Пункт 2 Положения о лицензировании отдельных видов деятельности, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 14.07.2003 N 17 “О лицензировании отдельных видов деятельности” (далее – Положение N 17), раскрывает содержание лицензионных требований и условий как совокупность установленных законодательством требований и условий, предъявляемых к соискателю лицензии при ее выдаче и к лицензиату при осуществлении им деятельности, на которую требуется лицензия.
В силу положений ч. 1 ст. 12.7 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – КоАП) предпринимательская деятельность, осуществляемая без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, либо с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях), влечет наложение штрафа в размере от десяти до пятидесяти базовых величин с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности, на индивидуального предпринимателя – от десяти до двухсот базовых величин с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности, или лишение права заниматься определенной деятельностью, а на юридическое лицо – до пятисот базовых величин с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности, или лишение права заниматься определенной деятельностью.
Нарушение правил и условий осуществления лицензируемого вида деятельности является одним из составов административных правонарушений, перечисленных в ч. 1 ст. 12.7 КоАП, может представлять собой различные действия (бездействие) лицензиата, не отвечающие требованиям лицензионного законодательства.
Однако, как показывает судебная практика, несоблюдение субъектом предпринимательской деятельности правил и условий осуществления лицензируемого вида деятельности не всегда образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 12.7 КоАП.
С оценкой такой ситуации столкнулся Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь при рассмотрении в порядке ст. 12.11 Процессуально-исполнительного кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее – ПИКоАП) жалобы частного торгового унитарного предприятия (далее – ЧТУП) на вступившее в законную силу постановление по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 12.7 КоАП, выразившемся в нарушении ЧТУП правил и условий осуществления лицензируемого вида деятельности, за которое субъект хозяйствования был подвергнут административному взысканию в виде штрафа в размере 525000 рублей с конфискацией дохода, полученного в результате осуществления деятельности с нарушением правил и условий, предусмотренных в специальном разрешении (лицензии), в сумме 223716120 рублей.
Согласно протоколу об административном правонарушении от 19.05.2009 ЧТУП вменено осуществление в периоды времени с 01.11.2008 по 13.05.2009; с 10.12.2008 по 13.05.2009; с 10.08.2008 по 13.05.2009 розничной торговли в двух киосках с остановочным павильоном и в павильоне с торговым залом как лицензируемого вида деятельности с нарушением правил и условий ее осуществления. Нарушение состояло в том, что розничная торговля осуществлялась ЧТУП в указанных в специальном разрешении (лицензии) торговых объектах по истечении сроков, на которые была согласована их установка местным исполнительным и распорядительным органом.
Хозяйственный суд первой инстанции признал осуществление лицензируемого вида деятельности в торговых объектах по окончании срока, на который согласована их установка, нарушением требований п. 8 Положения о лицензировании розничной торговли (включая алкогольные напитки и табачные изделия) и общественного питания, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 02.11.2005 N 1221 “О некоторых вопросах лицензирования розничной торговли (включая алкогольные напитки и табачные изделия) и общественного питания, а также деятельности, связанной с оборотом (за исключением розничной торговли, экспорта и импорта) алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции (кроме антисептических лекарственных средств и ветеринарных средств, относящихся к непищевой спиртосодержащей продукции), непищевого этилового спирта и табачных изделий” (далее – Положение N 1221). Ссылку ЧТУП на полученное им разъяснение Министерства торговли Республики Беларусь о том, что указание в лицензии на розничную торговлю и общественное питание срока установки торгового объекта не является особым требованием и условием осуществления лицензируемой деятельности, хозяйственный суд во внимание не принял.
Постановлением хозяйственного суда области от 04.06.2009 о наложении административного взыскания ЧТУП признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 12.7 КоАП Республики Беларусь.
Постановление хозяйственного суда первой инстанции было оставлено без изменения постановлением вышестоящего суда и вступило в законную силу. ЧТУП обжаловало постановление о наложении административного взыскания, просило его отменить и прекратить производство по делу за отсутствием в его деянии состава вмененного административного правонарушения.
Жалоба ЧТУП на вступившее в законную силу постановление хозяйственного суда области от 04.06.2009 была удовлетворена по следующим основаниям.
В соответствии со ст. 3.5 КоАП юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что этим юридическим лицом не соблюдены нормы (правила), за нарушение которых предусмотрена административная ответственность.
Согласно ч. 1 ст. 12.7 КоАП предпринимательская деятельность, осуществляемая с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях), влечет применение административной ответственности.
Из материалов дела об административном правонарушении следует, что ЧТУП на основании решения лицензирующего органа (городского исполнительного комитета) от 28.12.2007 была выдана лицензия на право осуществления розничной торговли. В разделе лицензии об особых требованиях и условиях осуществления указанного вида деятельности в соответствии с п. 8 Положения N 1221, указаны торговые объекты, в которых должна осуществляться розничная торговля, и их режим работы. Также в этом разделе лицензии содержалась запись: “Установка киоска с остановочным павильоном согласована до 01.11.2008, второго киоска с остановочным павильоном – до 10.12.2008, павильона с торговым залом – до 10.08.2008”.
Хозяйственный суд первой инстанции пришел к выводу о нарушении ЧТУП правил и условий осуществления лицензируемого вида деятельности, выразившемся в осуществлении розничной торговли в указанных в лицензии торговых объектах после окончания срока согласования их установки.
Данный вывод является ошибочным исходя из следующего.
В соответствии с п. 5 Положения N 17 Совет Министров Республики Беларусь в пределах своей компетенции утверждает положения о лицензировании видов деятельности, которые должны включать в том числе перечень лицензионных требований и условий, предъявляемых к лицензиатам. В соответствии с п. 8 и 9 Положения N 1221, лицензионными требованиями и условиями, предъявляемыми к лицензиату, являются:
- соблюдение требований нормативных правовых актов, регулирующих розничную торговлю (включая алкогольные напитки и табачные изделия) и общественное питание;
- осуществление розничной торговли (включая алкогольные напитки и табачные изделия) и общественного питания в установленных местными исполнительными и распорядительными органами местах;
- соблюдение ассортиментного перечня товаров торгового объекта, ассортиментного перечня продукции собственного производства торгового объекта общественного питания, установленных местными исполнительными и распорядительными органами;
- обеспечение лабораторного контроля качества продукции собственного производства торговых объектов общественного питания.
Особыми требованиями и условиями при осуществлении лицензируемой деятельности являются:
- осуществление работ и услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, в торговых объектах и (или) торговых объектах общественного питания (за исключением развозной, разносной торговли, торговли на рынках с торговых мест), местонахождение которых указано в лицензии (за исключением летних, сезонных кафе), в любых формах торговли, не запрещенных законодательством, в том числе вне этих торговых объектов и (или) торговых объектов общественного питания, а при осуществлении розничной торговли через интернет-магазин также в соответствии с доменным именем, указанным в лицензии;
- соблюдение режима работы, установленного торговому объекту и (или) торговому объекту общественного питания (за исключением торговых объектов развозной, разносной торговли, летних, сезонных кафе, торговли на рынках с торговых мест, осуществления форм торговли без наличия торгового объекта);
- соответствие торгового объекта общественного питания установленным требованиям для данного типа и наценочной категории;
- розничная торговля указанными в лицензии группами алкогольных напитков с соблюдением установленного времени их продажи;
- прием наличных денежных средств и (или) банковских пластиковых карточек в качестве средства осуществления расчетов на территории Республики Беларусь с применением кассовых суммирующих аппаратов и (или) специальных компьютерных систем и (или) платежных терминалов для регистрации операций, производимых с использованием банковских пластиковых карточек, если иное не установлено законодательством.
В приведенном перечне требований и условий осуществления лицензируемой деятельности отсутствует указание на то, что одним из них является срок установки торгового объекта в населенном пункте.
Аналогичной позиции придерживается Министерство торговли Республики Беларусь (письмо от 08.07.2009 N 07-07/665 на запрос лица, привлекаемого к административной ответственности), которое в силу требований Положения о Министерстве торговли Республики Беларусь (далее – Положение), утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 29.07.2006 N 961 “Вопросы Министерства торговли Республики Беларусь”, уполномочено осуществлять государственный контроль в области торговли (подп. 5.6 п. 5 Положения), а также которому в соответствии с п. 2 постановления Совета Министров Республики Беларусь от 07.04.2004 N 384 “Об утверждении Правил осуществления розничной торговли отдельными видами товаров и общественного питания” предоставлено право давать разъяснения о порядке применения данных Правил.
Соответственно осуществление ЧТУП розничной торговли в торговых объектах, месторасположение которых отражено в лицензии после окончания срока, на который согласовывалась установка торговых объектов, не является нарушением условий осуществления лицензируемого вида деятельности и не образует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 12.7 КоАП.
Согласно п. 1 ч. 2 ст. 9.6 ПИКоАП одним из обстоятельств, влекущих прекращение производства по делу об административном правонарушении, является отсутствие в деянии состава административного правонарушения.
Поскольку в деянии ЧТУП отсутствует состав вмененного ему административного правонарушения, постановление хозяйственного суда области от 04.06.2009 о привлечении ЧТУП к административной ответственности отменено, производство по делу об административном правонарушении прекращено.