Рассматривая стороны акционерного соглашения и договора об осуществлении прав участников ООО (ОДО) так, как они урегулированы ст. 90-1 и 111-1 Закона Республики Беларусь от 9 декабря 1992 года N 2020-XII “О хозяйственных обществах” (далее – Закон о хозяйственных обществах), необходимо отметить, что законодатель не предусматривает иных возможных участников корпоративного договора <1>, кроме участников конкретного хозяйственного общества. В настоящей статье определим категории лиц, которые при определенных условиях могут стать стороной корпоративного договора.
Учредители хозяйственного общества
Согласно положениям ст. 90-1 и 111-1 Закона о хозяйственных обществах сторонами корпоративного договора не могут быть учредители АО, ООО или ОДО. Однако, исходя из природы отношений, указанные лица могли бы выступить в качестве участников такого договора. Это объясняется тем, что они после создания АО, ООО, ОДО приобретут права, которые будут удостоверяться акциями или долями в уставном фонде. Следовательно, у учредителей будет возможность реализовать те условия, которые могут включаться в корпоративный договор.
Кроме того, нередко уже на этапе создания хозяйственного общества его будущим участникам важно достичь договоренности по многим вопросам, которые станут предметом корпоративного договора.
Указанное выше противоречие между нормативным содержанием ст. 90-1 и 111-1 Закона о хозяйственных обществах и сутью отношений возможно разрешить путем применения положений ст. 158 ГК о сделках под отлагательным условием, а именно путем указания в корпоративном договоре на его вступление в силу лишь с момента государственной регистрации хозяйственного общества.
Приобретатели акций (долей в уставном фонде)
Законодатель исключает возможность заключения корпоративного договора между потенциальным приобретателем (приобретателями) акций или доли в уставном фонде АО, ООО, ОДО и акционерами (участниками) хозяйственного общества.
Необходимо подчеркнуть, что участие указанной категории лиц в корпоративном договоре может быть выгодно участникам хозяйственного общества. Эта выгода становится очевидной, если с достаточно высокой степенью вероятности предположить, что определенные лица станут участниками конкретного АО или ООО (ОДО). Значит, таких лиц можно заранее связать условиями корпоративного договора.
Выход из ситуации, возникновение которой обусловлено отсутствием указания в Законе о хозяйственных обществах на будущих акционеров или будущих участников ООО (ОДО) в качестве сторон корпоративного договора, в данном случае видится следующий. На названный договор с учетом его гражданско-правового характера в полной мере распространяются нормы ГК, регламентирующие общие понятия о сделках, договорах и обязательствах.
Исходя из указанного на корпоративный договор распространяются одновременно и положения ст. 158 ГК, в соответствии с которой в праве Республики Беларусь могут совершаться сделки как под отлагательным условием, так и под отменительным.
При этом в силу п. 1 ст. 158 ГК сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.
В связи с приведенным обстоятельством ничто не мешает потенциальным покупателям акций (долей в уставном фонде) и участникам хозяйственного общества заключить корпоративный договор под отлагательным условием, предусматривающим приобретение сторонами этого договора статуса участников хозяйственного общества.
В таком случае корпоративный договор вступит в силу, т.е. будет влечь возникновение гражданских прав и обязанностей, лишь после того, как все его стороны станут участниками определенного хозяйственного общества.
Хозяйственное общество
Нельзя не отметить, что, несмотря на отсутствие строгого запрета на участие непосредственно АО в акционерном соглашении или ООО (ОДО) – в договоре об осуществлении прав участников, данный запрет установлен не только фактически, но и юридически.
Иными словами, если ст. 90-1 и 111-1 Закона о хозяйственных обществах не указывают на хозяйственное общество в качестве стороны корпоративного договора, то оно в данном договоре участвовать не может.
Хотя, по нашему мнению, участие АО в акционерном соглашении, а ООО (ОДО) в договоре об осуществлении прав участников могло бы повысить вероятность выполнения обязательств по такому соглашению (договору) как минимум в части отношений, связанных с управлением хозяйственным обществом.
Участники хозяйственного общества
Сторонами корпоративного договора могут быть участники лишь одного хозяйственного общества. Это значит, что акционеры разных АО, аналогично как и участники разных ООО (ОДО), не могут заключить одно акционерное соглашение или один договор об осуществлении прав участников ООО (ОДО).
Такая ситуация объясняется не столько использованием законодателем в ст. 90-1 и 111-1 Закона о хозяйственных обществах формулировки в единственном числе при описании сторон корпоративного договора, сколько тем обстоятельством, что интересующие нас виды гражданско-правовых договоров направлены исключительно на регламентацию отношений внутри одного конкретного хозяйственного общества. Речь об установлении внешних отношений между несколькими хозяйственными обществами при этом не идет.
Кроме того, в белорусской правовой системе вышеуказанное распространяется не только на акционеров (участников) не связанных между собой хозяйственных обществ, но и на акционеров (участников) основного и дочернего (зависимого) хозяйственных обществ или на акционеров (участников) хозяйственных обществ, входящих в холдинг, например участников управляющей компании холдинга и его дочерней компании.
Таким образом, применительно к рассматриваемым нами отношениям законодатель исходит из юридических различий указанных хозяйственных обществ, входящих в холдинг, пренебрегая их экономическим единством.
Однако именно в этой ситуации предоставление возможности заключения участниками различных хозяйственных обществ одного корпоративного договора могло бы иметь и экономический, и правовой смысл.
Третьи лица
Еще одна гипотетически возможная категория участников корпоративных договоров – это не сами акционеры (участники) хозяйственного общества, а лица, которые их контролируют.
Так, предположим, что участником АО, ООО или ОДО является юридическое лицо. В данном случае применительно к этому лицу в зависимости от его организационно-правовой формы можно выявить:
- либо собственника имущества;
- либо лицо, обладающее контрольным пакетом акций;
- либо лицо, контролирующее процесс принятия решений в ООО (ОДО), и т.д.
Следовательно, гипотетически участниками корпоративных договоров могут быть не сами акционеры (участники), а лица, которые их контролируют.
При этом смысл подобного участия состоял бы в исключении из процесса заключения договора промежуточного звена, т.е. договаривались бы между собой именно лица, которые принимают реальные решения при реализации прав, удостоверенных акциями (долями в уставном фонде).
Однако участие рассматриваемой категории лиц в корпоративном договоре можно признать не соответствующим напрямую нормам, отраженным в Законе о хозяйственных обществах. Причина кроется в том, что у указанных лиц юридически нет на акции (доли в уставном фонде) прав, реализация которых и составляет основу данного договора.
Нам хотелось бы еще раз отметить, что у вышеназванной категории лиц есть реальные права на акции (доли в уставном фонде), т.е. фактически именно они являются лицами, которые могут реализовывать права, удостоверенные акциями (долями в уставном фонде).
По нашему мнению, если у лица с точки зрения права есть возможность предопределять решения, принимаемые акционером (участником), в том числе в рамках корпоративного договора (а белорусское право через институты “собственник имущества унитарного предприятия”, “основное общество (товарищество) по отношению к дочернему обществу” и тому подобные признает такую возможность не только фактически, но и юридически), то, скорее, следовало бы законодательно признать возможность участия рассматриваемой категории лиц в корпоративном договоре. В этом случае никаких логических противоречий наблюдаться не будет.
И наконец, последняя, на наш взгляд, возможная категория потенциальных участников корпоративных договоров – это любые иные лица (к которым не относятся акционеры (участники) хозяйственного общества, его учредители, потенциальные акционеры (участники), лица, реально влияющие на решения, принимаемые акционером (участником)).
Рассматривая вопрос участия в корпоративном договоре таких лиц, прежде всего необходимо еще раз обратить внимание на то, что в ст. 90-1 и 111-1 Закона о хозяйственных обществах указывается буквально следующее. Стороны корпоративного договора обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями (долями в уставном фонде), и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав.
Таким образом, если у лица нет ни прав, удостоверяемых акциями (долями в уставном фонде), ни возможности реально предопределять действия акционера (участника), то, по нашему мнению, это лицо не может быть участником корпоративного договора.
Однако если по каким-либо причинам третьим лицам выгодно было бы участвовать в договоре с акционерами (участниками) и при этом акционеры (участники) не возражали бы против этого, то, как нам кажется, с экономических позиций было бы интересно участие указанных третьих лиц в корпоративном договоре.
Правда, в белорусской правовой системе это невозможно. Однако если необходимо показать связь определенного лица с акционерами (участниками) конкретного хозяйственного общества, можно попробовать объединить определенные права и обязанности в рамках одного документа. Таким образом в одном документе, который именуется акционерным соглашением или договором об осуществлении прав участников ООО (ОДО), удастся соединить два правоотношения: между участниками хозяйственного общества и между участниками хозяйственного общества и третьим лицом (лицами).
При этом надо признать, что в действительности все равно будет совершено два абсолютно самостоятельных договора, а именно акционерное соглашение (договор об осуществлении прав участников ООО (ОДО)) и не поименованный в белорусском праве договор между акционерами (участниками) определенного АО (ООО, ОДО) и иными лицами.
На заметку
Тот факт, что Закон о хозяйственных обществах не признает в качестве участников корпоративного договора третьих лиц, отнюдь не означает, что, исходя из принципа свободы договора, они не могут вступить в договорные отношения с акционерами (участниками) АО (ООО, ОДО). Просто такие договоры не будут иметь ничего общего с акционерным соглашением (договором об осуществлении прав участников ООО (ОДО)) и не будут подчиняться требованиям ст. 90-1 и 111-1 Закона о хозяйственных обществах. Более того, мы не считаем, что объединение в рамках одного документа двух и более разных договоров не соответствует требованиям законодательства. Мы просто разграничиваем соответствующие договорные отношения, даже если по неосмотрительности они объединены в одном документе, именуемом договором.
В связи с указанным нельзя не отметить, что белорусское право в соответствии с п. 2 ст. 391 ГК признает так называемый смешанный договор. Данный договор содержит элементы различных договоров, предусмотренных законодательством. В этом случае к отношениям сторон применяются в определенной части правила о договорах, элементы которых содержит смешанный договор (правда, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора).
<1> В данной статье под корпоративным договором будут пониматься одновременно акционерное соглашение и договор об осуществлении прав участников ООО (ОДО).