Известные практике проблемы, связанные с трудностью идентификации предпринимательской деятельности, должны решиться посредством установления совокупности всех признаков предпринимательской деятельности, среди которых важнейшими являются цель деятельности (получение прибыли и направленность реализации на других лиц), а также наличие признаков промысла или постоянства в осуществлении деятельности. Уже первоначально Закон Республики Беларусь «О предпринимательстве в Республике Беларусь» закрепил право заниматься любой, не запрещенной законодательством хозяйственной, предпринимательской деятельностью.
Содержание данного права связано с понятием и характеристикой правоспособности граждан и юридических лиц. Субъективное право осуществлять предпринимательскую деятельность возникает у гражданина на основе предусмотренной ГК возможности заниматься такой деятельностью и юридического факта — государственной регистрации. ГК допускает равную для всех граждан правоспособность, что изначально позволяет каждому быть равноправным участником хозяйственных, предпринимательских отношений. Государство предоставляет всем равное право для осуществления хозяйственной и иной деятельности, кроме запрещенной законом, и гарантирует равную защиту и равные условия для развития всех форм собственности (ст. 13 Конституции Республики Беларусь).
Законодательство Республики Беларусь обуславливает возможности занятия определенным видом деятельности лишь при наличии специального разрешения (лицензии), получение которого необходимо и юридическим лицам независимо от того, обладают они общей или специальной правоспособностью. Под лицензированием следует понимать специальное разрешение на ведение соответствующей деятельности, выдаваемое уполномоченными на то органами. Лицензия — это документ, который разрешает осуществление указанного в нем вида деятельности в течение определенного срока.
Пример 1. Экономический суд В-ой области рассмотрел дело об административном правонарушении, поступившее из инспекции Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь по Л-му району В-ой области по ч. 1-1 ст. 12.7 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее — КоАП) в отношении гражданина Т.
Согласно протоколу об административном правонарушении от 24.01.2014 при проведении внеплановой тематической оперативной проверки физического лица Т. установлено осуществление гражданином Т. предпринимательской деятельности без государственной регистрации, выразившееся в приобретении и транспортировке косметики в ассортименте в количестве 667 единиц на общую сумму 32608000 руб. для дальнейшей реализации.
Так, 15.01.2014 гражданин Т. приобрел 667 единиц косметики в ассортименте на оптовой базе в г. С. (Российская Федерация) на общую сумму 32608000 руб. Правонарушение выявлено 15.01.2014 в 20 часов 30 минут на автодороге «Витебск — Лиозно — граница Российской Федерации». Сотрудниками ОГАИ Л-го РОВД, а именно майором милиции Ивановым В.А., инспектором ДПС Лиозненского РОВД Петровым С.В., командиром группы ОМОНа УВД В-го облисполкома Сидоровым И.И. было приостановлено движение автомобиля NISSAN PRIMERA под управлением гражданина С., в салоне которого находился Т. Транспортное средство следовало со стороны Российской Федерации по направлению в г. Витебск: в автомобиле находился товар в ассортименте (667 единиц красителей, кондиционеров, бальзамов, шампуней, лаков, масок, спреев, сывороток для волос, перекисей, красок для бровей и др.).
Налоговым органом произведена опись и изъятие имущества на общую сумму 32608000 руб. (согласно протоколу описи от 15.01.2014).
Время и место совершения административного правонарушения: 15.01.2014 в 20 часов 30 минут на автодороге «Витебск — Лиозно — граница Российской Федерации» на пересечении улиц Г. и К.
Налоговым органом сделан вывод о том, что Т. нарушены: статья 22 ГК, подп. 1.2 п. 1 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования».
При рассмотрении дела об административном правонарушении экономический суд руководствуется следующим.
Порядок государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей регулирует Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1.
В силу части 1-1 статьи 12.7 КоАП предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной регистрации либо без государственной регистрации и специального разрешения (лицензии), если в этом деянии нет состава преступления, влечет наложение штрафа в размере до ста базовых величин с конфискацией предметов административного правонарушения, орудий и средств совершения административного правонарушения, а также дохода, полученного в результате такой деятельности, или без конфискации.
В силу пункта 2.11 раздела 2 Методических рекомендаций по применению Процессуально-исполнительного кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях и Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях, утвержденных постановлением Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.02.2011 N 8, объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 1-1 статьи 12.7 КоАП, может выражаться в осуществлении физическим лицом предпринимательской деятельности без государственной регистрации либо в осуществлении субъектом хозяйствования предпринимательской деятельности при наличии в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей записи об исключении этого лица из данного регистра.
Для квалификации деяния на основании части 1-1 статьи 12.7 КоАП следует учитывать характер направленности действий лица на систематическое получение дохода. При этом его отсутствие не влияет на квалификацию, поскольку осуществление предпринимательской деятельности не обусловлено обязательным получением дохода.
Поскольку гражданин осуществлял деятельность, направленную на систематическое получение прибыли (об указанном свидетельствуют: протокол об административном правонарушении от 24.01.2014, постановление о наложении ареста на имущество от 15.01.2014, протокол описи арестованного и изъятого имущества от 15.01.2014), экономический суд на основании вышеуказанных норм делает вывод об осуществлении гражданином Т. предпринимательской деятельности без государственной регистрации, как следствие, о совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1-1 статьи 12.7 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях.
В протоколе опроса от 15.01.2014 (в день задержания) гражданин Т. дал пояснения о том, что товар принадлежит ООО «Б», накладные N 0111111, N 0111112 предъявлены сотрудникам милиции ошибочно, так как они отношения к товару не имеют. Свою связь с ООО «Б» гражданин Т. объяснил тем, что является водителем и торговым представителем ООО «Б».
В судебном заседании представители налогового органа доводы протокола об административном правонарушении поддержали в полном объеме.
Т. и представитель физического лица, в отношении которого ведется административный процесс, с правонарушением не согласились, указав на то, что в действиях Т. отсутствуют признаки предпринимательской деятельности, так как товары приобретались для личного потребления: супруга Т. Анна записалась на трехмесячные курсы парикмахеров (договор N 5 от 03.02.2014), а для обучения необходимы собственные материалы и парикмахерские принадлежности, которые и были приобретены на оптовой базе в г. С.
В судебном заседании Т. суду пояснил, что товары приобретались для личного потребления: супруга Т. Анна записалась на трехмесячные курсы парикмахеров (договор N 5 от 03.02.2014), а для обучения необходимы собственные материалы и парикмахерские принадлежности, которые и были приобретены на оптовой базе в г. С.
Свидетель Анна Т. сказанное супругом о приобретении парикмахерских принадлежностей с целью использования в процессе курсов в судебном заседании подтвердила.
Экономический суд, анализируя пояснения Т., данные им 15.01.2014, 17.01.2014 в судебном заседании, находит их непоследовательными и противоречивыми. Изменение показаний гражданином Т. суд расценивает как желание избежать административной ответственности.
Учитывая количество и ассортимент перевозимого товара (например, защитная сыворотка 24 единицы, краска для волос — 86 единиц, перекись 9% — 24 единицы, перекись 6% — 26 единиц, осветляющая пудра — 30 единиц, краситель для волос — 91 единица, масло для волос — 27 единиц и т.д.), доводы Т. о приобретении товара для личного потребления суд расценивает несостоятельными.
В соответствии с пунктом 1 статьи 6.1 КоАП административное взыскание является мерой административной ответственности.
В силу пункта 2 статьи 6.1 КоАП административное взыскание, налагаемое на физическое лицо, применяется в целях воспитания физического лица, совершившего административное правонарушение.
Согласно пункту 2 статьи 7.1 КоАП при наложении административного взыскания на физическое лицо учитывается характер совершенного административного правонарушения, обстоятельства его совершения и личность физического лица, совершившего административное правонарушение, степень его вины, характер и размер причиненного вреда, обстоятельства, смягчающие или отягчающие административную ответственность.
Принимая во внимание характер правонарушения, субъективное отношение виновного лица к совершенному правонарушению, совершение административного правонарушения впервые, суд налагает штраф в размере 5 базовых величин с конфискацией товара.
Оснований для неприменения дополнительного взыскания в виде конфискации товара суд не усматривает. По мнению экономического суда, неприменение конфискации будет способствовать совершению административного правонарушения вновь.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 11.9 — 11.12 Процессуально-исполнительного кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях, экономический суд В-ой области постановил наложить на гражданина Т. штраф в размере 650000 руб. согласно протоколу описи арестованного и изъятого имущества от 15.01.2014 стоимостью 32608000 руб.
Пример 2. Экономический суд В-ой области рассмотрел дело об административном правонарушении, поступившее из инспекции Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь по О-му району г. В., по части 1-1 статьи 12.7 КоАП в отношении Ю.
Установлено, что Ю. осуществлял предпринимательскую деятельность без государственной регистрации,выразившуюся в том, что он в ходе внеплановой тематической оперативной проверки с использованием метода контрольного оформления заказа услуги в период времени с 00 часов 05 минут до 00 часов 15 минут 19.04.2014 оказал услугу по перевозке пассажиров на принадлежащем ему на праве собственности автомобиле «Опель-Астра» по маршруту «вокзал — клуб «К» по проспекту Строителей» в г. В., получив денежное вознаграждение на сумму 40000 руб.
Получение дохода от осуществления предпринимательской деятельности без государственной регистрации не установлено.
Автомобиль «Опель-Астра» стоимостью 63000000 руб., являющийся средством совершения административного правонарушения, арестован и изъят на основании постановления об аресте и изъятии имущества от 19.04.2014 и согласно протоколу описи арестованного и изъятого имущества от 19.04.2014.
Фонарь сигнальный «шашечки» стоимостью 100000 руб., являющийся средством совершения административного правонарушения, арестован и изъят на основании постановления об аресте и изъятии имущества от 19.04.2014 и согласно протоколу описи арестованного и изъятого имущества от 19.04.2014.
В судебном заседании Ю. вину в совершенном административном правонарушении полностью признал, просил не применять дополнительное административное взыскание в виде конфискации автомобиля.
Представитель налогового органа полностью поддержала обстоятельства, изложенные в протоколе об административном правонарушении.
Поскольку Ю. осуществлял деятельность, направленную на систематическое получение дохода от оказания услуг по перевозке пассажиров без государственной регистрации, экономический суд делает вывод о наличии в его действиях состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1-1 статьи 12.7 КоАП.
Совершение административного правонарушения подтверждается доказательствами: протоколом об административном правонарушении от 19.04.2014, протоколом опроса Ю. от 19.04.2014, актом внеплановой тематической оперативной проверки от 19.04.2014, актом контрольного оформления заказов на оказание услуг от 19.04.2014, уведомлением об использовании при проведении проверки технических средств от 19.04.2014, постановлением об аресте и изъятии имущества от 19.04.2014, протоколом описи арестованного и изъятого имущества от 19.04.2014, постановлением об аресте и изъятии имущества от 19.04.2014, протоколом описи арестованного и изъятого имущества от 19.04.2014, актом осмотра механического транспортного средства от 19.04.2014, сведениями о рыночной стоимости автотранспортного средства из интернет-ресурсов, детальной информацией по автотранспортному средству из АСУ «ГАИ-Центр», объяснениями Ю., данными в судебном заседании.
Как следует из протокола опроса Ю. от 19.04.2014, незаконной предпринимательской деятельностью в виде нелегальной перевозки пассажиров он занялся в связи с необходимостью выплаты ранее наложенного на него штрафа. Пассажиров перевозил на принадлежащем ему автомобиле «Опель-Астра», а для привлечения внимания пассажиров на автомобиль прикрепил сигнальный фонарь «шашечки».
Как следует из объяснений Ю., данных в судебном заседании, незаконной предпринимательской деятельностью он занялся в связи с тяжелым материальным положением и необходимостью приобретения медикаментов для сестры.
Согласно сведениям, полученным из интернет-ресурсов, средняя рыночная стоимость арестованного автомобиля, принадлежащего Ю., составляет 63000000 руб.
Таким образом, вина Ю. в совершенном административном правонарушении полностью доказана.
Согласно постановлению экономического суда В-ой области от 03.03.2014 Ю. привлекался к административной ответственности по части 1-1 статьи 12.7 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях за незаконную предпринимательскую деятельность, выразившуюся в нелегальной перевозке пассажиров в феврале 2014 г. на автомобиле «Опель-Астра». Судом наложено административное взыскание в виде штрафа в размере 6500000 руб. без конфискации средства совершения административного правонарушения — автомобиля. При этом действие ареста, наложенного на автомобиль, сохранено до полной уплаты штрафа, который на день вынесения настоящего постановления не уплачен.
Обстоятельств, смягчающих административную ответственность, не установлено.
Обстоятельством, отягчающим административную ответственность, является совершение административного правонарушения Ю. повторно.
При наложении административного взыскания экономический суд руководствуется следующим.
В соответствии с частью 1-1 статьи 12.7 КоАП предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной регистрации либо без государственной регистрации и специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, если в этом деянии нет состава преступления, влечет наложение штрафа в размере до ста базовых величин с конфискацией предметов административного правонарушения, орудий и средств совершения административного правонарушения, а также дохода, полученного в результате такой деятельности, или без конфискации.
В силу пункта 2 статьи 6.1 КоАП административное взыскание, налагаемое на физическое лицо, применяется в целях воспитания физического лица, совершившего административное правонарушение.
В соответствии с пунктом 2 статьи 7.1 КоАП при наложении административного взыскания на физическое лицо учитываются характер совершенного административного правонарушения, обстоятельства его совершения и личность физического лица, совершившего административное правонарушение, степень его вины, характер и размер причиненного им вреда, имущественное положение, а также обстоятельства, смягчающие или отягчающие административную ответственность.
С учетом обстоятельств дела, характера совершенного административного правонарушения, обстоятельств его совершения и личности Ю., степени его вины, имущественного положения экономический суд считает необходимым наложить административное взыскание в виде штрафа в размере 60 базовых величин, что в денежном выражении составляет 9000000 руб., с конфискацией средств совершения административного правонарушения — автомобиля «Опель-Астра» и фонаря сигнального «шашечки».
На основании изложенного, руководствуясь статьями 11.9 — 11.12 Процессуально-исполнительного кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях, экономический суд постановил наложить на Ю. за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1-1 статьи 12.7 КоАП, штраф в размере 60 базовых величин, что в денежном выражении составляет 9000000 руб., с конфискацией средств совершения административного правонарушения — автомобиля «Опель-Астра», арестованного и изъятого на основании постановления об аресте и изъятии имущества от 19.04.2014 и согласно протоколу описи арестованного и изъятого имущества от 19.04.2014, а также фонаря сигнального «шашечки» стоимостью 100000 руб., арестованного и изъятого на основании постановления об аресте и изъятии имущества от 19.04.2014 и согласно протоколу описи арестованного и изъятого имущества от 19.04.2014.
Пример 3. Экономический суд В-ой области рассмотрел в открытом судебном заседании дело об административном правонарушении, поступившее из инспекции Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь по Ц-му району г. В., по части 1-1 статьи 12.7 КоАП в отношении гражданина П., осуществлявшего услуги по перевозке пассажиров без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
В судебном заседании гражданин П. свою вину не признал, пояснил, что действительно подвозил двух девушек, однако оплату за проезд с них не требовал.
В ходе внеплановой тематической оперативной проверки, проведенной инспекцией МНС, выявлено нарушение установленного порядка осуществления предпринимательской деятельности, а именно: 29.01.2014 в 22 час 15 мин гражданин П. осуществил перевозку двух пассажиров по маршруту «г. Витебск, пр. Ч, магазин «Б» — г. Витебск, железнодорожный вокзал» за оплату в размере 40000 руб. (контрольная закупка) на автомобиле DACIA-LOGAN, не имея государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Автомобиль имел опознавательные знаки такси (съемный фонарь «шашечки»).
Размер дохода налоговым органом не установлен.
В ходе проведения проверки гражданин П. от подписи протокола отказался, вину в совершении правонарушения не признал.
Указанную деятельность П. осуществлял регулярно, что подтверждается уведомлением (предупреждением) налогового органа от 08.12.2010 об ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации, постановлением хозяйственного суда Витебской области от 20.03.2013 (штраф в размере 2500000 руб. оплачен по кассовому чеку от 27.03.2013).
Налоговым органом подвергнут аресту автомобиль DACIA-LOGAN стоимостью 75000000 руб. (на основании оценки налогового органа) согласно протоколу описи от 29.01.2014 серия НА. Опись автомобиля производилась в присутствии самого П. и двух понятых — Иванова О.М. и Петрова В.В. Подписи понятых имеются в протоколе.
Протокол об административном правонарушении от 29.01.2014 и прилагающиеся к нему документы налоговым органом направлены в адрес П. письмом с уведомлением 31.01.2014. Как пояснил в судебном заседании гражданин П., указанные документы им получены в полном объеме.
Факт правонарушения подтверждается протоколом об административном правонарушении от 29.01.2014, предписанием на проведение внеплановой тематической оперативной проверки, актом внеплановой тематической проверки б/н от 29.01.2014, актом контрольной закупки 29.01.2014, постановлением от 29.01.2014 об аресте имущества, актом осмотра механического транспортного средства от 29.01.2014, протоколом опроса гражданина П. от 29.01.2014, сведениями из базы об административных правонарушениях, письмом «О направлении протокола» от 31.01.2014, сведениями из органов ГАИ, а также показаниями допрошенных в судебном заседании свидетелей.
О направленности действий П. по оказанию нелегальных услуг такси, по мнению суда, свидетельствует и факт наличия на автомобиле в момент проверки съемного фонаря с изображением шашечек такси.
Таким образом, экономическим судом сделан вывод о том, что в деянии П. имеется состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1-1 статьи 12.7 КоАП.
Совершение административного правонарушения подтверждается собранными по делу доказательствами. Вина П. полностью доказана.
Как установлено в судебном заседании, гражданин П. согласно договору купли-продажи механического транспортного средства, прицепа к нему (за исключением колесного трактора и прицепа к нему) от 30.01.2014 реализовал автомобиль DACIA-LOGAN гражданке Сидоровой Е.В. за 60000000 руб.
С учетом обстоятельств дела суд полагает, что указанное действие гражданин П. осуществил с целью избежания административной ответственности за совершенное правонарушение в виде конфискации предмета административного правонарушения.
В силу пункта 1 части 2 статьи 6.12 КоАП взыскание стоимости может применяться, если в санкции статьи Особенной части настоящего Кодекса предусмотрена конфискация предмета административного правонарушения, орудий и (или) средств совершения административного правонарушения: при отсутствии имущества, являющегося предметом административного правонарушения, орудием или средством совершения административного правонарушения.
В соответствии с частью 1-1 статьи 12.7 КоАП предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной регистрации либо без государственной регистрации и специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, если в этом деянии нет состава преступления, влечет наложение штрафа в размере до ста базовых величин с конфискацией предметов административного правонарушения, орудий и средств совершения административного правонарушения, а также дохода, полученного в результате такой деятельности, или без конфискации.
В соответствии с пунктом 2 статьи 7.1 КоАП при наложении административного взыскания на физическое лицо учитываются характер совершенного административного правонарушения, обстоятельства его совершения и личность физического лица, совершившего административное правонарушение, степень его вины, характер и размер причиненного им вреда, имущественное положение, а также обстоятельства, смягчающие или отягчающие административную ответственность.
Согласно пункту 2 части 1 статьи 7.3 КоАП обстоятельством, отягчающим административную ответственность, признается совершение административного правонарушения повторно.
Обстоятельств, смягчающих административную ответственность, не установлено.
В силу пункта 2 статьи 6.1 КоАП административное взыскание, налагаемое на физическое лицо, применяется в целях воспитания физического лица, совершившего административное правонарушение.
С учетом характера совершенного административного правонарушения, обстоятельств его совершения и личности П. (нигде не работает), степени его вины, имущественного положения, обстоятельства, отягчающего административную ответственность (повторность совершения административного правонарушения), экономическим судом применено к гражданину П. административное взыскание в виде штрафа в размере восьмидесяти базовых величин, что в денежном выражении составляет 10400000 руб., с конфискацией стоимости предмета административного правонарушения — автомобиля DACIA-LOGAN в сумме 60000000 руб.
Принимая решение о конфискации стоимости предмета административного правонарушения, суд принял во внимание действия П., направленные на отчуждение предмета административного правонарушения с целью избежания ответственности.
Таким образом, в соответствии с правилами ст. 22 ГК гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила ГК, которые регулируют деятельность коммерческих организаций, если только иное не вытекает из законодательства или существа правоотношений. Согласно ст. 47 ГК юридическое лицо подлежит государственной регистрации в порядке, определяемом законодательными актами. Данные государственной регистрации, в том числе фирменное наименование коммерческих организаций, включаются в соответствии с законодательством в Единый государственный регистр юридических лиц. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.