В связи с принятием Указа Президента Республики Беларусь от 16.05.2014 N 222 “О регулировании предпринимательской деятельности и реализации товаров индивидуальными предпринимателями и иными физическими лицами” (далее – Указ N 222) в сфере правового регулирования осуществления торговли физическими лицами, не осуществляющими предпринимательскую деятельность, наметились определенные противоречия.
Речь идет, в частности, о регулировании вопросов реализации гражданами созданных ими произведений живописи, графики, скульптуры, предметов народных промыслов, продукции растениеводства и пчеловодства.
В целях приведения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) в соответствие с положениями Указа N 222 принят Закон Республики Беларусь от 29.10.2015 N 313-З “О внесении изменений и дополнения в некоторые законы Республики Беларусь по вопросам осуществления торговли физическими лицами, не осуществляющими предпринимательскую деятельность” (далее – Закон), направленный на урегулирование отдельных вопросов осуществления торговли на рынках и в иных установленных местах физическими лицами, не осуществляющими предпринимательскую деятельность (Закон вступает в силу с 14.11.2015).
Закон (статья 1) вносит изменения (дополнения) в ряд законодательных актов, касающихся осуществления торговли физическими лицами, включая корректировку части четвертой пункта 1 статьи 1 ГК, содержащую перечень видов деятельности, которые не относятся к предпринимательской.
Так, к предпринимательской деятельности не относятся:
- реализация иностранными гражданами и лицами без гражданства, временно пребывающими и временно проживающими в Республике Беларусь, на торговых местах на рынках и (или) в иных установленных местными исполнительными и распорядительными органами местах не более пяти дней в календарном месяце произведений живописи, графики, скульптуры, предметов народных промыслов, продукции растениеводства и пчеловодства. При этом устанавливается право иностранных граждан и лиц без гражданства, временно пребывающих и временно проживающих в Республике Беларусь, осуществлять реализацию товаров на рынках и (или) в иных установленных местах не более пяти дней в календарном месяце. Для иных категорий физических лиц ограничения по периоду реализации товаров не устанавливаются;
- реализация физическими лицами (кроме иностранных граждан и лиц без гражданства, временно пребывающих и временно проживающих в Республике Беларусь) (далее – физические лица) на торговых местах на рынках и (или) в иных установленных местными исполнительными и распорядительными органами местах созданных ими произведений живописи, графики, скульптуры, предметов народных промыслов; продукции цветоводства, декоративных растений, их семян и рассады, животных; лекарственных растений, ягод, грибов, орехов, другой дикорастущей продукции;
- реализация физическими лицами овощей и фруктов (в том числе в переработанном виде путем соления, квашения, мочения, сушения), иной продукции растениеводства (за исключением продукции цветоводства, декоративных растений, их семян и рассады), молочных и кисломолочных продуктов (в том числе в переработанном виде), продукции пчеловодства, иной продукции животноводства (кроме пушнины), полученной от домашних животных (крупного рогатого скота, свиней, лошадей, овец, коз, кроликов, сельскохозяйственных птиц) как в живом виде, так и продуктами убоя в сыром или переработанном виде, то есть продукции, указанной в абзаце третьем части первой пункта 1-1 статьи 294 Налогового кодекса Республики Беларусь (далее – НК).
Поскольку законодательством предусмотрен особый порядок реализации продукции растениеводства, животноводства и пчеловодства, Законом закрепляется, что реализация физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, продукции растениеводства и животноводства может осуществляться только при наличии соответствующих документов.
Согласно части второй пункта 1-1 статьи 294 НК основанием для непризнания объектом налогообложения единым налогом реализации овощей и фруктов, а также иной продукции, указанной в абзаце третьем части первой пункта 1-1 статьи 294 НК, является представление плательщиком справки местного исполнительного и распорядительного органа, подтверждающей, что реализуемая продукция произведена лицом на находящемся на территории Республики Беларусь земельном участке, предоставленном ему для строительства и (или) обслуживания жилого дома, ведения личного подсобного хозяйства, коллективного садоводства, дачного строительства, огородничества, в виде служебного земельного надела.
Форма справки, подтверждающей, что реализуемая продукция произведена физическим лицом и (или) лицами, состоящими с ним в отношениях близкого родства (родители (усыновители), дети (в том числе усыновленные, удочеренные), родные братья и сестры, дед, бабка, внуки, прадед, прабабка, правнуки, супруги) или свойства, опекуна, попечителя и подопечного, на находящемся на территории Республики Беларусь земельном участке, предоставленном указанным лицам для строительства и обслуживания жилого дома и ведения личного подсобного хозяйства, коллективного садоводства, дачного строительства, огородничества, в виде служебного земельного надела, и порядок ее выдачи установлены постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.12.2010 N 1935 “Об утверждении формы и Положения о порядке выдачи справки, подтверждающей, что реализуемая продукция произведена физическим лицом и (или) лицами, состоящими с ним в отношениях близкого родства (родители (усыновители), дети (в том числе усыновленные, удочеренные), родные братья и сестры, дед, бабка, внуки, прадед, прабабка, правнуки, супруги) или свойства, опекуна, попечителя и подопечного, на находящемся на территории Республики Беларусь земельном участке, предоставленном указанным лицам для строительства и обслуживания жилого дома и ведения личного подсобного хозяйства, коллективного садоводства, дачного строительства, огородничества, в виде служебного земельного надела”.
Основанием для непризнания объектом налогообложения единым налогом реализации продукции пчеловодства, произведенной на территории Республики Беларусь, является представление гражданином наряду со справкой местного исполнительного и распорядительного органа либо вместо нее (в случае, когда пасека размещена не на тех земельных участках, которые в установленном порядке предоставлены плательщику, реализующему произведенную им продукцию пчеловодства) ветеринарно-санитарного паспорта пасеки, выданного на территории Республики Беларусь, и (или) свидетельства, оформленного на основании этого паспорта.
В ином случае реализация указанной выше продукции без представления документов, указанных в частях второй и третьей пункта 1-1 статьи 294 НК, будет признаваться объектом налогообложения единым налогом.
Физическим лицам, иностранным гражданам и лицам без гражданства, временно пребывающим и временно проживающим в Республике Беларусь, также запрещается реализация товаров заранее не определенному кругу лиц на улице, стадионе, в сквере, парке, общественном транспорте или в других общественных местах, не определенных местными исполнительными и распорядительными органами для этих целей.
Также нарушением порядка осуществления торговли считается реализация физическими лицами не перечисленных в статье 1 Закона товаров в установленных местах (на рынках и (или) в иных установленных местными исполнительными и распорядительными органами местах), а равно в иных местах, торговля в которых в соответствии с законодательством допускается.
Справочно. Перечень мест размещения нестационарных торговых объектов устанавливается решениями местных исполнительных и распорядительных органов.
Указанные действия влекут административную ответственность в виде наложения штрафа в размере от 5 до 50 базовых величин.
Право составлять протоколы об административном правонарушении, предусмотренном частью первой подпункта 1.6 пункта 1 Указа N 222, предоставлено уполномоченным должностным лицам органов Комитета государственного контроля Республики Беларусь, налоговых органов, сельских, поселковых, районных, городских и областных исполкомов, администраций районов в городах, Министерства торговли Республики Беларусь и его территориальных органов, управлений (отделов) торговли и услуг местных исполнительных и распорядительных органов, а рассматривать дела о данном правонарушении:
- органам Комитета государственного контроля Республики Беларусь – в случае составления протоколов уполномоченными должностными лицами этих органов;
- районному (городскому) суду – в случае составления протоколов уполномоченными должностными лицами налоговых органов, сельских, поселковых, районных, городских и областных исполкомов, администраций районов в городах, Министерства торговли Республики Беларусь и его территориальных органов, управлений (отделов) торговли и услуг местных исполнительных и распорядительных органов.
Таким образом, состав административного правонарушения, предусмотренного частью первой подпункта 1.6 пункта 1 Указа N 222, имеет место в следующих ситуациях:
– физическое лицо осуществляет реализацию товаров, перечисленных в ст. 1 Закона, в не установленных для торговли местах. Например, реализация товаров на улицах вблизи магазинов, остановок общественного транспорта.
При выявлении таких фактов в отношении физического лица составляется протокол об административном правонарушении в соответствии с подпунктом 1.6 пункта 1 Указа N 222;
– физическое лицо осуществляет реализацию товаров, не перечисленных в ст. 1 Закона, в установленных для торговли местах (на рынках и (или) в иных установленных местными исполнительными и распорядительными органами местах).
В случае реализации физическим лицом товаров, отнесенных к товарным группам, указанным в подпункте 1.1 пункта 1 статьи 296 НК, ему предъявляется к уплате единый налог на основании пункта 2-1 статьи 299 НК.
В частности, единый налог уплачивается физическими лицами, не зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, исходя из налоговой базы и ставок налога, установленных в населенном пункте, в котором они осуществляют деятельность, при осуществлении розничной торговли товарами, относимыми к следующим товарным группам:
- хлеб и хлебобулочные изделия, молоко и молочная продукция;
- картофель, овощи, плоды, ягоды, арбузы, дыни, виноград;
- иные продовольственные товары (за исключением пива, пивного коктейля, алкогольных напитков);
- одежда из натуральной кожи (пальто, полупальто, куртки, блейзеры, жакеты, жилеты, пиджаки, плащи, костюмы), ковры и ковровые изделия, сложные бытовые электротовары (за исключением электрохолодильников бытовых и морозильников, машин стиральных бытовых), телерадиотовары (кроме телевизионных приемников цветного и черно-белого изображения, кассет всех видов, компакт-дисков, элементов питания, запасных частей и принадлежностей к этим товарам, устройств беспроводного управления);
- автомототранспортные средства;
- произведения живописи, графики, скульптуры, предметы народных промыслов;
- печатные издания (за исключением газет и журналов);
- строительные материалы, моющие, чистящие и полирующие средства, парфюмерные, косметические товары;
- иные непродовольственные товары (за исключением драгоценных металлов и драгоценных камней и изделий из них, специфических товаров, табачных изделий, нефтепродуктов через автозаправочные станции, ценных бумаг, газет и журналов, всех видов изделий из натурального меха, мебели, электрохолодильников бытовых и морозильников, машин стиральных бытовых, телевизионных приемников цветного и черно-белого изображения, компьютеров бытовых персональных, ноутбуков, их составных частей и узлов, мобильных телефонов, запасных частей к автомобилям).
Неоднократное (два и более раза) установление фактов реализации физическим лицом товаров в нарушение указанных выше требований, повлекшее привлечение к административной ответственности, на наш взгляд, может быть основанием для квалификации действий такого лица по части 1-1 статьи 12.7 “Незаконная предпринимательская деятельность” Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП).
Вместе с тем привлечение физического лица к административной ответственности с конфискацией по части 1-1 статьи 12.7 КоАП исключает вменение ему к уплате единого налога в соответствии с частью первой пункта 3 статьи 37 НК.
Осуществление физическим лицом реализации товаров, перечисленных в ст. 1 Закона, в не установленных для торговли местах (например, реализация произведений живописи в подземных переходах, на улицах вблизи магазинов) не образует состава административного правонарушения.
Реализация товаров в Республике Беларусь иностранными гражданами и лицами без гражданства
Правовое положение иностранцев, представляющее собой совокупность их прав, свобод, обязанностей, льгот, привилегий, а также форм и порядка их реализации, регламентировано в Законе Республики Беларусь от 04.01.2010 N 105-З “О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь” (далее – Закон N 105-З), других нормативных правовых актах.
В соответствии со статьей 4 Закона N 105-З иностранцы на территории Республики Беларусь пользуются правами и свободами и исполняют обязанности наравне с гражданами Республики Беларусь, если иное не определено законодательными актами и международными договорами Республики Беларусь.
Статьей 11 Закона N 105-З определено, что иностранцы, временно пребывающие и временно проживающие в Республике Беларусь, вправе осуществлять разовую реализацию товаров на рынках и (или) в иных установленных местными исполнительными и распорядительными органами местах по специальным разрешениям.
Справочно. Термин “разовая реализация” используется в значении, определенном в абзаце двенадцатом части четвертой пункта 1 статьи 1 ГК (с учетом изменений, внесенных Законом), и включает реализацию иностранцами на торговых местах на рынках и (или) в иных установленных местными исполнительными и распорядительными органами местах не более пяти дней в календарном месяце произведений живописи, графики, скульптуры, предметов народных промыслов, продукции растениеводства и пчеловодства.
Форма специального разрешения на право осуществления разовой реализации товаров на рынках и (или) в иных установленных местными исполнительными и распорядительными органами местах иностранцу утверждена постановлением Министерства внутренних дел Республики Беларусь от 20.07.2010 N 230.
Указанные разрешения выдаются подразделениями по гражданству и миграции органа внутренних дел по месту временного пребывания или временного проживания иностранца в соответствии с пунктом 12.8 перечня административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями по заявлениям граждан, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 26.04.2010 N 200 “Об административных процедурах, осуществляемых государственными органами и иными организациями по заявлениям граждан”.
Реализация иностранцами на торговых местах на рынках и (или) в иных установленных местными исполнительными и распорядительными органами местах товаров иных товарных групп и (или) с нарушением установленного порядка запрещается.
К иностранным гражданам, не осуществляющим предпринимательскую деятельность с образованием юридического лица и допускающим нарушения требований законодательства Республики Беларусь об осуществлении разовой реализации товаров, применяются меры ответственности, установленные административным законодательством (часть вторая статьи 1.4 КоАП).
Защита прав потребителей произведений живописи, графики, скульптуры, предметов народных промыслов, продукции растениеводства и пчеловодства
Согласно внесенным статьей 2 Закона в Закон Республики Беларусь от 09.01.2002 N 90-З “О защите прав потребителей” изменениям:
физическое лицо, производящее товары, реализация которых таким лицом на рынке или в ином установленном местным исполнительным и распорядительным органом месте не запрещена в соответствии с законодательством, для последующей их реализации, в том числе разовой, в указанных местах, считается изготовителем;
физическое лицо, осуществляющее разовую реализацию на рынке или в ином установленном местным исполнительным и распорядительным органом месте товаров, реализация которых таким лицом в указанных местах не запрещена в соответствии с законодательством, реализующее товары потребителю по договору розничной купли-продажи, считается продавцом.
Это предполагает интегрирование указанных субъектов в рамки отношений, регулируемых законодательством о защите прав потребителей, в случае реализации потребителям указанных в статье 1 Закона товаров.