С 26 января 2016 г. вступают в силу изменения в Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII “О хозяйственных обществах” (далее – Закон о хозяйственных обществах), внесенные Законом Республики Беларусь от 15.07.2015 N 308-З “О внесении изменений и дополнений в некоторые законы Республики Беларусь по вопросам хозяйственных обществ” (далее – Закон N 308-З).
Новеллой стало введение такого понятия, как договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью (ООО) (далее – договор участников ООО).
В частности, участники ООО будут вправе заключить договор участников ООО, по которому обязуются реализовывать определенным образом или воздерживаться от реализации своих прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников ООО, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю (часть доли) по установленной этим договором цене и (или) при наступлении специально оговоренных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли (части доли) до наступления указанных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением ООО, созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества (абз. 3 п. 82 ст. 1 Закона N 308-З).
Предполагается, что договор участников ООО будет заключаться в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. При этом ООО должно быть уведомлено одним из участников договора участников ООО, уполномоченным другими участниками, о его заключении не позднее трех дней с даты заключения такого договора (абз. 4 п. 82 ст. 1 Закона N 308-З).
На наш взгляд, такую новеллу нельзя назвать попыткой вернуться к ранее существовавшему учредительному договору ООО, упраздненному Законом Республики Беларусь от 15.07.2010 N 168-З “О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь “О хозяйственных обществах” (далее – Закон N 168-З), поскольку договор участников ООО, в отличие от учредительного договора, является обязательным только для его сторон (а значит, не для всех участников хозяйственного общества) и может заключаться в период деятельности ООО, а не только при его создании.
Более того, белорусский законодатель при регламентации договора участников ООО делает основной упор прежде всего на урегулировании правоотношений между участниками ООО уже в процессе его деятельности.
Поскольку договор участников ООО еще не прошел проверку правоприменительной практикой, обратимся к зарубежному опыту заключения подобных договоров, а именно учредительного договора (Gesellschaftervertrag) немецкого и австрийского ООО, а также британского договора об учреждении компании (Articles of association).
Учредительный договор немецкого и австрийского ООО.
Единственный учредительный документ немецкого и австрийского ООО – учредительный договор, сторонами которого выступают учредители ООО.
Как и ранее в Республике Беларусь, учредительный договор заключается на стадии создания ООО. Основные требования к такому договору закрепляют параграфы 2 и 3 Закона Федеративной Республики Германия от 20.04.1892 “Об обществах с ограниченной ответственностью” (Gesetz betreffend die Gesellschaften mit Haftung) (далее – Закон Федеративной Республики Германия).
Отметим, что параграф 3 Закона Федеративной Республики Германия предусматривает минимальные требования к содержанию учредительного договора немецкого ООО. В частности, в таком договоре должны указываться следующие сведения:
- наименование и местонахождение ООО;
- предмет деятельности ООО;
- размер уставного фонда;
- количество и номинальная стоимость долей, вносимых участниками в уставный фонд ООО.
В учредительном договоре учредители немецкого либо австрийского ООО заявляют о своем единодушном согласии создать ООО и обязуются прежде всего осуществить свои финансовые обязательства по отношению к будущему обществу, которые выражаются во внесении взносов. Поэтому такой договор можно рассматривать как обязательственную сделку, которая, однако, не носит взаимного характера, т.е. совершение действия в обмен на иное действие.
Все остальные положения учредительного договора немецкого ООО диспозитивны или факультативны и подчиняются принципу правовой автономии сторон, в отличие от строго регламентированного устава немецкого акционерного общества.
Требования параграфа 3 Закона Федеративной Республики Германия к учредительному договору немецкого ООО можно охарактеризовать как требования к учредительному документу общества. В частности, учредительный договор должен содержать именно основные параметры, которые потом найдут свое отображение в торговом регистре.
Договор участников ООО, введенный п. 82 ст. 1 Закона N 308-З, к учредительным документам белорусского ООО не относится, поэтому белорусский законодатель не предъявляет к нему таких четких требований, которые предъявляются, например, к уставу как учредительному документу.
Введенная п. 82 ст. 1 Закона N 308-З ст. 111-1 Закона о хозяйственных обществах устанавливает лишь рамочные условия договора участников ООО, а именно: осуществление участниками ООО определенным образом своих прав и (или) воздержание от их осуществления, в том числе голосование определенным образом на общем собрании участников данного общества, согласование варианта голосования с другими участниками, продажа доли (части доли) по определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздержание от отчуждения доли (части доли) до наступления определенных обстоятельств, а также осуществление согласованно иных действий, связанных с управлением обществом, созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.
Наиболее уместно будет сравнить требования параграфа 3 Закона Федеративной Республики Германия к учредительному договору немецкого ООО с существовавшими ранее требованиями ст. 92 Закона о хозяйственных обществах (в редакции от 08.07.2008) к учредительным документам ООО (уставу и учредительному договору), упраздненными Законом N 168-З, которые были гораздо шире, чем в Германии.
Эти требования касались, в частности, указания:
- размера уставного фонда;
- перечня участников ООО и сведений о размере долей в уставном фонде ООО каждого из его участников;
- размера, состава, сроков и порядка внесения участниками ООО вкладов в уставный фонд этого общества;
- ответственности участников ООО за нарушение обязанностей по внесению вкладов в уставный фонд этого общества;
- состава и компетенции органов управления этого общества;
- порядка принятия органами управления общества решений, включая перечень вопросов, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
- органа ООО, к компетенции которого отнесены вопросы создания и ликвидации представительств и филиалов этого общества;
- порядка выхода участника ООО из этого общества, а также его исключения;
- порядка перехода доли (части доли) в уставном фонде ООО.
Если же мы сравним требования белорусского законодательства к уставу ООО и немецкого к учредительному договору, то следует отметить, что первые гораздо шире.
В частности, помимо идентичных сведений, указанных в немецком учредительном договоре, п. 2 ст. 48, ст. 88 Гражданского кодекса Республики Беларусь, а также часть вторая ст. 14, ст. 92 Закона о хозяйственных обществах содержат следующие дополнительные сведения и нормы, которые должен содержать устав белорусского ООО:
- порядок управления деятельностью юридического лица;
- состав и компетенция органов управления обществом, порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
- указание на орган ООО, к компетенции которого отнесены вопросы создания и ликвидации представительств и филиалов этого общества;
- порядок выхода участника ООО из этого общества, а также его исключения;
- порядок перехода доли (части доли) в уставном фонде ООО к другому лицу;
- условия и порядок распределения прибыли и убытков;
- перечень представительств и филиалов;
- ответственность общества, его участников;
- порядок утверждения бухгалтерской отчетности хозяйственного общества (данных книги учета доходов и расходов), его представительств и филиалов;
- порядок и объем предоставления участникам информации об ООО.
Разумеется, и в немецком или австрийском учредительном договоре могут регулироваться, например, права и обязанности участников ООО, выход (исключение) участника из состава ООО, управление ООО и представительство, условия и порядок распределения прибыли и убытков, порядок управления долями, начало и срок деятельности ООО (если предусматривается), порядок перехода доли к наследникам участника ООО – физического лица и к правопреемникам юридических лиц, порядок ликвидации ООО.
Как видим, учредительный договор немецкого ООО может содержать не только положения, характерные для учредительного договора и регламентирующие права и обязанности участников, но и положения, присущие уставу, в частности определяющие организационную структуру. То есть по своей структуре учредительный договор немецкого или австрийского ООО не только включает договорные обязательства учредителей будущего общества по отношению к нему, но и, как правило, содержит нормы, регулирующие организационную структуру ООО, т.е. содержит в себе элементы устава.
Как уже указывалось выше, абз. 3 п. 82 ст. 1 Закона N 308-З сторонам договора участников ООО, которыми являются определенные участники ООО, предоставлена возможность осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников данного общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю (часть доли) по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли (части доли) до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.
То есть белорусское законодательство предоставляет такие возможности только определенным, а не всем участникам ООО, что в Германии либо Австрии в силу статуса учредительного договора как учредительного документа общества невозможно. Если такие возможности будут предоставлены в силу внесения изменений в учредительный договор ООО, то его участники (а это все участники) получат полную юридическую возможность осуществления этих прав.
Сторонам предоставляется возможность осуществлять согласованно и иные действия, связанные с управлением и деятельностью общества (абз. 3 п. 82 ст. 1 Закона N 308-З).
По мнению автора, такое положение может предоставить лишь ограниченные возможности для участников договора участников ООО при осуществлении действий, связанных с управлением, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией ООО. Дело в том, что договор участников ООО является обязательным только для его сторон и поэтому занимает низшее положение в иерархии нормативных актов, регулирующих деятельность ООО, находясь после законодательных актов Республики Беларусь, устава ООО и локальных нормативных актов.
Заключив договор участников ООО, его участники могут осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением акционерным обществом, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией ООО, лишь в определенных рамках, позволенных им законодательством и уставом ООО, прежде всего, как участникам общества, не посягая на полномочия исполнительного органа, общего собрания и совета директоров, предоставленные им законом и уставом. Например, участники договора участников ООО могут определенным образом координировать свои действия по реализации важного для ООО проекта, участвуя в переговорах, давая рекомендации директору по разработке каких-либо положений договора. Но если полномочия директора не ограничены уставом, то участники договора участников ООО никоим образом не могут воспрепятствовать директору подписать такой договор. Более того, по мнению некоторых авторов, органы управления хозяйственного общества могут проигнорировать условия договора участников ООО без каких-либо юридических последствий <1>.
<1> Функ, Я.И. Правовые последствия заключения и нарушения корпоративного договора / Я.И.Функ // Промышленно-торговое ПРАВО. – 2015. – N 10. – С. 43 – 48.
У участников же немецкого либо австрийского учредительного договора несколько иное правовое положение по осуществлению согласованных действий, связанных с управлением ООО, деятельностью, его реорганизацией и ликвидацией. Они обладают более широкими полномочиями. Связано это прежде всего со статусом учредительного договора, который является учредительным документом. Согласно первому абзацу параграфа 35 Закона Федеративной Республики Германия управляющий (директор) ООО действует от имени общества и представляет его интересы вовне. В то же время согласно первому абзацу параграфа 37 Закона Федеративной Республики Германия полномочия управляющего могут быть ограничены учредительным договором. Поэтому если все участники ООО примут соответствующее решение по осуществлению согласованных действий, связанных с управлением обществом, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества, то оно в отличие от белорусского ООО будет иметь прямые юридические последствия для общества.
На практике встречаются примеры довольно кратких учредительных договоров. Более того, подобный договор заключается в нотариальной форме, из чего следует, что его подписывают все учредители ООО.
Отметим, что немецкий учредительный договор по своей правовой природе в большей степени соответствует уставу белорусского ООО.
Учредительный договор британской компании с ограниченной ответственностью.
В британском праве по правовой природе белорусскому, немецкому и австрийскому ООО наиболее близко партнерство с ограниченной ответственностью (limited liability partnership).
К основным нормативным правовым актам, регулирующим процесс создания и деятельности такого партнерства, относится Закон Великобритании о партнерстве с ограниченной ответственностью от 20.07.2000 (Limited Liability Partnership Act 2000) и Закон Великобритании о компаниях от 11.03.1985 (Companies Act 1985), который в большей своей части был заменен Законом Великобритании о компаниях от 08.11.2006 (Companies Act 2006).
В отличие от Республики Беларусь и Германии в Великобритании заключение партнерства с ограниченной ответственностью подразумевает составление двух отдельных учредительных документов: устава (memorandum of association) и учредительного договора (articles of association). Устав определяет отношения партнерства с ограниченной ответственностью с третьими лицами, а учредительный договор – отношения внутри партнерства. Таким образом, учредительный договор можно рассматривать как корпоративный.
В Республике Беларусь в качестве учредительного документа юридического лица выступает какой-либо один документ: либо учредительный договор (полное, коммандитное товарищество), либо устав (хозяйственные общества). Как уже указывалось выше, договор участников ООО занимает низшее положение в иерархии нормативных документов юридического лица по сравнению с учредительными документами.
Интересно отметить, что на практике в Великобритании обычно применяют типовые формы устава партнерства с ограниченной ответственностью, в которых предусматривается, например, местонахождение, предмет деятельности, ограничение ответственности, размер уставного фонда, управление долями, данные участников, их права и обязанности, полномочия общего собрания, полномочия директора и совета директоров, структура администрации, распределение прибыли и т.д. По своему смыслу учредительный договор британского партнерства с ограниченной ответственностью обычно тесно связан с типовым уставом.
Внесение изменений в учредительный договор осуществляется на основании решения общего собрания участников. Причем как само решение, так и изменения подлежат регистрации в регистре компаний.
Согласно нововведениям в Закон о хозяйственных обществах договор участников ООО будет заключаться в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. ООО должно быть уведомлено одним из участников такого договора, уполномоченным другими участниками, о его заключении не позднее трех дней с даты заключения такого соглашения. ООО в порядке, предусмотренном его уставом, должно раскрыть участникам, не являющимся стороной акционерного соглашения, информацию о заключении такого соглашения, включая сведения об участниках этого соглашения и количестве принадлежащих им долей в уставном фонде общества.
Выводы
Таким образом, исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод, что в корпоративном праве Германии и Великобритании отсутствует аналог договора участников ООО, вводимого в законодательство Республики Беларусь.
Корпоративное право этих стран предполагает заключение учредительного договора всеми учредителями при создании компании. Такая обязанность существовала в белорусском законодательстве до 2011 года.
Хотелось бы обратить внимание на то, что в Республике Беларусь корпоративный договор заключается в простой письменной форме и о его заключении просто следует уведомить участников ООО. В Германии учредительный договор и изменения в него подлежат нотариальному заверению, его основные положения вносятся в торговый регистр, поскольку учредительный договор одновременно выполняет роль устава. В Великобритании как сам учредительный договор, так и изменения в него подлежат регистрации в регистре компаний.
Хотя нельзя исключить, что участники немецкого ООО либо английского ООО не могут заключать договоры, подобные белорусскому договору участников ООО. Однако такие договоры законодательствами Германии, Австрии, Великобритании не регулируются. В таком случае будет действовать правовая автономия сторон.