В условиях кризисных явлений в экономике и с целью оптимизации затрат на персонал белорусские организации все чаще используют аутстаффинг (заем работников).
Законодательное регулирование договора аутстаффинга
В настоящее время аутстаффинг не урегулирован законодательно и ни в одном нормативном правовом акте нет упоминания о нем.
Однако стороны по договору аутстаффинга состоят в гражданско-правовых отношениях, которые имеют признаки возмездного оказания услуг.
Поэтому к договору аутстаффинга применяются:
— нормы главы 39 «Возмездное оказание услуг» Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК);
— нормы главы 37 «Подряд» ГК, если это не противоречит нормам главы 39 ГК, а также специфике предмета договора возмездного оказания услуг (ст. 737 ГК).
Понятие договора аутстаффинга
Договор аутстаффинга не урегулирован ГК. Он относится к договорам возмездного оказания услуг. Кроме того, в него можно включить некоторые дополнительные условия, поэтому договор аутстаффинга также рассматривается как смешанный договор.
Можно выделить следующие признаки договора аутстаффинга:
1. По такому договору одно лицо (исполнитель) направляет свой персонал (работников) к другому лицу (заказчику) для выполнения трудовых функций.
2. Работники продолжают состоять с исполнителем в трудовых отношениях: получают зарплату, оплату листков нетрудоспособности и компенсации, установленные исполнителем.
Заказчик при этом не оформляет с персоналом исполнителя никаких трудовых отношений.
3. Предоставленный персонал действует в интересах заказчика, находится под его управлением и контролем.
Заказчик:
- определяет круг должностных обязанностей предоставленных работников и объем их работы;
- ставит конкретные задачи;
- предоставляет рабочие инструменты;
- проводит стажировки и т.п.
Таким образом, договор аутстаффинга является по сути договором аренды персонала и предполагает, что организация-исполнитель предоставляет организации-заказчику специалистов необходимой квалификации для исполнения определенных функций в интересах заказчика. Предоставленные специалисты являются работниками организации-исполнителя.
При этом организация-заказчик оплачивает оговоренную в договоре сумму, а исполнитель берет на себя обязанность по разрешению трудовых споров и предоставлению социальных гарантий, а также все расходы, связанные с оплатой труда, ежемесячными перечислениями налогов.
Одной из разновидностей аутстаффинга является лизинг персонала. Его особенность состоит в том, что изначально в штате исполнителя нет работника, который нужен заказчику. Только после получения запроса последнего исполнитель ищет нужного специалиста, заключает с ним договор и предоставляет заказчику.
Также заказчик по договору аутстаффинга может привлечь для выполнения работ своих бывших работников.
На практике бывают ситуации, когда организация оформляет через кадровое агентство не сторонних работников, а свой же штатный персонал.
То есть работников в буквальном смысле можно вывести за штат, но оставить на своих же местах. Фактические руководители при этом останутся неизменными, но юридически работодателем станет кадровое агентство.
Отличия договора аутстаффинга от других договоров
Отличия от договора аутсорсинга.
1. По договору аутсорсинга происходит передача не работников, а функций, которые ранее осуществляли внутренние подразделения заказчика. Исполнителями, как правило, являются узкоспециализированные обслуживающие организации.
Передаваемые функции являются непрофильными для заказчика (например, юридические услуги, бухгалтерский учет, маркетинговые исследования).
2. Аутсорсинг не связан с физическим движением персонала из компании исполнителя в компанию заказчика.
3. При аутстаффинге задачи работникам ставит сотрудник заказчика, а при аутсорсинге — исполнителя.
4. При аутсорсинге заказчик может оценивать только результат самой оказанной услуги, но не процесс деятельности работников исполнителя (фактически это обычные гражданско-правовые отношения между двумя организациями).
5. При аутстаффинге за результат труда предоставленных работников отвечает заказчик. Претензии исполнителю он может предъявить, только если тот несвоевременно или в недостаточном количестве предоставил ему персонал.
При аутсорсинге же заказчик может предъявить исполнителю претензии за конечный результат.
6. При аутстаффинге оплата по договору обычно базируется на ставке работника, куда могут быть включены его оклад, социальные выплаты и прочие подобные расходы.
В договорах аутсорсинга оплата чаще всего привязана к качеству результата и объему работ (услуг).
Отличия от иных договоров возмездного оказания услуг.
Договор аутстаффинга имеет существенные отличия от иных договоров, которые регулируются главой 39 ГК:
1. Для заказчика по договору возмездного оказания услуг основное значение имеет процесс оказания услуг — определенные действия (деятельность) исполнителя (ст. 733 Гражданского кодекса Российской Федерации).
При этом у заказчика нет контроля над работниками исполнителя. Он может лишь оценивать результаты их труда и сообщать исполнителю о выявленных недочетах.
2. Отсутствует режим рабочего времени.
3. Не имеет значения личность непосредственного исполнителя (им может быть любой сотрудник исполнителя).
4. Фактическим местом работы сотрудника остается место работы исполнителя.
Главным отличием соглашений об оказании услуг от соглашений о предоставлении персонала является то, что в первом случае направляющая персонал организация принимает на себя обязательства по оказанию предусмотренных договором услуг и несет ответственность за их выполнение. Документом, подтверждающим фактическое выполнение обязательств, предусмотренных соглашением о предоставлении персонала, является акт (или иной документ) о предоставлении персонала, а не акт об оказании услуг.
Отличия от договора подряда.
Для заказчика по договору подряда основное значение имеет результат работ (п. 1 ст. 656 ГК), а не факт предоставления работников, которые будут осуществлять деятельность по достижению такого результата.
Кроме того, в этом случае, как и в случае с договором оказания услуг:
- у заказчика нет контроля над работниками исполнителя;
- отсутствует режим рабочего времени;
- не имеет значения личность непосредственного исполнителя (им может быть любой работник подрядчика);
- фактическим местом работы сотрудника остается место работы исполнителя.
Отличия от перевода к другому работодателю.
Перевод сотрудника в другую организацию происходит через увольнение с прежнего места работы. При этом другая организация заключает с сотрудником новый трудовой договор (ст. 30 Трудового кодекса Республики Беларусь), уплачивает за него страховые взносы, выплачивает зарплату и несет иные обязанности нанимателя.
По договору аутстаффинга трудовые отношения между работником и принимающей стороной не возникают. Заказчик не выплачивает зарплату, не уплачивает страховые взносы и т.д. Он оплачивает только услуги по предоставлению персонала.
Преимущества привлечения работников по договору аутстаффинга
Работа по договору аутстаффинга подходит для любых сфер, начиная со строительства и заканчивая сельским хозяйством.
Преимущества для заказчика:
1. Аутстаффинг позволяет наиболее оперативно удовлетворить потребности компании в работниках в следующих случаях:
- свой работник отсутствует по какой-либо причине (болезнь, отпуск, командировка);
- срочные производственные задачи, которые требуют определенного числа работников.
Пример ситуации, когда возникает потребность в дополнительных работниках, — ситуация, когда в сфере торговли в предпраздничные и выходные дни возникает потребность в дополнительных работниках из-за того, что существенно увеличивается количество покупателей.
Заключив договор аутстаффинга, заказчик не тратит временные и денежные ресурсы на подбор сотрудников с необходимой квалификацией.
2. Привлечение персонала позволяет освободить организационные, финансовые и людские ресурсы, чтобы сосредоточить усилия на профильной деятельности компании.
3. Привлечение работников другой организации позволяет снизить риски в управлении персоналом.
4. С помощью аутстаффинга легко перевести работника из одного юридического лица в другое, которое входит в одну группу компаний. Такая потребность может возникнуть, например, когда для решения определенных задач нужны эксклюзивные навыки и опыт направляемого работника.
Преимущества для работников:
1. Многие граждане (студенты, пенсионеры, инвалиды, родители малолетних детей, работники с семейными обязанностями) имеют мало шансов на трудоустройство в рамках стандартных трудовых отношений. Нуждаясь в работе, они получают подходящую форму занятости.
2. У направленного работника может быть шанс трудоустроиться в штат фирмы-заказчика.
3. Работник может выполнять свою трудовую функцию непрерывно у одного исполнителя для разных заказчиков (в отличие от трудового договора, где объем работы ограничен только нуждами одного нанимателя). Это гарантирует постоянную занятость и зарплату.
Таким образом, договор аутстаффинга является эффективным механизмом минимизации расходов на персонал и требует детального законодательного регламентирования.
Договор аутстаффинга
г. Минск «__» ___________ 2015 г.
ООО «Р», именуемое в дальнейшем «Исполнитель», в лице директора Петрова П.П., действующего на основании Устава, с одной стороны, и ООО «Д», именуемое в дальнейшем «Заказчик», в лице генерального директора Сидорова А.Н., действующего на основании Устава, с другой стороны, далее по тексту договора именуемые «Стороны», заключили настоящий договор о нижеследующем.
1. Предмет и цена договора
1.1. Исполнитель обязуется по предварительным заявкам Заказчика оказывать ему услуги, связанные с временным предоставлением персонала различных профессий и специальностей для выполнения определенных работ или оказания определенных услуг, а Заказчик обязуется эти услуги принимать и оплачивать.
1.2. Исполнитель остается ответственным перед направленными к Заказчику работниками как работодатель и все вопросы, связанные с трудовыми отношениями, разрешает с ними в самостоятельном порядке без участия Заказчика.
1.3. Стоимость услуг Исполнителя по предоставлению конкретного работника определяется в подписываемом Сторонами прейскуранте услуг. Вознаграждение выплачивается по каждой заявке стопроцентным авансовым платежом не позднее чем за 1 (один) день до даты предоставления персонала по такой заявке.
2. Права и обязанности Сторон
2.1. Права Заказчика:
2.1.1. Направлять Исполнителю заявки на предоставление персонала, указывая в них конкретные профессии и специальности, по которым требуются работники, квалификационные требования и срок их предоставления.
2.1.2. Требовать от Исполнителя предоставления персонала, соответствующего заявке и условиям настоящего договора, предоставления информации о направляемых работниках в части их квалификации, стажа работы, деловых и личностных качеств.
2.1.3. Требовать от Исполнителя замены кого-либо из направленных к нему работников, если он не отвечает необходимым квалификационным требованиям, отказывается выполнять работу.
2.1.4. Требовать от Исполнителя полного возмещения убытков, причиненных по вине его работников имуществу Заказчика, его работников или партнеров. Для установления факта и размера ущерба Заказчик приглашает представителей Исполнителя, однако их неявка не является препятствием для документального оформления Заказчиком причиненного ему ущерба.
2.1.5. Давать направленным Исполнителем работникам обязательные к исполнению указания, касающиеся выполнения ими работы.
2.2. Обязанности Заказчика:
2.2.1. Своевременно и в полном объеме производить оплату услуг Исполнителя.
2.2.2. Принимать услуги Исполнителя, соответствующие условиям настоящего договора.
2.2.3. Обеспечить работникам нормальные и безопасные условия труда, соответствующие установленным требованиям, ознакомить их с условиями выполнения работ и провести первичный инструктаж по соблюдению требований техники безопасности и охраны труда с указанием норм и правил, действующих на территории Заказчика.
2.3. Права Исполнителя:
2.3.1. Требовать от Заказчика соблюдения прав направленных работников.
2.3.2. По окончании каждого отчетного месяца, в котором предоставлялись услуги по заявкам Заказчика, представлять ему акт об оказанных услугах для подписания, который Заказчик в 5-дневный срок рассматривает и при отсутствии возражений подписывает. При ненаправлении подписанного акта или мотивированных возражений услуги считаются принятыми Заказчиком в полном объеме.
2.4. Обязанности Исполнителя:
2.4.1. Вести кадровый учет в отношении всех работников, премировать их и при наличии оснований привлекать к дисциплинарной ответственности, своевременно и в полном объеме выплачивать заработную плату, производить необходимые отчисления в бюджет.
2.4.2. Своевременно производить замену увольняющихся или отстраненных от работы работников, а также производить такую замену по требованию Заказчика в соответствии с п. 2.1.3 настоящего договора.
3. Ответственность Сторон и порядок разрешения споров
3.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение, в том числе за несвоевременное исполнение, своих обязательств Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Республики Беларусь.
3.2. Стороны освобождаются от ответственности за нарушение своих обязательств, если это вызвано действием обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор), наличие которых должно быть подтверждено заключениями, справками, любыми иными подобными документами со стороны уполномоченных государственных органов.
3.3. За нарушение срока выплаты вознаграждения Исполнителю Заказчик по его требованию выплачивает неустойку в размере 0,1% от суммы долга за каждый день просрочки.
3.4. Все споры и разногласия Стороны обязуются разрешить путем переговоров. При недостижении согласия спор подлежит передаче в экономический суд Минской области.
4. Заключительные положения
4.1. Настоящий договор вступает в силу с даты его подписания Сторонами и действует в течение 1 года. Если ни одна из Сторон не заявит о своем намерении расторгнуть договор до окончания срока его действия, он автоматически продлевается на такой же срок на тех же условиях. Количество продлений при этом не ограничено.
4.2. Настоящий договор может быть изменен или прекращен по письменному соглашению Сторон, а также в других случаях, предусмотренных законодательством и настоящим договором.
4.3. Любая из Сторон вправе в одностороннем внесудебном порядке расторгнуть настоящий договор с уведомлением другой Стороны в срок не позднее чем за 30 (тридцать) календарных дней до даты предполагаемого расторжения. При расторжении настоящего договора по инициативе Заказчика Исполнитель вправе получить плату за свои услуги за весь период до даты получения уведомления о расторжении.
4.4. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим договором, Стороны руководствуются действующим законодательством Республики Беларусь.
4.5. Любые изменения и дополнения к настоящему договору действительны при условии, если они совершены в письменной форме и подписаны надлежаще уполномоченными на то представителями Сторон.
4.6. Стороны признают обязательную силу за перепиской по адресам электронной почты, указанным в настоящем договоре, и пересылаемыми с ее помощью документами (содержимое электронных писем).
4.7. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, по одному экземпляру для каждой из Сторон.
Исполнитель Заказчик
_______________ ______________________