПИКоАП, влекущие признание заключения эксперта недопустимым доказательством. Производство повторной экспертизы поручается либо тому же экспертному учреждению, но другому эксперту (комиссии экспертов), либо другому эксперту (комиссии экспертов). В постановлении о назначении повторной экспертизы помимо общих сведений должны также указываться мотивы ее назначения (мотивами назначения повторной экспертизы, в частности, может быть обнаружившееся несоответствие изложенных в заключении выводов эксперта установленным обстоятельствам события, материалам, имеющимся в деле, результатам предварительных (первоначальных) и последующих процессуальных действий, наличие сомнений во всесторонности, полноте и объективности проведенного первичного экспертного исследования) и сведения о первичной экспертизе (вопросы, поставленные на разрешение первичной экспертизы, выводы, к которым пришел эксперт (эксперты), обстоятельства, ставящие под сомнение обоснованность представленного экспертного заключения, и т.д.). К постановлению о назначении повторной экспертизы приобщаются первичное заключение со всеми приложениями к нему, а также объекты и сравнительные образцы, подлежащие повторному исследованию. Если выводы повторной экспертизы не совпадают с выводами ранее проведенной (первичной) экспертизы, эксперт должен в исследовательской части заключения объяснить причины имеющихся расхождений. При наличии в деле различных заключений по одному и тому же предмету исследования необходимо при принятии процессуальных решений мотивировать, почему одно из них признается достоверным, а другое ошибочным. Имеющиеся расхождения между заключениями экспертов не дают оснований априорно утверждать, что только выводы повторной экспертизы являются правильными и достоверными. Несогласие с любым выводом эксперта должно быть мотивировано и подтверждено собранными доказательствами в их совокупности.

В соответствии со статьей 10.23 ПИКоАП комиссионная экспертиза проводится несколькими экспертами одной специальности (профиля) в случае необходимости проведения сложных экспертных исследований. При проведении комиссионной экспертизы эксперты совместно анализируют полученные результаты и, придя к единому мнению (выводу), составляют и подписывают единое заключение или акт о невозможности дать заключение. В случае разногласия между экспертами каждый из них или часть экспертов дают отдельное заключение либо эксперт, мнение которого расходится с выводами большинства, формулирует его в заключении отдельно.

Несколько экспертов одной специальности (комиссионная экспертиза) привлекаются в случаях сложности исследования, а равно если требуется повторное производство экспертизы. Комиссионная экспертиза отличается от комплексной экспертизы тем, что комплексная экспертиза проводится экспертами — специалистами в различных областях знаний или различных научных направлениях одной области знания. Комиссионная экспертиза проводится двумя или более экспертами в одной области знаний (в пределах одного научного направления). Комиссионная экспертиза проводится в целях дачи более объективного заключения, ускорения проведения экспертизы. При производстве комиссионной экспертизы экспертами одной специальности каждый из них проводит исследования в полном объеме, и они совместно анализируют полученные результаты. Придя к общему мнению, эксперты составляют и подписывают совместное заключение или сообщение о невозможности дачи заключения. В случае возникновения разногласий между экспертами каждый из них или эксперт, который не согласен с другими, дает отдельное заключение. ПИКоАП не регламентирует непосредственно порядок производства комиссионной экспертизы. Если комиссионная экспертиза осуществляется в государственном экспертном учреждении или нескольких учреждениях, то ее организация и производство возлагаются на руководителя данного экспертного учреждения или соответственно на руководителей нескольких экспертных учреждений, сотрудники которых участвуют в проведении экспертизы. Из числа экспертов может быть выбрано лицо, на которое непосредственно возлагается организация экспертизы. Однако такой эксперт-организатор не приобретает каких-либо особых процессуальных функций и полномочий, помимо тех, которые имеет каждый эксперт, входящий в комиссию. Комиссия экспертов предварительно согласует цели, последовательность и объем предстоящих исследований, исходя из поставленных перед ней вопросов. Каждый из экспертов, входящих в состав комиссии, независимо и самостоятельно проводит исследования в полном объеме, оценивает результаты проведенных исследований и формулирует выводы по поставленным вопросам в пределах своих специальных познаний, после чего комиссия совместно оценивает, анализирует полученные результаты и делает выводы.

В соответствии со статьей 10.24 ПИКоАП комплексная экспертиза проводится экспертами различных специальностей в пределах их компетенции в случаях, когда для производства исследований необходимы познания в разных отраслях знаний. В заключении комплексной экспертизы должно быть указано, какие исследования, в каком объеме провел каждый эксперт и к каким выводам пришел. Каждый эксперт подписывает ту часть заключения, в которой содержатся его исследования и выводы. Общий вывод (выводы) делают эксперты, компетентные в оценке полученных результатов. Если основанием для окончательного вывода комиссии или его части являются факты, установленные одним из экспертов (отдельными экспертами), то об этом должно быть указано в заключении. В случае разногласия экспертов результаты исследований оформляются в соответствии с правилами части 3 статьи 10.23 ПИКоАП. Если проведение комплексной экспертизы поручено экспертному учреждению, то организация комплексных исследований возлагается на его руководителя.

Комплексная экспертиза представляет собой разновидность комиссионной судебной экспертизы и от других видов экспертиз отличается прежде всего тем, что в ее производстве принимают участие сведущие лица, обладающие познаниями из разных областей знаний, т.е. эксперты разных специальностей. Таким образом, комплексная экспертиза не может проводиться одним лицом, даже если оно обладает в необходимом объеме знаниями из разных областей науки и техники и владеет методикой проведения комплексных исследований. Не является комплексной экспертизой исследование одних и тех же объектов представителями различных видов экспертиз, если при этом решаются отдельные, присущие лишь этим экспертизам, задачи. Таким образом, при производстве комплексной экспертизы ее участники исследуют одни и те же объекты с использованием специальных познаний различных отраслей, с тем чтобы на основе взаимодополнения результатов дать в конечном счете ответы на вопросы, выходящие за пределы компетенции одной отрасли знаний. ПИКоАП не регламентирует детального порядка производства комплексной экспертизы. Как и в случае производства комиссионной экспертизы, при проведении комплексной экспертизы каждый из экспертов самостоятельно и независимо проводит исследование, оценивает результаты, полученные им лично и другими экспертами, и формулирует выводы в пределах своей компетенции. Для осуществления функций непосредственного руководства и организации экспертизы из числа экспертов, входящих в комиссию, может избираться эксперт-организатор. В ходе комплексного исследования эксперты могут совещаться (для уточнения его задач, определения последовательности). Комплексная экспертиза может осуществляться в двух вариантах: когда эксперты разных специальностей для ответа на поставленные вопросы совместно исследуют один объект (каждый с позиции соответствующих имеющихся у него специальных познаний) и когда исследование объекта одним экспертом последовательно сменяется его исследованием экспертом другой специальности, причем последний в своей работе основывается на результатах исследования объекта, проведенного первым экспертом. При первом варианте комплексной экспертизы производящие ее эксперты дают общее заключение по поставленным вопросам. При втором — каждый эксперт подписывает ту часть заключения, в которой содержатся его исследования, и несет за нее ответственность.

В соответствии со статьей 10.26 ПИКоАП подготовка дела об административном правонарушении органом, ведущим административный процесс, для рассмотрения заканчивается составлением протокола об административном правонарушении; прекращением дела об административном правонарушении при наличии обстоятельств, указанных в статье 9.6 ПИКоАП, либо при неустановлении лица, подлежащего привлечению к административной ответственности, в сроки, установленные статьей 10.1 ПИКоАП. Об окончании подготовки дела об административном правонарушении для рассмотрения либо о прекращении дела об административном правонарушении уведомляются лицо, в отношении которого ведется административный процесс, лицо, в отношении которого дело об административном правонарушении прекращено, потерпевший, их законные представители или представители, защитник. Указанным лицам разъясняется их право знакомиться с материалами дела об административном правонарушении.

По окончании подготовки дела об административном правонарушении должностное лицо органа, ведущего административный процесс, должно оценить все собранные доказательства, в том числе выяснить наличие обстоятельств, исключающих административный процесс. На основе собранных данных либо составляется протокол, либо принимается решение о прекращении дела об административном правонарушении. В большинстве случаев стадия подготовки дела об административном правонарушении для рассмотрения завершается составлением протокола об административном правонарушении. Протокол об административном правонарушении является процессуальным документом, в котором систематизируются собранные по делу доказательства, отражаются результаты проведенных процессуальных действий, формулируются выводы. Соответственно протокол составляется только в том случае, когда налицо все признаки (элементы) правонарушения физического или юридического лица, за которое установлена административная ответственность. И только в этом случае, когда выявлены все элементы проступка (субъект, субъективная сторона, объект, объективная сторона), возможно составление протокола об административном правонарушении. В то же время ПИКоАП не регламентирован вопрос принятия решения о прекращении дела об административном правонарушении в случае, если рассмотрение дела об административном правонарушении не относится к компетенции того органа, которому придется принимать решение по собранным материалам. Уведомление указанных в статье 10.26 ПИКоАП участников административного процесса об окончании подготовки дела об административном правонарушении для рассмотрения означает, с одной стороны, начало процесса ознакомления этих лиц с материалами дела об административном правонарушении, а с другой — прекращение процессуальных действий, за исключением тех, о дополнительном проведении которых ходатайствуют перечисленные лица.

В соответствии с частью 3 статьи 10.27 ПИКоАП в постановлении о прекращении дела об административном правонарушении должен быть решен вопрос о вещественных доказательствах и ином имуществе и документах, изъятых при осуществлении административного процесса, в том числе:

— о направлении материалов, относящихся к административному правонарушению, в суд для принятия решения об обращении в собственность государства дохода, полученного в результате противоправной деятельности, предмета административного правонарушения, а также орудий или средств совершения административного правонарушения, вещей, изъятых из оборота, незаконных орудий охоты и добычи рыбы и других водных животных, изъятых в качестве орудий или средств совершения административного правонарушения, предметов, которые непосредственно связаны с административным правонарушением, если они не подлежат возврату потерпевшему или иному лицу или если не установлено лицо, совершившее административное правонарушение, денежных сумм, составляющих стоимость предмета административного правонарушения, в случаях, предусмотренных статьей 6.12 КоАП;

— об уничтожении предметов, не представляющих ценности и не могущих быть использованными, или о выдаче этих предметов в случае их выдачи по ходатайству заинтересованных лиц или организаций;

— об обращении в собственность государства денежных сумм и иных ценностей, незаконно полученных в результате административного правонарушения, при неустановлении лица, которому причинен вред.

Другие вещественные доказательства выдаются законным владельцам, а при неустановлении последних — обращаются в доход государства.

Особого внимания заслуживает вопрос принятия решения о направлении материалов, относящихся к административному правонарушению, в суд для принятия решения об обращении в собственность государства дохода, полученного в результате противоправной деятельности, предмета административного правонарушения, а также орудий или средств совершения административного правонарушения, вещей, изъятых из оборота, незаконных орудий охоты и добычи рыбы и других водных животных, изъятых в качестве орудий или средств совершения административного правонарушения, предметов, которые непосредственно связаны с административным правонарушением, если они не подлежат возврату потерпевшему или иному лицу или если не установлено лицо, совершившее административное правонарушение, денежных сумм, составляющих стоимость предмета административного правонарушения, в случаях, предусмотренных статьей 6.12 КоАП. Все статьи ПИКоАП, санкции которых предусматривают конфискацию, рассматриваются судами. Таким образом, на практике сомнительной является ситуация, когда орган, ведущий административный процесс, будет принимать решение о прекращении дела об административном правонарушении, рассмотрение которого не входит в его компетенцию.

В соответствии со статьей 10.28 ПИКоАП лица, указанные в части 2 статьи 10.26 ПИКоАП, имеют право ознакомиться со всеми материалами дела об административном правонарушении в день окончания подготовки дела об административном правонарушении, заявив об этом ходатайство. При наличии такого ходатайства должностное лицо органа, ведущего административный процесс, обязано представить все материалы дела для ознакомления. При ознакомлении с делом указанные лица могут заявлять ходатайства о проведении дополнительных процессуальных действий, направленных на установление обстоятельств дела. Об ознакомлении с материалами дела об административном правонарушении делается запись в протоколе об административном правонарушении либо в постановлении о прекращении дела об административном правонарушении.

Реализуя право на ознакомление с материалами дела об административном правонарушении, указанные в статье 10.26 ПИКоАП лица получают возможность проконтролировать ход и результаты подготовки дела об административном правонарушении для рассмотрения, выявить пробелы в доказательственной базе и нарушения, ущемляющие их права и законные интересы. Статья 10.28 ПИКоАП исключает возможность ограничения во времени, необходимом для ознакомления с материалами дела об административном правонарушении. Это, однако, не означает предоставления указанным лицам возможности злоупотреблять своим правом, затягивая процесс ознакомления с материалами дела. В случае злоупотребления правом на ознакомление с материалами дела об административном правонарушении без ограничения во времени должностное лицо органа, ведущего административный процесс, может установить график ознакомления с материалами дела. При составлении такого графика должны учитываться: объем и особенности материалов дела, психофизиологические особенности человека, использование технических средств для копирования материалов дела и другие обстоятельства. В ходе ознакомления с материалами дела об административном правонарушении указанные лица могут заявить ходатайства о проведении дополнительных процессуальных действий, направленных на установление обстоятельств дела, в том числе путем вызова на рассмотрение дела об административном правонарушении свидетелей, экспертов, специалистов (как из числа участвовавших в ходе подготовки дела для рассмотрения, так и новых).

В соответствии со статьей 10.31 ПИКоАП при установлении причин административного правонарушения и условий, способствовавших его совершению, судья имеет право вынести частное определение, а орган, ведущий административный процесс, — направить предложения в соответствующие государственные органы и иные организации о принятии мер по устранению этих причин и условий. Должностные лица государственных органов и иных организаций обязаны в течение месяца со дня поступления частного определения или предложения сообщить о принятых мерах суду, органу, ведущему административный процесс, их вынесшим и направившим. Указанной статьей не определена форма предложений, вносимых органом административной юрисдикции (должностным лицом) при разбирательстве по делу об административном правонарушении. Однако в нем должны быть описаны обстоятельства, способствовавшие совершению административного правонарушения, по возможности приведены доказательства, подтверждающие их наличие, и сформулированы предложения конкретного характера об устранении этих обстоятельств либо нарушений.

В соответствии со статьей 11.2 ПИКоАП дело об административном правонарушении рассматривается в пятнадцатидневный срок со дня получения судьей, должностным лицом органа, ведущего административный процесс, уполномоченными рассматривать дела об административных правонарушениях, протокола об административном правонарушении и других материалов дела. Дело об административном правонарушении, совершение которого влечет административный арест или депортацию, рассматривается в день получения протокола об административном правонарушении и других материалов дела, но не позднее сорока восьми часов с момента административного задержания физического лица, в случае если такое задержание было осуществлено и личность задержанного установлена. Рассмотрение дела об административном правонарушении может быть приостановлено: при назначении экспертизы — на срок проведения экспертизы; при утрате физическим лицом дееспособности — до назначения недееспособному лицу представителя; если физическое лицо, в отношении которого ведется административный процесс, не может участвовать в рассмотрении дела по причине болезни либо имеются другие уважительные причины, препятствующие его участию в рассмотрении дела об административном правонарушении, и если указанное лицо не ходатайствует о рассмотрении дела в его отсутствие. Рассмотрение дела об административном правонарушении возобновляется, если отпали основания для его приостановления. О приостановлении (возобновлении) рассмотрения дела об административном правонарушении судьей, должностным лицом органа, ведущего административный процесс, уполномоченными рассматривать дела об административных правонарушениях, выносится мотивированное постановление.

Приостановление рассмотрения дела об административном правонарушении представляет собой прекращение процессуальных действий по делу при наличии указанных в статье 11.2 ПИКоАП оснований (перечень этих оснований является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит), препятствующих дальнейшему продвижению административного процесса и относительно которых неизвестно, когда они будут устранены. Приостановление рассмотрения дела об административном правонарушении отличается от отложения тем, что при отложении дела его рассмотрение откладывается на определенный срок для совершения конкретного процессуального действия (при приостановлении рассмотрения дела об административном правонарушении его рассмотрение откладывается на неопределенный срок и никаких процессуальных действий до возобновления рассмотрения дела не производится), что ПИКоАП не регламентировано. Однако приостановление рассмотрения дела об административном правонарушении не является препятствием для совершения тех процессуальных действий, которые могут быть совершены на любой стадии административного процесса. В частности, обеспечительные меры допускаются на любой стадии административного процесса, соответственно они могут быть приняты и по приостановленному делу. Обстоятельства, являющиеся основанием для приостановления рассмотрения дела об административном правонарушении, должны быть подтверждены письменными доказательствами. Поскольку приостановление рассмотрения дела об административном правонарушении преграждает дальнейшее движение дела, на него может быть подана жалоба.

В соответствии с частью 1 статьи 11.3 ПИКоАП судья, должностное лицо органа, ведущего административный процесс, в случае несоблюдения требований к форме или содержанию протокола об административном правонарушении либо к перечню прилагаемых к нему материалов в пятидневный срок возвращают дело об административном правонарушении органу, ведущему административный процесс и направившему дело об административном правонарушении для рассмотрения. После устранения недостатков дело об административном правонарушении может быть вновь направлено в суд, орган, ведущий административный процесс. Срок рассмотрения дела об административном правонарушении в этом случае исчисляется со дня повторного поступления дела об административном правонарушении в суд, орган, ведущий административный процесс. Судья, должностное лицо органа, ведущего административный процесс, направляют дело об административном правонарушении на рассмотрение по подведомственности, если будет установлено, что рассмотрение данного дела не относится к их компетенции.

Исходя из содержания указанной статьи, судья, должностное лицо органа, ведущего административный процесс, в порядке подготовки дела к рассмотрению должны установить, относится ли рассмотрение данного дела к его компетенции, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении с точки зрения соблюдения требований к форме или содержанию протокола об административном правонарушении либо к перечню прилагаемых к нему материалов. Нарушениями требований к содержанию протокола об административном правонарушении, перечню материалов, прилагаемых к нему, в частности, являются:

составление протокола об административном правонарушении неуполномоченным лицом;

неуказание (неправильное указание) статьи Особенной части КоАП в зависимости от времени, места, обстоятельств совершения административного правонарушения;

неуказание необходимых для рассмотрения дела об административном правонарушении, влекущем конфискацию дохода, сведений о размере дохода или о том, что доход не установлен или не получен;

отсутствие в протоколе об административном правонарушении сведений и неприложение к нему документов, отсутствие которых не позволяет установить фактические обстоятельства, дать правовую оценку указанному в протоколе деянию, осуществить единую государственную регистрацию и учет правонарушений.

При возврате дела необходимо указывать на все имеющиеся недостатки, подлежащие устранению. Существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в части 2 статьи 10.2 ПИКоАП, и иных сведений в зависимости от их значимости для данного конкретного дела об административном правонарушении (например, отсутствие данных о том, владеет ли лицо, в отношении которого ведется административный процесс, языком, на котором ведется производство по делу, а также данных о предоставлении переводчика при составлении протокола и т.п.). Несущественными являются такие недостатки протокола, которые могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу, а также, например, сроков составления протокола об административном правонарушении и направления протокола для рассмотрения, поскольку эти сроки не являются пресекательными, либо составление протокола в отсутствии лица, в отношении которого был начат административный процесс, если этому лицу было надлежащим образом сообщено о времени и месте его составления, но оно не явилось в назначенный срок и не уведомило о причинах неявки или причины неявки были признаны неуважительными. При этом ПИКоАП детально не регламентирована процедура повторного составления протокола об административном правонарушении по одному и тому же факту, а также повторного проведения (воспроизведения) тех или иных действий в силу допущенных ранее процессуальных или тактических ошибок либо потому, что действия проводились в других целях и в силу этого их результатам присуща неполнота.

В соответствии со статьей 11.4 ПИКоАП при рассмотрении дела об административном правонарушении участие физического лица, в отношении которого ведется административный процесс, законных представителей несовершеннолетнего или недееспособного, в отношении которых ведется административный процесс, обязательно. Дело об административном правонарушении может быть рассмотрено без указанных лиц, если: физическое лицо, в отношении которого ведется административный процесс, признает свою вину или письменно ходатайствует о рассмотрении дела в его отсутствие; физическое лицо, в отношении которого ведется административный процесс, законный представитель лица, в отношении которого ведется административный процесс, извещенные надлежащим образом, уклоняются от явки и невозможно осуществить их привод. Участие представителя юридического лица по делам об административных правонарушениях, если статьей Особенной части КоАП предусмотрена административная ответственность юридического лица, обязательно, за исключением случаев, когда представитель юридического лица уклоняется от явки либо юридическое лицо письменно ходатайствует о рассмотрении дела в отсутствие его представителя. Проблемным является вопрос рассмотрения дела об административном правонарушении в отсутствие лиц, участие которых обязательно, в случае невозможности известить их надлежащим образом (например, при нерасположении юридического лица по юридическому адресу и т.д.). Должна быть регламентирована процедура участия в рассмотрении дела об административном правонарушении представителя органа, направившего дело об административном правонарушении на рассмотрение.

В соответствии со статьей 11.5 ПИКоАП рассмотрение дела об административном правонарушении начинается с объявления состава коллегиального органа или представления судьи, должностного лица органа, ведущего административный процесс, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях. Председательствующий на заседании коллегиального органа, судья или должностное лицо органа, ведущего административный процесс, уполномоченные рассматривать дела об административных правонарушениях, объявляют, какое дело подлежит рассмотрению, в отношении кого ведется административный процесс, устанавливают факт явки участников административного процесса, разъясняют лицам, участвующим в рассмотрении дела, их права и обязанности, до начала дачи объяснений свидетелей удаляют из помещения, в котором рассматривается дело об административном правонарушении, разъясняют право отвода, оглашают протокол об административном правонарушении, разрешают ходатайства, устанавливают порядок дачи объяснений и исследования доказательств. Исследование доказательств при рассмотрении дела об административном правонарушении осуществляется в соответствии с положениями статей 10.10, 10.11, 10.13 — 10.24 ПИКоАП.

Порядок рассмотрения дела об административном правонарушении представляет собой определенную последовательность процессуальных действий, направленную на защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в административном процессе, и установление объективной истины. В первую очередь субъект, уполномоченный рассматривать дело, объявляет, кто рассматривает дело, какое дело подлежит рассмотрению, устанавливает факт явки лиц, участвующих в рассмотрении дела, разъясняет им их права и обязанности, удаляет до начала дачи объяснений свидетелей из помещения, в котором рассматривается дело об административном правонарушении. Важным условием рассмотрения дела по существу является наличие участников административного процесса. Факт присутствия лиц подтверждается удостоверением личности, служебным удостоверением, доверенностью либо иными документами. Родственные связи или соответствующие полномочия лиц, являющихся законными представителями физического лица, удостоверяются документами, предусмотренными законодательством. Полномочия представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение. Полномочия защитника удостоверяются ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием, либо доверенностью, оформленной в соответствии с законодательством. В случае их неявки необходимо принять решение либо о рассмотрении дела, либо об отложении рассмотрения дела. Решение о рассмотрении дела в отсутствие некоторых участников административного процесса (лица, в отношении которого ведется административный процесс, его законного представителя, защитника, представителя юридического лица) возможно лишь в том случае, если имеются данные о надлежащем извещении данных лиц о месте и времени рассмотрения дела и если от этих участников не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения. Основанием для принятия решения об отложении рассмотрения дела может быть также поступление заявления о самоотводе или отводе лица, рассматривающего дело; отвод специалиста, эксперта или переводчика; необходимость явки лица, участвующего в рассмотрении дела, истребования дополнительных материалов, назначения экспертизы. По итогам проверки наличия условий, необходимых для рассмотрения дела, возможно также принятие решений о приводе лица, участие которого признается обязательным при рассмотрении дела; о передаче дела на рассмотрение по подведомственности. В том случае, если все условия, необходимые для рассмотрения дела по существу, соблюдены, необходимо огласить протокол об административном правонарушении (на основании какой нормы лицо привлекается к административной ответственности и т.д.) и иные материалы дела, рассмотреть заявленные отводы и ходатайства. Затем в зависимости от очередности, установленной субъектом, уполномоченным рассматривать дело, заслушиваются объяснения физического лица или представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, объяснения иных участников рассмотрения дела, пояснения специалиста и заключение эксперта, исследуются иные доказательства. Именно на данной стадии должны устанавливаться факт противоправности совершенного деяния, виновность субъектов, привлекаемых к административной ответственности, наличие отягчающих или смягчающих обстоятельств.

В соответствии со статьей 11.6 ПИКоАП председательствующий коллегиального органа, судья или должностное лицо органа, ведущего административный процесс, уполномоченные рассматривать дела об административных правонарушениях, при рассмотрении дела об административном правонарушении обязаны выяснить:

было ли совершено административное правонарушение;

виновно ли данное физическое лицо в его совершении;

подлежит ли физическое лицо административной ответственности;

имеются ли обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность;

причинен ли вред административным правонарушением;

виновно ли юридическое лицо в совершении административного правонарушения;

подлежит ли юридическое лицо административной ответственности, если статьей Особенной части КоАП за данное правонарушение установлена административная ответственность юридического лица;

иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

В статье 11.6 ПИКоАП определены обстоятельства, подлежащие выяснению при рассмотрении дела об административном правонарушении: событие правонарушения, наличие вины и вреда, смягчающие и отягчающие ответственность обстоятельства. К иным обстоятельствам, имеющим значение для правильного разрешения дела, относится, в частности, установление сроков наложения административного взыскания, определенных статьей 7.6 КоАП.

При рассмотрении дела об административном правонарушении также обязательны:

проверка полномочий лица на составление протокола об административном правонарушении (статья 3.30 ПИКоАП);

выяснение обстоятельств, определенных статьями 11.6, 6.2 ПИКоАП, главой 5 КоАП;

установление наличия оснований для освобождения от административной ответственности (глава 8 КоАП).

При рассмотрении дела необходимо также проверить факт наличия или отсутствия обстоятельств, несовместимых с производством по делу (исключающих административный процесс). Обстоятельства, несовместимые с производством по делу, как правило, подлежат выяснению на стадии подготовки к рассмотрению дела, но некоторые из них могут быть установлены только при рассмотрении дела (к последним, в частности, относится квалификация состава административного правонарушения).

В соответствии с частью 2 статьи 11.9 ПИКоАП постановление должно содержать:

время и место вынесения постановления; наименование суда, органа, ведущего административный процесс;

фамилию, имя и отчество судьи, должностного лица;

состав коллегиального органа, вынесшего постановление;

сведения о лице, в отношении которого ведется административный процесс;

обстоятельства, установленные при рассмотрении дела об административном правонарушении;

обоснование принятия того или иного решения с указанием на соответствующую статью Особенной части КоАП, предусматривающую ответственность за данное административное правонарушение;

принятое по делу решение;

срок и порядок обжалования постановления.

В ходе рассмотрения дела должны быть установлены обстоятельства, подтверждающие противоправность деяния, виновность лица привлекаемого к административной ответственности, смягчающие и отягчающие обстоятельства. Наличие или отсутствие данных обстоятельств должно найти отражение в постановлении (наиболее трудно подлежит описанию вина лица). В постановлении указывается и правовая квалификация совершенного деяния, т.е. те нормы законодательства, которые предусматривают административную ответственность за совершение правонарушения. Проблемным является вопрос вынесения одного постановления по нескольким протоколам (при соединении дел об административных правонарушениях), если имеются обстоятельства, исключающие административный процесс по отдельным составам. При наличии оснований для привлечения к административной ответственности только в части вменяемого административного правонарушения, предусмотренного статьей Общей части КоАП, выносится постановление о наложении административного взыскания. В мотивировочной части постановления указываются основания для привлечения к административной ответственности и обстоятельства, исключающие административный процесс в остальной части с указанием конкретного основания, предусмотренного статьей 9.6 ПИКоАП. В резолютивной части постановления указывается о наложении административного взыскания и, при необходимости, о снятии ареста с имущества в исключенной части.

В соответствии со статьей 12.2 ПИКоАП по делу об административном правонарушении могут быть обжалованы (опротестованы) не вступившие в законную силу:

постановление административной комиссии, комиссии по делам несовершеннолетних — в районный исполнительный комитет (администрацию района в городе) или в суд;

постановление сельского (поселкового) исполнительного комитета — в районный исполнительный комитет или в суд;

постановление иного органа, ведущего административный процесс, — в вышестоящий орган (вышестоящему должностному лицу) или в суд;

постановление суда — в вышестоящий суд.

Жалоба (протест) направляется в суд, орган, вынесший постановление по делу об административном правонарушении. Поступившая жалоба (протест) в течение трех суток направляется вместе с делом в суд, орган, которому она адресована и который уполномочен рассматривать ее в соответствии с частью 1 статьи 12.2 ПИКоАП. С жалоб, подаваемых в суд на постановления по делам об административных правонарушениях, взимается государственная пошлина в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь о государственной пошлине. Распределение судебных расходов, связанных с рассмотрением жалоб (протестов), подаваемых в суд на постановления по делам об административных правонарушениях, производится в порядке, установленном Гражданским процессуальным кодексом Республики Беларусь (далее — ГПК) и Хозяйственным процессуальным кодексом Республики Беларусь (далее -ХПК).

Жалобы подаются в письменном виде (рукописном или исполненном с помощью любых печатающих устройств), претензии излагаются произвольно, поскольку обязательные реквизиты жалобы ПИКоАП не установлены, в связи с чем отсутствие правовой мотивации не может служить основанием для отказа в принятии жалобы. Вместе с тем, составляя жалобу, следует обращать внимание на аргументацию приводимых в ней доводов со ссылками на нормативные правовые акты, которые при рассмотрении дела об административном правонарушении, возможно, не применялись либо были применены неправильно. Желательно подтвердить доводы имеющимися в деле доказательствами. Жалоба должна завершаться изложением требований заявителя исходя из полномочий инстанций, в которые она направляется. Проблемным является рассмотрение жалоб на одно и то же постановление по делу об административном правонарушении, направленных в разные инстанции. ПИКоАП также не определено, в какой суд необходимо направлять жалобу на постановление по делу об административном правонарушении (какой именно — районный или городской суд). ПИКоАП также не требует от подателя жалобы прилагать к ней какие-либо документы, в том числе уведомление о вручении жалобы суду, органу, вынесшему постановление по делу об административном правонарушении. Следует отметить, что жалоба может быть подана непосредственно в суд, вышестоящий орган, вышестоящему должностному лицу, уполномоченным ее рассматривать. В этом случае ее целесообразно направить в принявший постановление по делу орган или обратиться с запросом об истребовании материалов дела к субъекту, рассмотревшему дело по существу, который, в свою очередь, обязан направить все имеющиеся у него материалы. В случае, если рассмотрение жалобы на постановление по делу не относится к компетенции судьи, должностного лица, которым подана жалоба, она должна быть направлена на рассмотрение по подведомственности.

Следует отметить, что при отсутствии определенных сведений жалоба может быть не принята к рассмотрению либо процесс рассмотрения затянется на длительное время. Такими сведениями являются: фамилия, имя, отчество (наименование) лица, подающего жалобу, или его представителя, если жалоба подается через представителя; реквизиты обжалуемого постановления (каким органом, по какому делу и в отношении кого вынесено); предъявляемые требования. Желательно также указать в жалобе: наименование органа, в который подается жалоба; почтовый адрес лица, подающего жалобу, или его представителя, если жалоба подается через представителя; обстоятельства дела; основания жалобы (причины несогласия с постановлением по делу об административном правонарушении); перечень прилагаемых к жалобе документов; дату ее составления. Необходимость указания именно почтового адреса связана с тем, что по этому адресу вышестоящим органом будет направлено уведомление о принятом решении. В случае, когда адрес, указанный на конверте, не совпадает с адресом, указанным в жалобе, решение, как правило, направляется по адресу, указанному в самой жалобе. Если же адрес не указан вовсе, то на уполномоченном органе сохраняется обязанность рассмотреть поданную жалобу и принять по ней решение, однако уведомление о принятии указанного решения остается в уполномоченном органе с соответствующей отметкой. Исключение составляют случаи, когда лицо обращается за получением ответа лично либо направляет дополнительное заявление, в котором сообщает адрес, по которому должно быть направлено уведомление. Вместе с жалобой могут быть представлены оригиналы документов либо их должным образом заверенные копии, на которых лицо основывает свои требования (в случае их отсутствия в материалах дела), а при подаче жалобы представителем лица, привлекаемого к ответственности, — также документы, подтверждающие его полномочия.

С жалоб, подаваемых в суды на постановления государственных органов или должностных лиц, судей по делам об административных правонарушениях о наложении административного взыскания в виде штрафа, иных административных взысканий, взимается государственная пошлина в соответствии с Законом Республики Беларусь от 10.01.1992 N 1394-XII «О государственной пошлине». При обжаловании постановления о наложении основного и дополнительного административного взыскания применяется ставка для основного административного взыскания. Неприложение к жалобе на постановление о наложении административного взыскания, вынесенного государственным органом, должностным лицом, судьей, документа, подтверждающего уплату государственной пошлины, препятствует принятию жалобы к рассмотрению. Такая жалоба подлежит возврату применительно к части 3 статьи 12.2, статьям 12.4, 11.3 ПИКоАП. На основании части 4 статьи 12.2 ПИКоАП распределение судебных расходов, связанных с рассмотрением жалоб (протестов), подаваемых в хозяйственные суды на постановления по делам об административных правонарушениях, производится в порядке, установленном статьей 133 ХПК, а подаваемых в общие суды — статьей 135 ГПК. Как всегда на практике существуют вопросы и по распределению судебных расходов (например, отдельные органы полностью освобождены от уплаты всех видов государственных пошлин по судебным делам).

В соответствии со статьей 12.5 ПИКоАП в случае пропуска по уважительным причинам срока обжалования или опротестования постановления по делу об административном правонарушении лица, имеющие право на подачу жалобы или принесение протеста, могут ходатайствовать перед судом, должностным лицом, уполномоченным рассматривать жалобу (протест), о восстановлении пропущенного срока. На практике уважительными причинами пропуска срока обжалования постановления по делу об административном правонарушении могут быть признаны стихийные бедствия, нахождение лица в длительной командировке, несвоевременное изготовление протокола судебного заседания, смерть близких, разные трагические и непредвиденные события в жизни лиц, подавших жалобу и ходатайствующих о восстановлении пропущенного срока, и др. В случае пропуска при принесении протеста на вступившее в законную силу постановление по делу об административном правонарушении по жалобам на это постановление срока прокурором также должно быть подано ходатайство о восстановлении этого срока. Несмотря на то, что ПИКоАП прямо не предусматривает возможности обжалования решения об отклонении ходатайства о восстановлении пропущенного срока, это решение, исходя из общих принципов административного процесса, может быть обжаловано, поскольку оно исключает возможность дальнейшего движения дела об административном правонарушении, что влечет нарушение права лица, привлеченного к административной ответственности, на защиту.

В соответствии со статьей 12.6 ПИКоАП в случае восстановления пропущенного срока подачи жалобы (принесения протеста) исполнение постановления о наложении административного взыскания приостанавливается до рассмотрения жалобы (протеста). Основная задача, которую должно решать приостановление исполнения, заключается в том, чтобы обеспечить на стадии исполнения защиту интересов лиц, привлеченных к административной ответственности. Поэтому в случае, если постановление будет исполнено, при его отмене (а именно этого добивается заявитель) поворот исполнения может оказаться невозможным. Подача жалобы (принесение протеста) в течение срока обжалования не вступившего в законную силу постановления по делу об административном правонарушении приостанавливает его исполнение, которое производится после истечения срока для подачи жалобы (протеста) или рассмотрения жалобы (протеста) и отказа в ее удовлетворении. Приведение в исполнение также должно приостанавливаться в случае удовлетворения ходатайства о восстановлении пропущенного срока на обжалование постановления по делу об административном правонарушении, формально вступившего в законную силу, но фактически оспоренного и подлежащего пересмотру (приостановление должно быть возможно и в случае обжалования решения об отказе в восстановлении пропущенного срока).

В соответствии со статьей 12.7 ПИКоАП жалоба (протест) на постановление по делу об административном правонарушении рассматривается судьей, должностным лицом, уполномоченными рассматривать жалобу (протест), в месячный срок со дня ее поступления, а жалоба (протест) на постановление о наложении административного взыскания в виде административного ареста либо депортации — в трехдневный срок со дня поступления. Данный срок возможно соблюсти только при наличии определенных предварительных действий: формирование необходимых материалов, своевременное вручение извещений, а также в том случае, если обстоятельства дела об административном правонарушении не вызывают сомнений и не требуют уточнения или дополнительных доказательств по делу. Проблемы могут возникнуть при невозможности представления дела об административном правонарушении по подведомственности для рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении в связи с нахождением материалов дела в органах прокуратуры и других; в данном случае необходимо предоставить информацию о причинах, обусловивших задержку их направления, а также принять скорейшие меры к их получению.

В соответствии со статьей 12.8 ПИКоАП при рассмотрении жалобы (протеста) суд, должностное лицо, уполномоченные рассматривать жалобу (протест), проверяют законность и обоснованность вынесенного постановления по делу об административном правонарушении. Неявка надлежаще извещенных о дате и месте рассмотрения жалобы (протеста) лиц, указанных в части 1 статьи 12.1 ПИКоАП, в суд, орган, ведущий административный процесс, уполномоченные рассматривать жалобу (протест), не является препятствием для рассмотрения жалобы (протеста). Лица, присутствующие при рассмотрении жалобы (протеста), вправе давать объяснения, представлять дополнительные материалы в обоснование своих требований. По результатам рассмотрения жалобы (протеста) выносится постановление.

При рассмотрении жалобы (протеста) проверяется законность и обоснованность обжалуемого постановления, устанавливается наличие соответствующих полномочий субъекта, принявшего обжалуемое постановление, устанавливается, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. Акцентируется внимание на законности и обоснованности дополнительно представленных материалов, заслушиваются объяснения физического лица или представителя юридического лица, в отношении которых вынесено постановление по делу об административном правонарушении; при необходимости заслушиваются объяснения других лиц, участвующих в рассмотрении жалобы, исследуются иные доказательства, осуществляются другие процессуальные действия, разрешенные ПИКоАП.

Наиболее распространенными нарушениями административного законодательства являются:

несоблюдение предусмотренных КоАП сроков привлечения к административной ответственности;

игнорирование норм административного законодательства, влекущих необоснованное привлечение к административной ответственности либо противоправное освобождение виновных от установленной КоАП ответственности;

привлечение к административной ответственности лиц, в действиях которых усматриваются признаки уголовно наказуемых деяний;

неправильная юридическая оценка совершенных правонарушений и неверное применение квалифицирующих признаков;

отступление от требований по составлению протоколов и постановлений об административных правонарушениях (без указания необходимых сведений, без разъяснения прав и обязанностей всем участникам производства по делу и др.);

нарушение установленного порядка ведения административного процесса;

неполное выявление всех обстоятельств, подлежащих выяснению по делу об административном правонарушении, в том числе смягчающих и отягчающих административную ответственность;

игнорирование обстоятельств, исключающих административный процесс;

нарушение порядка административного задержания граждан;

упрощенная процедура рассмотрения материалов об административных правонарушениях;

несоблюдение сроков рассмотрения дел об административных правонарушениях;

неиспользование должностными лицами полномочий по доказыванию виновности правонарушителя и выяснению иных обстоятельств, имеющих значение для разрешения конкретных дел;

нарушение подведомственности при рассмотрении некоторых категорий дел;

применение штрафов ниже или выше установленных КоАП размеров за конкретные виды правонарушений;

непринятие всех предусмотренных ПИКоАП мер по реальному взысканию наложенных штрафов;

отступление от требований ПИКоАП по выявлению причин и условий, способствующих совершению административных правонарушений, в целях их последующего устранения и предупреждения.

Примеры.

1. А. была привлечена к административной ответственности за нарушение порядка ведения кассовых операций в иностранной валюте, выразившееся в неосуществлении контроля за соблюдением уполномоченными лицами кассовых операций в иностранной валюте в период с 18.03.2007 по 22.03.2007 и с 17.04.2007 по 26.04.2007, хотя она исполняла обязанности главного бухгалтера, выступая в качестве субъекта административного правонарушения, в период с 09.04.2007 по 10.07.2007 (допущенные в период с 18.03.2007 по 22.03.2007 нарушения не должны были входить в состав вменяемого ей административного правонарушения).

2. Специалист отдела администрации магазина розничной торговли «Ф» Д. была привлечена к административной ответственности в соответствии с частью 1 статьи 12.17 КоАП за нарушение правил осуществления розничной торговли, выразившееся в отсутствии у продавцов нагрудных знаков с указанием фамилии, а также недоведении до потребителя информации о товарах и их изготовителях. При привлечении к административной ответственности Д. не были выяснены все существенные обстоятельства совершенного правонарушения (в материалах административного дела отсутствовала должностная инструкция специалиста администрации магазина, а также объяснения Д. по существу данного нарушения).

3. ОДО «А» было привлечено к административной ответственности за непредставление в таможенные органы статистической декларации в соответствии со статьей 11.43 КоАП. Однако необходимо отметить, что данной статьей установлена административная ответственность за отсутствие лицензии либо других разрешительных документов, паспорта сделки, статистической декларации или периодической статистической декларации в установленных законодательством Республики Беларусь случаях, а не за непредставление указанных документов в таможенные органы. Кроме того, в административных материалах отсутствовали доказательства непредставления субъектом хозяйствования статистической декларации в таможенные органы.

4. В отделе «Оптика» аптеки N 2 ООО «Д» были приняты наличные денежные средства от реализации физическим лицам очков без использования кассового суммирующего аппарата. В соответствии с частью 1 статьи 12.20 КоАП на начальника отдела «Оптика» К. был наложен административный штраф в размере пяти базовых величин. Из материалов дела об административном правонарушении следовало, что прием наличных денежных средств при реализации товаров за наличный расчет без применения кассового суммирующего аппарата осуществляла продавец-консультант отдела «Оптика» аптеки N 2 ООО «Д» Б. Таким образом, К. был неправомерно привлечен к административной ответственности по части 1 статьи 12.20 КоАП.

5. На директора КЖУП «X» Ч. был наложен административный штраф в соответствии с частью 1 статьи 12.1 КоАП за необеспечение своевременного и правильного ведения бухгалтерского учета на предприятии, выразившееся в том, что железобетонный забор стоимостью 6922887 рублей, по данным бухгалтерского учета предприятия, был отнесен на малоценные и быстроизнашивающиеся предметы, а следовало отнести на основные средства. Акт проверки КЖУП «X» был также подписан главным бухгалтером предприятия К., работавшей в указанной должности в течение всего проверяемого периода. Кроме того, в протоколе опроса Ч. показал, что нарушение бухгалтерского учета допущено работниками предприятия. Таким образом, виновность Ч. в совершении правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 12.1 КоАП, в ходе административного процесса не была установлена.

6. Бухгалтер ООО «П» Н. была привлечена к административной ответственности в соответствии с частью 1 статьи 12.4 КоАП за нарушение установленного порядка формирования и применения цен. Однако субъектом административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 12.4 КоАП, с 01.01.2008 является только руководитель юридического лица или индивидуальный предприниматель. Таким образом, бухгалтер ООО «П» Н. была неправомерно привлечена к административной ответственности по части 1 статьи 12.4 КоАП.

7. Главный бухгалтер МОУП «Б» К. была привлечена к административной ответственности в соответствии с подпунктом 2.13 пункта 2 Указа Президента Республики Беларусь от 16.01.2002 N 40 «О дополнительных мерах по регулированию экономических отношений» за ненадлежащее исполнение обязательств по возврату банковского кредита. Согласно кредитному договору кредитополучателем выступает МОУП «Б» в лице директора Г. Доказательства, подтверждающие вину главного бухгалтера предприятия в ненадлежащем исполнении обязательств по возврату банковского кредита, в материалах дела об административном правонарушении отсутствовали. Таким образом, К. была неправомерно привлечена к административной ответственности.

8. В отношении гражданина Ч. был составлен протокол об административном правонарушении за невыполнение требования о представлении декларации о доходах и имуществе. Ч. был привлечен к административной ответственности в виде штрафа в размере пяти базовых величин на основании статьи 23.1 КоАП. В соответствии со статьей 23.9 КоАП непредставление физическим лицом декларации о доходах и имуществе в случаях, предусмотренных законодательными актами, либо указание в ней неполных или недостоверных сведений влечет наложение штрафа в размере от пяти до пятидесяти базовых величин, т.е. за невыполнение требования о представлении декларации о доходах и имуществе в КоАП предусмотрен специальный состав административного правонарушения. Таким образом, в отношении Ч. был неправильно квалифицирован состав совершенного им административного правонарушения.

В соответствии со статьей 12.9 ПИКоАП суд, должностное лицо, уполномоченные рассматривать жалобу (протест), при рассмотрении жалобы (протеста) на постановление по делу об административном правонарушении принимают одно из следующих решений:

оставляют постановление без изменения, а жалобу (протест) — без удовлетворения;

отменяют постановление и прекращают дело;

отменяют постановление и направляют дело на новое рассмотрение;

отменяют постановление полностью или в части и разрешают вопрос по существу;

изменяют меру и вид взыскания в пределах, предусмотренных Особенной частью КоАП, таким образом, чтобы взыскание не было усилено;

отменяют постановление и направляют дело на рассмотрение компетентного органа, если постановление по делу об административном правонарушении вынесено лицом, не правомочным решать данное дело;

прекращают административный процесс по делу, если истек срок для привлечения к административной ответственности.

Копия решения по жалобе (протесту) на постановление по делу об административном правонарушении в течение трех суток высылается лицу, в отношении которого оно вынесено, а потерпевшему — по его просьбе. О результатах рассмотрения протеста в тот же срок сообщается прокурору.

Решение об оставлении постановления без изменения, а жалобы (протеста) — без удовлетворения принимается, когда в ходе производства по делу и его рассмотрения не допущено нарушений норм материального или процессуального права либо когда допущенные нарушения не являются основанием для отмены постановления по делу об административном правонарушении. Речь идет прежде всего о нарушениях процессуального характера, таких как несоблюдение сроков составления протокола об административном правонарушении, ошибочное определение момента обнаружения правонарушения, не повлекшее неверное определение размера наложенного взыскания. Принятие судом, должностным лицом, уполномоченным рассматривать жалобу (протест), решения об оставлении постановления по делу без изменения, а жалобы (протеста) — без удовлетворения означает подтверждение законности и обоснованности постановления по делу.

Основаниями для отмены или изменения постановления о наложении административного взыскания или о прекращении дела об административном правонарушении являются:

неполнота или односторонность производства по делу или его рассмотрения;

несоответствие выводов, изложенных в постановлении, фактическим обстоятельствам дела;

существенное нарушение процессуальных требований;

неправильная квалификация содеянного, неприменение либо неправильное применение мер взыскания.

Производство по делу и его рассмотрение считаются проведенными неполно в том случае, когда по имеющимся в деле материалам не представляется возможным сделать однозначный вывод о наличии или отсутствии в действиях лица, привлекаемого к ответственности, состава правонарушения или иной вывод, изложенный в постановлении. Как правило, неполнота проявляется в отсутствии достаточного количества доказательств, неисследовании всех обстоятельств дела, в наличии в деле неустраненных противоречий. Если неполнота говорит скорее о количественной стороне проведенного производства по делу и его рассмотрения, то односторонность — о качественной. В большинстве случаев односторонность означает ограниченность восприятия обстоятельств дела, придание производству по делу односторонней направленности. Довольно часто из материалов дела в действиях лица, привлекаемого к ответственности, или в действиях других лиц усматриваются признаки иных нарушений. Также имеют место случаи, когда при рассмотрении постановления по делу выясняется, что на лице, признанном совершившим или виновным в совершении административного нарушения, не лежала обязанность выполнения требований законодательства. Как в установочной, так и в резолютивной части постановления по делу об административном правонарушении содержатся определенные выводы, установленные в ходе производства по делу и его рассмотрения. Такие выводы в большинстве случаев обусловлены имеющимися в деле доказательствами. Несоответствие выводов, изложенных в постановлении, фактическим обстоятельствам дела может явиться следствием неверной оценки доказательств, непринятия во внимание имеющихся в деле доказательств или несоблюдения правил об их относимости, допустимости и достаточности.

Постановление по делу может быть отменено в случае нарушений процессуальных требований, могущих служить основаниями для отмены или изменения постановления о наложении административного взыскания или о прекращении дела об административном правонарушении, при одновременном соблюдении двух условий. Во-первых, если процессуальное нарушение выразилось в ущемлении законных прав участников административного процесса и его рассмотрения, а во-вторых, если такое ущемление помешало всесторонне рассмотреть дело и повлияло или могло повлиять на вынесение обоснованного постановления по делу об административном правонарушении. Примерами таких процессуальных нарушений являются вынесение постановления неправомочным должностным лицом, безосновательное недопущение к участию в рассмотрении дела лица, привлекаемого к административной ответственности, или его представителя, отказ лицу, привлекаемому к ответственности, в праве пользоваться родным языком или услугами переводчика.

Под квалификацией понимается правовая оценка деяния, выражающаяся в установлении соответствия его признаков признакам правонарушения, ответственность за которое предусмотрена соответствующей статьей КоАП. Неправильная квалификация содеянного означает привлечение лица к ответственности по той статье КоАП, диспозиция которой не соответствует фактически совершенному деянию лица, привлеченного к ответственности. Однако следует иметь в виду, что при этом совершенное деяние должно подпадать под признаки какого-либо другого нарушения, ответственность за которое предусмотрена КоАП. В противном случае будет иметь место не неверная квалификация содеянного, а отсутствие в действиях лица события правонарушения.

Неприменение мер взыскания как основание для изменения или отмены постановления по делу об административном правонарушении предполагает неприменение:

дополнительного взыскания в случае, когда оно является обязательным;

основного срочного взыскания, когда срок его наложения не истек;

дополнительного необязательного взыскания, носящего бессрочный характер, в случае когда срок наложения основного взыскания истек.

Неверное применение мер взыскания связано с несоблюдением правил их применения, таких как применение двух дополнительных взысканий, наложение взыскания в виде конфискации определенной части товаров и транспортных средств, являющихся непосредственным объектом нарушения, и др. Если сумма наложенного штрафа превышает его предельный размер, установленный КоАП, сумма штрафа снижается до установленного размера. Если штраф наложен без учета тяжести совершенного проступка, личности виновного и его имущественного положения, сумма штрафа может быть снижена.

Перечень принимаемых судом, должностным лицом, уполномоченными рассматривать жалобу (протест), решений является исчерпывающим. Все решения по результатам рассмотрения жалобы (протеста) выносятся в форме постановления, которое желательно составлять, выделяя вводную, установочную, мотивировочную и резолютивную части. Решение по результатам рассмотрения жалобы (протеста) на постановление по делу об административном правонарушении должно содержать следующие реквизиты:

должность, фамилия, имя, отчество судьи, должностного лица, наименование и состав коллегиального органа, вынесших постановление;

дата и место рассмотрения дела;

сведения о лице, в отношении которого рассмотрено дело;

обстоятельства, установленные при рассмотрении дела;

статья КоАП, предусматривающая административную ответственность за совершение административного правонарушения, либо основания для прекращения дела об административном правонарушении;

мотивированное решение;

срок и порядок его обжалования.

Помимо указанных сведений в установочной части решения по жалобе (протесту) необходимо указывать сведения, отражающие процедуру подготовки и рассмотрения жалобы (протеста) на постановление по делу об административном правонарушении:

дату поступления жалобы, материалов дела;

рассматривалось ли дело в присутствии привлекаемого к ответственности лица, если нет — было ли оно надлежащим образом уведомлено;

процессуальные действия, проводимые на стадии подготовки к рассмотрению и рассмотрения жалобы, имеющие значение для принятия решения.

В мотивировочной части решения дается оценка приведенным в жалобе (протесте) доводам, имеющим юридический характер, а также указываются основания для принятия решения по жалобе (протесту).

В резолютивной части решения по результатам рассмотрения жалобы (протеста) должны содержаться:

название, номер, дата и место принятия, другие необходимые сведения об обжалуемом постановлении;

наименование лица, привлеченного к административной ответственности, его место нахождения или место жительства, сведения о его государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

указание на отмену постановления полностью или в части, либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части, либо на изменение меры ответственности.

В резолютивной части решения об отмене постановления и о прекращении дела об административном правонарушении, а в необходимых случаях также решения об изменении постановления по делу, дополнительно должен быть решен вопрос о судьбе изъятых вещей и документов, товаров, транспортных средств и иных вещей, на которые наложен арест, об издержках по делу.

В соответствии со статьей 12.11 ПИКоАП вступившее в законную силу постановление по делу об административном правонарушении может быть пересмотрено по жалобе лиц, указанных в части 1 статьи 12.1 ПИКоАП, если оно обжаловалось до вступления его в законную силу, либо по протесту прокурора. Постановление по делу об административном правонарушении, обжалованное до вступления его в законную силу в районный исполнительный комитет либо в вышестоящий орган (вышестоящему должностному лицу), может быть пересмотрено судом в соответствии с подсудностью, установленной статьей 12.3 ПИКоАП, а постановление по делу об административном правонарушении, обжалованное до вступления его в законную силу в суд, — председателем вышестоящего суда. Жалоба (протест) на вступившее в законную силу постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу постановления по делу об административном правонарушении. Жалоба (протест), поданная по истечении указанного срока, рассмотрению не подлежит.

Несмотря на создание многоступенчатой и достаточно надежной системы проверки законности и обоснованности постановления по делу об административном правонарушении до вступления его в законную силу, законодатель предусмотрел возможность исправления ошибок и после вступления состоявшихся решений в законную силу путем их пересмотра. В статье 12.11 ПИКоАП установлены только общие правила пересмотра вступившего в законную силу постановления по делу об административном правонарушении, решений по результатам рассмотрения жалоб, протестов. Основаниями для пересмотра вступившего в законную силу постановления по делу об административном правонарушении, а также решений, принятых по результатам рассмотрения жалоб (протестов) на не вступившие в законную силу постановления по делам об административных правонарушениях в случае их отмены полностью или в части (изменения), могут быть только жалобы лица, в отношении которого оно вынесено, потерпевшего, их представителей, защитника, руководителя органа, направившего дело об административном правонарушении на рассмотрение в суд (в отношении постановления о прекращении дела об административном правонарушении), а также протест прокурора.

В соответствии со статьей 12.12 ПИКоАП должностные лица, имеющие право пересмотра вступившего в законную силу постановления по делу об административном правонарушении, имеют право истребовать дело об административном правонарушении для пересмотра постановления. Указанные лица, а также прокурор вправе приостановить исполнение постановления по делу об административном правонарушении до разрешения жалобы (протеста). Необходимо отметить, что жалобы заинтересованных лиц, содержащие указания на допущенные нарушения, которые могли повлиять на законность или обоснованность решения, служат основанием для истребования дел об административных правонарушениях и изучения уполномоченным должностным лицом. Основаниями для истребования дела являются соответствующие данные, указывающие на нарушения, при наличии которых соответствующее должностное лицо вправе принять решение об истребовании дела и изучении его с целью проверки законности и обоснованности вступившего в законную силу постановления по делу об административном правонарушении. При решении вопроса об истребовании дела следует исходить из того, что оно должно быть истребовано в каждом случае, когда содержащиеся в жалобе доводы вызывают сомнения в законности и обоснованности вступившего в законную силу постановления по делу об административном правонарушении. Трудности возникают, когда жалобы поступают разным должностным лицам, имеющим право истребовать дело об административном правонарушении для пересмотра постановления.

В соответствии со статьей 12.14 ПИКоАП при рассмотрении жалобы (протеста) законность, обоснованность и справедливость вынесенного постановления по делу об административном правонарушении подлежат проверке в объеме доводов, содержащихся в жалобе (протесте). Если при этом будут установлены основания для улучшения положения лица, привлеченного к административной ответственности, постановление по делу об административном правонарушении может быть пересмотрено в соответствующей части и при отсутствии просьбы об этом в жалобе (протесте). По результатам рассмотрения жалобы (протеста) принимается одно из следующих решений:

об оставлении постановления без изменения, а жалобы (протеста) — без удовлетворения;

об отмене постановления полностью или в части и направлении дела на новое рассмотрение;

об отмене постановления полностью или в части и прекращении производства по делу;

об отмене последнего по времени постановления и оставлении в силе одного из ранее вынесенных по делу постановлений;

об изменении постановления с тем, чтобы взыскание не было усилено.

При оставлении жалобы (протеста) без удовлетворения об этом письменно сообщается лицу, подавшему жалобу или принесшему протест, с указанием мотивов отказа в пересмотре дела. Во всех остальных случаях, указанных в части 2 статьи 12.14 ПИКоАП, решение по жалобе (протесту) выносится в виде постановления. Рассмотрение жалоб и протестов на вступившие в законную силу постановления по делам об административных правонарушениях не требует проведения нового заседания, поскольку это не предусмотрено ПИКоАП. В то же время предполагается целесообразным органу надзорной инстанции известить лицо, привлеченное к административной ответственности, о факте подачи жалобы органом, по материалам которого было вынесено постановление о прекращении дела об административном правонарушении, или орган, вынесший постановление о наложении административного взыскания, о факте подачи жалобы лицом, привлеченным к административной ответственности, а также в случае принесения протеста прокурором, предоставить возможность ознакомления с жалобой (протестом) и представить свои возражения на него.

В соответствии со статьей 13.6 ПИКоАП не подлежит исполнению постановление о наложении административного взыскания, если оно не было приведено в исполнение в течение трех месяцев со дня вступления его в законную силу. В случае приостановления исполнения постановления в соответствии со статьей 12.6 ПИКоАП течение срока давности приостанавливается до рассмотрения жалобы (протеста). В случае отсрочки, рассрочки исполнения постановления в соответствии со статьей 14.7 ПИКоАП течение срока давности приостанавливается до истечения срока отсрочки, рассрочки. С целью обеспечения оперативного принудительного воздействия на лицо, привлеченное к ответственности, установлен трехмесячный срок давности приведения в исполнение постановления о наложении административного взыскания, т.е. давность исполнения связывается с началом исполнения постановления (приведение, обращение к исполнению), а не с его завершением. Поэтому название срока не соответствует его содержанию, ибо фактически ПИКоАП установлена давность начала исполнения постановления о наложении административного взыскания. Сроки давности исполнения постановления о наложении административного взыскания следует отличать от сроков давности привлечения лица к административной ответственности, по истечении которых производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению. В случае возвращения постановления в связи с невозможностью его исполнения новый срок для обращения постановления к исполнению должен исчисляться со дня его возвращения.

В соответствии со статьей 14.7 ПИКоАП при наличии обстоятельств, вследствие которых немедленное исполнение постановления о наложении административного взыскания в виде административного ареста, депортации или штрафа, наложенного на физическое лицо (за исключением индивидуального предпринимателя), невозможно, либо иных обстоятельств, препятствующих исполнению административного взыскания, суд, орган, ведущий административный процесс, вынесшие постановление о наложении административного взыскания, по ходатайству лица, подвергнутого административному взысканию, или по собственной инициативе могут отсрочить исполнение административного ареста или штрафа на срок до одного месяца, штрафа, наложенного на юридическое лицо или индивидуального предпринимателя, — на срок до шести месяцев, а депортации — до шести месяцев. По основаниям, указанным в части 1 статьи 14.7 ПИКоАП, судья, должностное лицо органа, ведущего административный процесс, вынесшие постановление о наложении административного взыскания, по ходатайству лица, подвергнутого административному взысканию, могут рассрочить исполнение административного взыскания в виде: административного ареста — до двух месяцев; штрафа — до шести месяцев. Об отсрочке, рассрочке исполнения административного взыскания выносится постановление, в котором указываются сроки и порядок отсрочки, рассрочки исполнения административного взыскания. Постановление объявляется лицу, подвергнутому административному взысканию, и направляется органу, исполняющему постановление о наложении административного взыскания. При нарушении лицом, подвергнутым административному взысканию, сроков отсрочки, рассрочки исполнения административного взыскания, а также порядка исполнения рассрочки административного взыскания постановление об отсрочке, рассрочке исполнения административного взыскания утрачивает силу по решению суда, органа, ведущего административный процесс, вынесших постановление о наложении административного взыскания.

При отсрочке и рассрочке исполнения постановления о наложении административного взыскания речь идет об изменении срока его исполнения. Вместе с тем данные понятия необходимо отличать друг от друга. Отсрочка исполнения представляет собой перенесение срока исполнения с одной установленной даты на другой срок. Можно полагать, что, если по истечении срока отсрочки будут существовать те же или новые обстоятельства, делающие исполнение постановления об административном наказании в установленные сроки невозможным, должно быть принято решение о предоставлении еще одной отсрочки (в ПИКоАП ничего не сказано о том, что отсрочка может предоставляться только один раз). При рассрочке же исполнения заявителю предоставляется право исполнить возложенную на него обязанность не в целом в какой-то точно установленный срок, а по частям, причем для исполнения каждой части устанавливается самостоятельный срок, определяемый конкретной датой или периодом времени. Условие предоставления отсрочки или рассрочки исполнения постановления — наличие обстоятельств, вследствие которых немедленное исполнение постановления о наложении административного взыскания невозможно, либо иных обстоятельств, препятствующих исполнению административного взыскания, при которых исполнение названных выше административных наказаний невозможно в установленные сроки. Законодатель не называет эти обстоятельства. Закрепив оценочный признак — невозможность своевременного исполнения, ПИКоАП предоставил судье, должностному лицу право определить, действительно ли в данных обстоятельствах исполнение невозможно. В качестве обстоятельств, затрудняющих исполнение постановления о наложении административного взыскания, может быть названо отсутствие денежных средств или имущества у привлеченного к административной ответственности лица (изменение его имущественного положения) и т.п. Решение о предоставлении отсрочки или рассрочки исполнения постановления о наложении административного взыскания вправе принять тот судья, должностное лицо, которые приняли постановление и обратили его к исполнению. Если же судья, должностное лицо отсутствуют (болеют, находятся в отпуске, в командировке и т.п.), то вопрос об отсрочке или рассрочке исполнения постановления должны решить лица, которые их заменяют или по другим основаниям имеют такое право. Представляется, что в случаях, не терпящих отлагательства, вопрос об отсрочке или рассрочки исполнения коллегиального органа может решить его председатель. Решения об отсрочке, рассрочке выносятся в виде постановления, а следовательно, в нем должны быть указаны сведения о лице, вынесшем постановление, о времени и месте принятия постановления, об основании и содержании решения. И конечно, постановление должно быть подписано судьей, должностным лицом органа, вынесшего постановление. В то же время спорным является вопрос определения даты, с которой определяется срок предоставления отсрочки (рассрочки), с учетом пресекательного срока.

В соответствии со статьей 14.8 ПИКоАП индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, подвергнутые административному взысканию и ходатайствующие об освобождении от административной ответственности в порядке, установленном законодательными актами Республики Беларусь, могут быть по решению Президента Республики Беларусь полностью или частично освобождены от административной ответственности. Ходатайство об освобождении от административной ответственности рассматривается в порядке, предусмотренном законодательными актами Республики Беларусь. На время рассмотрения ходатайства об освобождении от административной ответственности исполнение постановления о наложении административного взыскания приостанавливается. Проблемным является вопрос разграничения освобождения от административной ответственности по решению Президента Республики Беларусь, при малозначительности административного правонарушения, а также в случае изменения размера административного взыскания в сторону уменьшения в случае обжалования постановления по делу об административном правонарушении.

В соответствии со статьей 22.1 ПИКоАП постановление по делу об административном правонарушении в части возмещения имущественного ущерба исполняется лицом, подвергнутым административному взысканию, добровольно в течение пятнадцати суток со дня получения постановления. Указанной статьей предусмотрен добровольный порядок возмещения материального вреда (имущественного ущерба). Таким образом, наряду с административной ответственностью правонарушитель несет и имущественную (материальную) ответственность за причиненный имущественный вред в рамках ПИКоАП, что является не совсем корректным.

ПРОБЛЕМНЫЕ ВОПРОСЫ ПРИМЕНЕНИЯ ОБЩЕЙ ЧАСТИ КОАП

ЗАПИСИ ПО ТЕМЕ:

По теме

Некоторые примеры отказа в принятии заявления о возбуждении приказного производства

Комментарий к главе 5 «Исполнение наказания в виде штрафа» Уголовно-исполнительного кодекса Республики Беларусь

Постановление экономического суда города Минска от 26.10.2015 (дело N 1815-10ап/2015) «О наложении административного взыскания». ч. 4 ст. 12.17 КоАП РБ

Search