Сравнительный анализ изменений в порядке эмиссии корпоративных облигаций в связи со вступлением в силу Закона Республики Беларусь от 05.01.2015 N 231-З “О рынке ценных бумаг”

Ранее действовавшие нормы

Изменения, содержащиеся в Законе N 231-З

Комментарий

Общие положения

Термин “дополнительный выпуск ценных бумаг” не применялся в отношении облигаций. Законодательно были урегулированы только правоотношения, касающиеся дополнительного выпуска акций

Абзацем 35 ч. 1 ст. 1 Закона N 231-З определен термин “решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг”, а глава 4 Закона N 231-З содержит нормы, регулирующие порядок эмиссии дополнительного выпуска эмиссионных ценных бумаг. С учетом того что к эмиссионным ценным бумагам в соответствии с абз. 22 ч. 1 ст. 1 Закона N 231-З относятся и облигации, фактически Законом N 231-З предусмотрена возможность дополнительного выпуска облигаций

Введение указанной нормы призвано упростить для эмитента процедуру выпуска облигаций как инструмента фондирования, предоставляя ему право в случае необходимости эмитировать дополнительный выпуск облигаций в рамках уже имеющегося (с теми же основными параметрами). Как правило, к эмиссии дополнительного выпуска ценных бумаг предъявляются несколько упрощенные требования, с учетом того что основной выпуск уже зарегистрирован, пройдя все установленные законодательством процедуры

В соответствии с абз. 10 п. 3 ст. 5 Закона N 1512-XII одним из обязательных реквизитов облигации являются образцы подписей (факсимиле) уполномоченных лиц эмитента

Абзацем 7 ч. 3 ст. 10 Закона N 231-З уточнено, что требование о наличии на облигации подписи либо образца подписи (факсимиле) лица, осуществляющего полномочия единоличного исполнительного органа, либо лица, возглавляющего коллегиальный исполнительный орган эмитента, относится только к облигациям, выпускаемым в документарной форме. Кроме того, перечень обязательных реквизитов таких облигаций дополнен реквизитом “печать эмитента”

Уточнение обусловлено неприменимостью существующей нормы Закона N 1512-XII о наличии на облигации подписей уполномоченных лиц эмитента к облигациям, выпущенным в бездокументарной форме: учитывая, что такие облигации существуют только в виде записей на счетах “депо”, нельзя говорить о возможности наличия на облигации каких-либо физических реквизитов, в том числе подписей

Продажа облигаций считается закрытой при условии, что она осуществляется среди заранее индивидуально-определенного круга лиц, число которых не превышает 100 (абз. 6 ч. 1 п. 2 Инструкции о некоторых вопросах выпуска и государственной регистрации ценных бумаг”, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 11.12.2009 N 146 (далее – Инструкция N 146))

В соответствии с ч. 5 ст. 12 Закона N 231-З закрытое размещение эмиссионных ценных бумаг проводится среди инвесторов, число которых не превышает 50

С введением указанной нормы максимальное количество инвесторов, размещение ценных бумаг среди которых может считаться закрытым, уменьшено со 100 до 50. Таким образом, в случае если  количество потенциальных инвесторов превысит пороговое значение 50, эмитенту облигаций необходимо осуществлять эмиссию в соответствии с требованиями, предъявляемыми к открытому размещению облигаций (в том числе в части раскрытия информации)

В специальном законодательстве по ценным бумагам отсутствовала норма, устанавливающая порядок определения прав, удостоверяемых документарной облигацией, в случае расхождений в информации, содержащейся в реквизитах облигации и эмиссионных документах по данному выпуску облигаций

Частью 4 ст. 13 Закона N 231-З определено, что в случае несоответствия реквизитов документарной эмиссионной ценной бумаги и сведений, содержащихся в решении о выпуске (дополнительном выпуске) этих ценных бумаг, объем прав, удостоверяемых ценной бумагой, определяется на основании сведений, содержащихся в решении о выпуске (дополнительном выпуске)

Закрепление на законодательном уровне порядка определения прав владельцев документарных облигаций на предъявителя с установлением приоритета решения о выпуске облигаций значительно упрощает разрешение спорных ситуаций в случае, например, обнаружения типографской опечатки на бланке облигации после ее продажи. Особенно это актуально для банков, являющихся основными эмитентами документарных облигаций для населения

В соответствии с п. 8 ст. 9 Закона N 1512-XII ценные бумаги допускались к открытому размещению только после опубликования заверенной в установленном порядке краткой информации об открытой продаже ценных бумаг в органе печати, который обеспечит информированность потенциальных инвесторов

Закон N 231-З не содержит требований о публикации краткой информации об эмиссии облигаций в печатных СМИ. В соответствии с ч. 3 ст. 16 Закона N 231-З краткая информация об эмиссии облигаций при проведении их открытой продажи должна быть размещена эмитентом на едином информационном ресурсе рынка ценных бумаг (далее – ЕИРРЦБ), а также раскрыта иным образом, определенным республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг

Не вызывает сомнений, что норма ч. 2 п. 8 ст. 9 Закона N 1512-XII о необходимости публикации краткой информации об эмиссии облигаций (как и прочих эмиссионных ценных бумаг) при их открытом размещении как мера, направленная на обеспечение широкого информирования потенциальных инвесторов, давно устарела. На современном уровне развития информационных технологий печатные СМИ уже не могут являться основным и достаточным источником информации для широкого круга потенциальных инвесторов. Введение в республике специального информационного ресурса соответствует требованиям времени и в значительной степени упорядочит раскрытие информации участниками рынка ценных бумаг, что, в свою очередь, повысит ее доступность для инвесторов

Пунктом 7 статьи 9 Закона N 1512-XII установлено, что проспект эмиссии должен быть издан эмитентом в виде отдельной брошюры и иметься в наличии в местах продажи ценных бумаг. Аналогичная норма дублируется в п. 47 Инструкции N 146

Закон N 231-З подобной нормы не содержит

По мере развития рынка облигаций рамки понятия “место продажи” все более размываются.

Так, первоначально в контексте Закона N 1512-XII под местом продажи документарных облигаций подразумевалось помещение, в котором инвестором осуществляется внесение денежных средств на покупку облигации, а представителем эмитента – оформление и выдача облигации инвестору.

С появлением и расширением практики работы с бездокументарными облигациями появляются и новые варианты мест продажи облигаций: в этом качестве может рассматриваться место, в котором представителями эмитента осуществляется взаимодействие с клиентом по заключению договора открытой (закрытой) продажи облигаций.

При этом для крупных банков, как правило, задействующих в процессе размещения облигаций (как в документарной, так и в бездокументарной форме) широкую филиальную сеть, оформление копий проспекта эмиссии в виде печатной брошюры для размещения в каждой такой точке продаж является источником дополнительных существенных расходов по обслуживанию выпуска облигаций.

Вместе с тем, как свидетельствует практика, размещаемые в местах продажи копии проспектов эмиссии облигаций практически не используются клиентами в качестве источника информации о выпуске облигаций.

Упразднение требования об обеспечении точек продажи облигаций брошюрами проспекта эмиссии вполне закономерно, особенно с учетом внедрения ЕИРРЦБ

Подготовка эмиссионных документов

Требование о необходимости оформления проспекта эмиссии облигаций и регистрации его в порядке, определенном законодательством, применяется только в отношении выпуска облигаций, размещаемых путем открытой продажи. В случае закрытой продажи облигаций проспект эмиссии не оформляется

Абзацем 3 ч. 1 ст. 12, абз. 3 ч. 1 ст. 16 Закона N 231-З определено, что проспект эмиссии составляется и регистрируется в случае эмиссии облигаций независимо от способа их размещения (открытое, закрытое)

Фактически рассматриваемая норма Закона N 231-З уравнивает требования к закрытой и открытой эмиссии облигаций. Не вызывает сомнений, что эта новация направлена на защиту и повышение информированности потенциальных инвесторов, приобретающих облигации в ходе их закрытой продажи, ведь проспект эмиссии, в отличие от решения о выпуске облигаций, должен содержать широкий спектр сведений о финансово-хозяйственной деятельности эмитента.

Однако с позиций сложившейся практики вряд ли можно говорить о высокой эффективности этой меры: как правило, инвесторами при закрытых размещениях корпоративных облигаций являются банки, таким способом кредитующие предприятия. И анализ способности эмитента выполнить свои обязательства по облигациям (или кредитоспособности заемщика – эмитента облигаций) перед их приобретением проводится банками на уровне значительно более глубоком, нежели можно осуществить только на основании проспекта эмиссии облигаций.

В то же время для эмитентов облигаций новое требование о наличии проспекта эмиссии при закрытых выпусках облигаций влечет серьезное удорожание эмиссии

Проспект эмиссии облигаций подписывается руководителем, главным бухгалтером (соответствующими уполномоченными лицами) эмитента, а также профессиональным участником рынка ценных бумаг, услуги которого использовались при подготовке проспекта эмиссии (п. 40 Инструкции N 146).

Краткая информация подписывается руководителем, главным бухгалтером (соответствующими уполномоченными лицами) эмитента (ч. 3 п. 41 Инструкции N 146). Специальные требования к подписанию решения о выпуске облигаций отсутствуют

Законом N 231-З упорядочены требования к лицам, обязанным подписывать каждый из эмиссионных документов по облигациям, а также введены дополнительные требования к их подписанию:

1. Решение о выпуске (дополнительном выпуске) подписывается (статья 13 Закона N 231-З):

– руководителем эмитента (уполномоченным им лицом);

– главным бухгалтером эмитента;

– лицом, предоставляющим обеспечение по облигациям (в случае предоставления обеспечения по облигациям третьим лицом).

2. Проспект эмиссии подписывается (части девятая, десятая статьи 16 Закона N 231-З):

– руководителем эмитента (уполномоченным им лицом);

– главным бухгалтером эмитента;

– уполномоченным лицом профессионального участника рынка ценных бумаг (если его услуги использовались);

– уполномоченным лицом аудиторской организации или аудитором – индивидуальным предпринимателем (ИП);

– уполномоченным лицом исполнителя оценки имущества, обеспечивающего исполнение обязательств по облигациям, либо оценщиком – ИП;

– лицом, предоставляющим обеспечение по облигациям (в случае предоставления обеспечения по облигациям третьим лицом).

3. Краткая информация об эмиссии облигаций, как и ранее, подписывается (часть одиннадцатая статьи 16 Закона N 231-З):

– руководителем эмитента (уполномоченным им лицом);

– главным бухгалтером эмитента.

При этом в соответствии с частью четвертой статьи 62 Закона N 231-З оценщик и аудитор, подписавшие проспект эмиссии, несут субсидиарную с эмитентом ответственность за ущерб, причиненный инвестору эмитентом вследствие содержащейся в проспекте подтвержденной ими недостоверной и (или) неполной информации

Введение норм о дополнительном подписании эмиссионных документов по облигациям третьими лицами, имеющими то или иное отношение к сведениям, содержащимся в этих документах, соотносится с общей тенденцией ужесточения требований к эмиссии облигаций, прослеживающейся в тексте Закона N 231-З. Наличие на эмиссионных документах подписей лица, предоставившего обеспечение по облигациям, оценщика имущества (если обеспечение является имуществом), а также аудитора должно являться для инвесторов гарантией того, что эмитентом в проспекте эмиссии представлены достоверные подтвержденные данные как в отношении обеспечения облигаций, так и в отношении собственной финансово-хозяйственной деятельности.

При этом для эмитента исполнение новых требований значительно усложняет, удлиняет и удорожает процедуру подготовки эмиссионных документов по облигациям.

В частности, подписание проспекта эмиссии облигаций аудитором потребует проведения дополнительной (платной) процедуры аудита показателей финансово-хозяйственной деятельности эмитента, содержащихся в проспекте

Прямая норма, позволявшая эмитенту предусмотреть в эмиссионных документах по облигациям обязанность их владельцев продать облигации эмитенту по его требованию, в законодательстве отсутствовала

В соответствии с ч. 9 ст. 13 Закона N 231-З решение о выпуске облигаций может содержать как обязанность эмитента осуществить досрочный выкуп облигаций, так и обязанность владельцев облигаций осуществить их продажу по требованию эмитента с указанием дат наступления такой обязанности либо порядка их определения

Указанная норма предоставляет эмитенту облигаций право самостоятельно регулировать объемы и стоимость своих заимствований путем принятия одностороннего решения о досрочном выкупе облигаций (к примеру, в случае изменения рыночной ситуации в сторону снижения процентных ставок по долговым инструментам, при котором ранее установленная ставка дохода по облигациям становится завышенной). В условиях высокой волатильности финансового рынка республики эта новация, без сомнения, будет востребована эмитентами облигаций

Проспект эмиссии облигаций должен содержать помимо прочего список членов совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительного органа эмитента (с указанием ФИО, года рождения, образования, занимаемых должностей в течение 3 предшествующих лет, количества принадлежащих им акций и размера доли в уставном фонде эмитента) (абз. 14 п. 34 Инструкции N 146)

Абзацами 5 и 6 ч. 6 ст. 16 Закона N 231-З установлены несколько иные требования к детализации информации о членах совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа или лице, осуществляющем полномочия единоличного исполнительного органа эмитента в проспекте эмиссии облигаций: персональные данные, размер принадлежащих им долей в уставном фонде (количество акций) не только эмитента, но и его дочерних и зависимых хозяйственных обществ.

Кроме того, перечень обязательных сведений, которые должны содержаться в проспекте эмиссии, дополнен следующими:

– сведения о членах контрольных органов эмитента (с аналогичной детализацией);

– сведения о собственнике имущества эмитента (с аналогичной детализацией);

– сведения о сделках эмитента, созданного в форме хозяйственного общества, за последний год и предшествующий квартал, в совершении которых имелась заинтересованность его аффилированных лиц

В соответствии с пунктом 2 статьи 9 Закона N 1512-XII сведения, содержащиеся в проспекте эмиссии на момент публикации, не могут быть свыше 3 месяцев давности

Закон N 231-З указанной нормы не содержит

Учитывая, что не все сведения, подлежащие включению в проспект эмиссии в соответствии с законодательством, в принципе могут соответствовать критерию 3-месячной давности (например, сведения о показателях финансово-хозяйственной деятельности эмитента за предыдущие годы), полагаем исключение указанной нормы правомерным

Государственная регистрация выпуска облигаций

Для государственной регистрации выпуска облигаций в Государственном реестре ценных бумаг в регистрирующий орган решение о выпуске, краткая информация и проспект эмиссии представляются в 2 экземплярах на бумажном носителе (п. 15.19 единого перечня административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17.02.2012 N 156 “Об утверждении единого перечня административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, внесении дополнения в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 14 февраля 2009 г. N 193 и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь”)

В часть пятую статьи 14 Закона N 231-З включено требование о количестве экземпляров документов, представляемых в республиканский орган государственного управления, осуществляющий государственное регулирование рынка ценных бумаг, для государственной регистрации выпуска облигаций. При этом количество представляемых на бумажном носителе экземпляров решения о выпуске, проспекта эмиссии и краткой информации об эмиссии увеличено до 3 с необходимостью их передачи также в электронном виде

В соответствии с частью второй пункта 2 статьи 8 Закона N 1512-XII основаниями для отказа в государственной регистрации ценных бумаг являются:

– нарушение эмитентом требований законодательства при осуществлении выпуска ценных бумаг;

– несоответствие представленных документов требованиям законодательства;

– недостоверность сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации ценных бумаг

Частью первой статьи 15 Закона N 231-З перечень оснований для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) облигаций дополнен следующим:

наличие в течение 5 лет до даты представления документов для государственной регистрации облигаций факта неисполнения обязательств по ранее эмитированным облигациям следующими лицами:

– самим эмитентом, представившим документы для государственной регистрации нового выпуска облигаций;

– юридическим лицом, собственником имущества которого или участником которого с долей в уставном фонде более 25% являлись следующие лица:

собственник имущества эмитента;

участник эмитента с долей в уставном фонде более 25%;

– юридическим лицом, членами совета директоров или членами коллегиального исполнительного органа либо лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа, которого являются следующие лица:

– член совета директоров эмитента;

член коллегиального исполнительного органа эмитента;

– лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа эмитента

Запрет осуществления новых выпусков облигаций в течение определенного срока эмитенту, допустившему дефолт по ранее выпущенным собственным облигациям, представляется вполне обоснованным. Однако распространение на добросовестного эмитента ответственности за неисполнение обязательств по облигациям юридическими лицами, связанными с эмитентом общим собственником имущества или участником с долей свыше 25% либо одним из членов органов управления, является очередной нормой, носящей ограничительный характер для эмитентов облигаций

Одним из оснований отказа в государственной регистрации выпуска ценных бумаг является недостоверность сведений, содержащихся в представленных документах (статья 8 Закона 1512-XII)

Абзацем 3 ч. 10 ст. 14 Закона N 231-З республиканскому органу государственного управления, осуществляющему государственное регулирование рынка ценных бумаг, предоставлено право проводить проверку достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, на время которой приостанавливается течение срока, установленного для осуществления государственной регистрации выпуска ценных бумаг (15 дней с даты получения документов), установлен предельный срок такой приостановки – 20 дней

Представляется закономерным включение в Закон N 231-З нормы о предоставлении регистрирующему органу права проверки сведений, недостоверность которых может являться основанием для отказа в государственной регистрации выпуска ценных бумаг.

В то же время таким образом увеличено количество оснований для регистрирующего органа продлить срок государственной регистрации выпуска ценных бумаг. И если для акций, государственная регистрация которых осуществляется по итогам их размещения, такое новшество принципиального значения не имеет, то в отношении эмитентов облигаций, которые могут размещаться только после государственной регистрации выпуска, непредвиденное увеличение данного срока может повлечь вполне конкретные последствия (невозможность начать размещение в запланированный срок, соответственно задержка поступления фондирования и, как следствие, упущенная выгода либо прямые финансовые убытки)

В соответствии с частью первой пункта 1 статьи 10 Закона N 1512-XII основаниями для запрета или приостановки выпуска ценных бумаг являются:

– нарушение законодательства, инструкций и распоряжений центрального органа, осуществляющего контроль и надзор за рынком ценных бумаг;

– несоответствие представленной в проспекте эмиссии информации фактическому положению дел

Статьей 20 Закона N 231-З введено понятие “недобросовестная эмиссия эмиссионных ценных бумаг” и определено, что эмиссия признается недобросовестной, а выпуск ценных бумаг недействительным только по основанию осуществления эмиссии с нарушением установленного законодательством порядка эмиссии либо на основании документов, содержащих недостоверную (неполную) информацию.

При этом установлено, что признание эмиссии недобросовестной, а выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным, приостановление или запрещение эмиссии может осуществляться республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг, не позднее 1 года с даты начала размещения ценных бумаг