При осуществлении туристической деятельности у субъектов туристической индустрии иногда возникают проблемы, затрагивающие правовые аспекты при заключении договоров на реализацию туристического продукта, а именно какой тип договора необходимо применить туроператору, турагенту.
Оказание услуг в области международного и внутреннего туризма в Республике Беларусь туристическими компаниями в рамках договоров поручения, комиссии и субкомиссии является одним из наиболее распространенных видов посреднических услуг.
Указанные договоры в туристической сфере регулируют непосредственно отношения по реализации тура субъектами туристической индустрии.
Правовые статусы договоров поручения, комиссии и субкомиссии установлены соответственно ст. 861, 880, 884 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК).
Использование в туристической индустрии вышеуказанных видов договоров обусловлено ст. 1 и ч. 1 ст. 16 Закона Республики Беларусь от 25.11.1999 N 326-З “О туризме” (далее – Закон), ст. 391 ГК и самой спецификой посреднической деятельности и деятельности при реализации тура. И это относится как к внутреннему туризму, так и к внешнему.
Договор поручения
По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия.
В соответствии со ст. 17 Закона сторонами договора оказания туристических услуг являются исполнитель (субъект туристической деятельности) и заказчик (участник туристической деятельности).
На практике исполнение обязательств по договору оказания туристических услуг может производиться третьими лицами. При этом исполнение всех или части обязательств третьими лицами не освобождает исполнителя по договору от ответственности перед заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение третьими лицами обязательств по договору оказания туристических услуг.
Во взаимоотношения с заказчиком туристических услуг могут вступать сам туроператор, турагент.
В соответствии со ст. 861 ГК поручение – это договор, который предусматривает следующее:
- одна сторона (поверенный) выполняет поручение другой стороны (доверителя), но выступает во взаимоотношениях не от своего имени, а от имени доверителя;
- поручение доверителя поверенным выполняется за счет средств доверителя, т.е. договор может быть как возмездным, так и безвозмездным;
- поверенным выполняются конкретные юридические действия, указания в соответствии со ст. 863 ГК;
- по сделке, совершенной поверенным с третьими лицами, права и обязанности возникают непосредственно у доверителя.
Указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными. Поверенный вправе отступить от указаний доверителя, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос.
Поверенный обязан уведомить доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным. Поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя (п. 1 ст. 185 ГК), доверителем может быть предоставлено право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором поручения.
По договору поручения поверенный обязан исполнять поручение в строгом соответствии с оговоренным вариантом.
По договору поручения допускается передоверие в случае, если это указано в основной доверенности, выдаваемой доверителем поверенному. При этом следует помнить, что при передоверии передавший полномочия другому лицу должен известить об этом выдавшего доверенность и сообщить ему необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. Неисполнение этой обязанности возлагает на передавшего полномочия ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные (ст. 188 ГК).
Статьей 867 ГК установлены случаи прекращения договора поручения.
Надо отметить, что основным способом прекращения договора поручения является отказ от его исполнения любой из сторон в любое время, отказ в любое время не касается договора с коммерческим представлением.
Таким образом, анализ приведенных норм законодательства свидетельствует о том, что договор поручения заключается в представительстве: коммерческое представительство, представление интересов перед третьими лицами по иным вопросам хозяйственной деятельности.
Вместе с тем надо понимать, что вопросы регламентации деятельности субъектов туристической индустрии через призму договора поручения белорусским законодательством не урегулированы.
Субъекты туристической индустрии при реализации туров (определение тура содержится в абз. 7 ст. 1 Закона) на практике иногда используют договоры поручения, например по визовому обеспечению тура (поручают третьим лицам посредством заключения с заказчиками договоров поручения оформлять документы на получение выездных виз в дипломатических представительствах иностранных государств, для заказчиков) и др.
На практике договор поручения чаще именуется агентским договором, агентским соглашением.
Договор комиссии
Предметом договора комиссии является оказание посредником услуг по совершению сделок в интересах и по поручению комитента. Определение в договоре тех действий, которые должен совершить комиссионер, является обязательным условием заключения договора комиссии, так как иных существенных условий для этого вида договора ГК не предусмотрено, как правило, это совершение юридических и иных действий по реализации туристического продукта. В договоре обязательно должно быть указание на то, каким образом в рамках договора комиссии реализуется предмет договора. В соответствии с ч. 2 ст. 16 Закона реализация тура участнику (участникам) туристической деятельности осуществляется на основании договора оказания туристических услуг, так как законодательство не запрещает заключать посредством договора комиссии любые другие сделки, как предусмотренные, так и не предусмотренные действующим гражданским законодательством.
В предмет договора комиссии зачастую включаются следующие действия, которые комитент поручает комиссионеру выполнить: оказание различных комплексов туристических услуг, включая, но не ограничиваясь услугами по осуществлению перевозки из Республики Беларусь в страну пребывания и обратно (перевозки любыми видами транспорта) или внутри Республики Беларусь; по организации приема и размещению, трансферу по прибытии и по отъезде в стране пребывания; по обеспечению гостиничного, экскурсионного и иных видов обслуживания в стране пребывания и прочие отдельные туристические услуги либо комплексы туристических услуг, необходимые для удовлетворения потребностей туриста и подлежащие предоставлению туристу третьими лицами вне (внутри) территории Республики Беларусь в период его туристического путешествия.
Иными словами, предметом договора комиссии является деятельность комиссионера, направленная на заключение в конечном итоге договора на оказание туристических услуг с заказчиком, а не сам договор как результат деятельности.
Действия комиссионера, предполагающие возможность заключения посредником на основании и во исполнение договора комиссии целого ряда различных сделок, направленных на реализацию тура, следует признать справедливыми, так как практическая реализация договора комиссии влечет заключение следующих сделок: по оказанию транспортных, гостиничных услуг, услуг предоставления питания и др.
Если сравнивать договор комиссии в общем понимании прав и обязанностей, который предполагает заключение договора купли-продажи на реализацию определенного товара, с договором комиссии для субъекта туристической индустрии, то, как правило, стороны договора комиссии конкретно определяют круг сделок, которые должен по поручению комитента совершать комиссионер. Из договора комиссии между субъектами туристической индустрии как минимум вытекает обязанность для комиссионера заключить договор на оказание туристических услуг с третьим лицом.
Применительно к правоотношениям среди субъектов туристической индустрии следует отметить, что договор комиссии рассчитан на достаточно длительный срок, но если условия предполагаемых сделок не могут быть определены комитентом на момент подписания договора комиссии, то впоследствии комитент вправе конкретизировать такие условия в указаниях, адресуемых комиссионеру, оформляемых дополнительными соглашениями к договору комиссии.
В соответствии со ст. 880 ГК реализация комиссионных услуг в рамках туристической деятельности – это договор комиссии, который предусматривает следующее:
- одна сторона (комиссионер) выполняет поручение другой стороны (комитента), но выступает во взаимоотношениях от своего имени, чем в данном случае договор комиссии отличается от договора поручения;
- комиссионер выполняет юридические действия, т.е. заключает одну или несколько сделок;
- за услуги комиссионеру выплачивается вознаграждение, т.е. договор является возмездным;
- по сделке, совершенной комиссионером с третьими лицами, права и обязанности приобретает сам комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
Таким образом, предметом договора комиссии является оказание посредником услуг по заключению сделок в интересах и по поручению комитента.
В договоре комиссии комиссионер свободен в выборе способа исполнения договора.
Пунктом 3 статьи 880 ГК определено, что законодательством могут быть предусмотрены особенности отдельных видов договора комиссии.
В соответствии со ст. 882 ГК:
1. Принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний – в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.
2. В случае когда комиссионер совершил сделку на условиях, более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
На практике конструкция ч. 2 ст. 882 ГК часто используется во взаимоотношениях туроператора (комитента) и турагента (комиссионера), когда в ходе исполнения поручения комиссионером у последнего возникает помимо комиссионного вознаграждения и дополнительная выгода при реализации тура по цене, превышающей установленную комитентом, или при предоставлении заказчику консультационных, сервисных и иных услуг, если это предусмотрено договором комиссии.
Такие конструкции используются как белорусскими, так и зарубежными субъектами туристической деятельности.
Положения о правах и обязанностях сторон договора комиссии установлены гл. 51 ГК, определены в ст. 13, 14, 16 Закона, однако это не запрещает сторонам конкретизировать права и обязанности, в особенности это относится к договорам комиссии, заключаемым с нерезидентами Республики Беларусь.
Обязанностью комиссионера является заключение сделки или нескольких сделок в точном соответствии с поручением комитента и на наиболее выгодных для комитента условиях (п. 1 ст. 880 и ч. 1 ст. 882 ГК).
Если комиссионер не получил от комитента конкретных поручений по договору, он обязан исполнить поручение в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями (ч. 1 ст. 882 ГК). Как следует из ст. 882 ГК, прямой обязанности у комитента конкретизировать поручения комиссионеру нет, так как предполагается, что комиссионер знает суть заключаемых сделок.
Однако, если в договоре имеются детальные поручения комитента, то комиссионер обязан их исполнить точно, за исключением случаев, предусмотренных ст. 885 ГК.
В соответствии с ч. 1 п. 1 ст. 885 ГК комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. Комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.
Нормы гл. 51 ГК в договоре комиссии между субъектами туристической деятельности при определении прав и обязанностей сторон по договору дополняются положениями, изложенными в ст. 14 Закона, направленными в том числе на реализацию тура.
К примеру, если комиссионер был обязан предварительно запросить комитента (при реализации тура комитента) о возможности реализации тура по меньшей цене, но не запросил комитента, то он должен доказать, что не имел такой возможности получить предварительно согласие комитента на уменьшение цены тура, т.е. на отступление от его указаний. В таком случае при расчетах с комитентом возмещение разницы в цене является для комиссионера своеобразным наказанием за ненадлежащее исполнение договора комиссии.
На практике комиссионер, заключивший сделку на более выгодных условиях, чем те, которые указаны комитентом, вправе претендовать сверх суммы комиссионного вознаграждения дополнительно на часть суммы. Оставшаяся часть принадлежит комитенту. Стороны при заключении договора комиссии вправе предусмотреть, что дополнительная выгода полностью поступит в распоряжение комитента либо комиссионера, а также установить и иное распределение сумм, дополнительно вырученных комиссионером.
В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (п. 2 ст. 883 ГК).
Такой подход представляется правильным, так как в туристической индустрии неисполнение третьим лицом сделки – это, как правило, отказ от договора на оказание туристических услуг и соответственно партнеры комитента (принимающая сторона) по договору с нерезидентами Республики Беларусь могут выставить комитенту и опосредованно комиссионеру санкции за отказ от договора (за исключением наличия уважительных причин).
Вместе с тем по общему правилу согласно п. 1 ст. 883 ГК комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере). Однако с учетом того, что в туристической индустрии финансовая ответственность комиссионера за действия третьих лиц, полагаем, очевидна, в договорах следует предусматривать нормы о принятии на комиссионера ручательства за исполнение сделки (делькредере) третьими лицами, так как комиссионер должен нести ответственность за неосмотрительность в подборе третьих лиц, с которыми он заключает сделки.
В соответствии с п. 1 ст. 890 ГК комитент обязан принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии. Пунктом 3 этой же статьи предусмотрено, что комитент освобождает комиссионера от обязательств по исполнению комиссионного поручения, принятых им на себя перед третьим лицом.
В соответствии со ст. 14 Закона субъекты туристической деятельности обязаны принять необходимые меры по соблюдению прав и законных интересов участников туристической деятельности, по возмещению в случаях и порядке, установленных законодательством, убытков (вреда), причиненных участнику туристической деятельности, и др.
В соответствии со ст. 14 Закона субъекты туристической деятельности обязаны обеспечить безопасность туристических услуг, а также провести инструктаж в порядке, установленном Министерством спорта и туризма Республики Беларусь, о соблюдении правил личной безопасности туриста, экскурсанта (Инструкция о порядке проведения инструктажа о соблюдении правил личной безопасности туриста, экскурсанта, утвержденная постановлением Министерства спорта и туризма Республики Беларусь от 10.07.2007 N 17), так как ст. 13 Закона предусмотрены права участников туристической деятельности на обеспечение субъектом туристической деятельности безопасности оказываемых туристических услуг.
В договоре в обязательном порядке должны найти свое отражение нормы СТБ 1352-2005 “Услуги туристские. Общие положения”. Например, должна быть предусмотрена ответственность принимающей стороны в соответствии с подп. 5.3.3.1 названного СТБ за:
- предоставление необходимой и достоверной информации о путешествии и потребительских свойствах услуг, входящих в тур, обеспечивающей туристам возможность выбора тура или отдельных услуг в соответствии с их качеством и ценой;
- достоверность информации о безопасности услуг;
- соответствие предоставляемых услуг условиям договора;
- причинение ущерба жизни, здоровью и имуществу туристов по вине принимающей стороны или ее контрагентов в рамках предоставляемых услуг.
Важным условием для любого договора является цена.
Цена в рамках договора комиссии зависит от цены совершаемой комиссионером сделки.
Комитент определяет стоимость каждого конкретного тура на основании цен, сформированных для реализации комплекса туристических услуг, включающего не менее двух из следующих трех видов услуг: по перевозке, размещению, иные туристические услуги (по питанию, организации туристического путешествия, экскурсионные и другие услуги), не являющиеся сопутствующими услугам по перевозке или размещению, позволяющие совершить туристическое путешествие (ст. 1 Закона).
В соответствии с абз. 2 ч. 3 ст. 17 Закона при оказании туристических услуг третьими лицами стоимость туристических услуг, определяемая в договоре оказания туристических услуг, включает стоимость туристических услуг, оказываемых туроператором (комитентом) лично, и стоимость туристических услуг, оказываемых третьими лицами.
В договоре комиссии, если учесть, что комитент, как правило, производит расчеты с нерезидентами, необходимо правильное определение алгоритма расчетов комиссионера с комитентом и определение валюты платежа. Необходимо иметь в виду, что на территории Республики Беларусь законным платежным средством является белорусский рубль (ст. 141 ГК).
В договорах с нерезидентами платежным средством является соответствующая иностранная валюта.
В соответствии с требованиями п. 1 ст. 298 ГК денежные обязательства должны быть выражены в белорусских рублях. Согласно ч. 2 п. 1 ст. 298 ГК в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит уплате в белорусских рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или условных денежных единицах. В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законодательством или соглашением сторон.
В договоре комиссии оговаривается комиссионное вознаграждение и его размер. Комиссионное вознаграждение – это вознаграждение, уплачиваемое комитентом комиссионеру. Размер комиссионного вознаграждения не относится к числу существенных условий договора комиссии.
Комитент обязан уплатить комиссионное вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и порядке, установленных договором (ч. 1 п. 1 ст. 881 ГК). Размер и порядок выплаты комиссионного вознаграждения определяются в договоре между комитентом и комиссионером.
Комиссионное вознаграждение может быть установлено сторонами различными способами:
- в твердой сумме независимо от цены совершенной комиссионером сделки;
- в виде разницы между назначенной комитентом ценой и более выгодной ценой, по которой комиссионер совершит сделку;
- в процентах от цены сделки, совершенной комиссионером.
Важной обязанностью комиссионера, направленной на защиту прав комитента и предотвращение возможных злоупотреблений со стороны посредника, является установленная ст. 889 ГК обязанность комиссионера по представлению комитенту отчета. Положения ст. 889 ГК, обязывающие комиссионера представлять отчет комитенту, носят характер императивной нормы, вследствие чего стороны не могут предусмотреть в договоре освобождение комиссионера от такой обязанности. Если в договоре комиссии вообще отсутствует условие о представлении комиссионером отчетов комитенту, то это не означает, что такой обязанности у комиссионера нет. ГК, так же как и Закон, не устанавливает специальных правил, предусматривающих форму и содержание отчета комиссионера. Поскольку никаких правил и требований к отчету комиссионера законом не установлено, комиссионер вправе представить отчет как в письменной форме, так и устно. Как правило, отчеты представляются в письменной форме, требующейся комитенту для отражения хозяйственных операций в бухгалтерском учете.
Сторонами договора при его заключении определяется период времени, в течение которого комиссионер обязан исполнить все обязанности по договору комиссии. Действия комиссионера не исчерпываются обязанностью совершить сделку, он обязан отчитаться перед комитентом, вручить ему деньги, что также требует времени. Таким образом, следует различать срок, в течение которого комиссионер обязан совершить сделку, и срок действия всего договора комиссии. В связи с этим вопрос о моменте исполнения договора комиссии комиссионером имеет особое практическое и теоретическое значение. На практике договор заключается сроком на один календарный год с возможностью пролонгации.
Положениями гл. 51 ГК вопрос о сроках заключения договора комиссии прямо не урегулирован, и на практике могут возникать определенные разногласия.
Для прекращения договора комиссии ст. 892 ГК предусмотрены следующие основания:
- отказ комитента от исполнения договора;
- отказ комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законодательством или договором;
- смерть комиссионера, объявление его умершим, признание недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
- признание индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, экономически несостоятельным (банкротом).
В случае объявления комиссионера экономически несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указания последнего, переходят к комитенту.
Закон не регулирует вопросы прекращения договора комиссии между субъектами туристической индустрии.
В договорах комиссии на оказание услуг в туристической сфере алгоритм действий сторон при реализации поручений комитента определяется порядком бронирования тура.
С учетом развития компьютерных технологий бронирование осуществляется, как правило, на сайте комитента в онлайн-кабинете. В договоре стороны обязаны отразить это либо представить комиссионеру в качестве приложения к договору подробную инструкцию порядка бронирования туров.
В договоре комиссии стороны предусматривают ответственность за неисполнение условий договора или нарушение сроков его исполнения. Закон не определяет понятие ответственности субъектов туристической индустрии. Ответственность, предусмотренная в договорах комиссии, определяется общими нормами ГК об ответственности.
В соответствии со ст. 13, 14 Закона субъект туристической деятельности обязан возместить причиненные убытки (вред) в случаях и порядке, установленных законодательством.
При одностороннем отказе от исполнения обязательств по договору оказания туристических услуг (ст. 20 Закона) заказчик услуг обязан оплатить другой стороне фактически понесенные расходы, исполнитель осуществляет полное возмещение заказчику убытков.
Настоящие положения, относящиеся к договору оказания туристических услуг, экстраполируются и на договор комиссии, взаимоотношения комитента и комиссионера.
При подготовке и заключении договоров комиссии комитенты зачастую включают в раздел ответственности сторон санкции за досрочное расторжение (аннулирование) договоров (на оказание туристических услуг с третьими лицами) помимо предусмотренных законодательством санкций. Как правило, такие штрафные санкции определяются в фиксированных суммах. Указанные нормы о штрафных санкциях переносятся и в договоры на оказание туристических услуг.
Такие нормы, заложенные в договоры, противоречат законодательству Республики Беларусь, так как ограничивают права потребителей.
В соответствии со ст. 17 Закона договором оказания туристических услуг может быть предусмотрено исполнение всех или части обязательств исполнителя по договору третьими лицами. Исполнение обязательств третьими лицами не освобождает исполнителя по договору от ответственности перед заказчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение третьими лицами обязательств по договору оказания туристических услуг.
Таким образом, комитент отвечает перед туристами за действия третьих лиц.
В соответствии со ст. 13 Закона права участника туристической деятельности (туриста) помимо Закона защищаются и законодательством о защите прав потребителей.
Согласно ст. 19 Закона Республики Беларусь от 09.01.2002 N 90-З “О защите прав потребителей” условия договора, ограничивающие права потребителя по сравнению с правами, установленными названным Законом и иным законодательством в области защиты прав потребителей, считаются недействительными.
Согласно ст. 20 Закона заказчик вправе отказаться от исполнения обязательств по договору оказания туристических услуг, а согласно ст. 17 Закона каждая из сторон вправе потребовать изменения или расторжения договора оказания туристических услуг в связи с существенными изменениями обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении, в соответствии с ГК.
Договор комиссии может быть прекращен в одностороннем порядке путем отмены поручения комитентом (п. 1 ст. 893 ГК) или отказа комиссионера от исполнения договора (ст. 894 ГК). Законодательство содержит различные правила для отмены поручения комитентом и отказа комиссионера от исполнения обязательства.
При этом комиссионер вправе требовать у комитента возмещения убытков, вызванных отменой поручения.
Таким образом, комитент вправе в любое время отказаться от договора комиссии, отменив поручение и возместив убытки комиссионера, вызванные расторжением договора (п. 1 ст. 893 ГК). Комиссионер не вправе отказаться от исполнения договора комиссии, кроме случая заключения договора без указания срока (п. 1 ст. 894 ГК), а также иных случаев, предусмотренных договором.
Договор субкомиссии
Договор субкомиссии относится к посредническим договорам. Поручение, данное комитентом, комиссионер выполняет самостоятельно. Однако в некоторых случаях посредники, реализующие услуги для клиентов, прибегают к услугам посредников, так называемых субкомиссионеров. При этом комиссионеры заключают с ними договор субкомиссии.
В соответствии с ч. 1 п. 1 ст. 884 ГК договором субкомиссии называется договор, по которому одна сторона (субкомиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комиссионера) за вознаграждение исполнить одну или несколько сделок от собственного имени и в интересах комитента. Таким образом, привлекая к исполнению договора комиссии субкомиссионера, комиссионер становится ответственным перед комитентом за его действия.
Вместе с тем согласно ст. 883 ГК комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда:
- комиссионер не проявил необходимой осмотрительности при выборе этого лица;
- принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере).
Заключая договор субкомиссии с субкомиссионером, комиссионер заключает договор на реализацию поручений комитента по договору комиссии. Следовательно, в этом случае комиссионер остается ответственным перед комитентом за действия третьего лица.
Заключать договор субкомиссии или нет, решает самостоятельно комиссионер, но при условии, если в договоре комиссии комитент не ограничил комиссионеру заключение сделок с третьими лицами.
По общему правилу договор субкомиссии может заключаться: когда об этом указано в договоре комиссии; когда в договоре нет прямого запрета комитента на привлечение третьих лиц для выполнения поручения комитента.
Порядок заключения договора субкомиссии регулируется ст. 884 ГК. Исходя из положений ч. 1 ст. 16 Закона субъектам туристической деятельности предоставлено право на заключение договора субкомиссии, так как запрета на их заключение законодательством не предусмотрено.
Согласно ч. 2 п. 1 ст. 884 ГК комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. Поэтому алгоритм взаимоотношений аналогичен отношениям между комитентом и комиссионером, т.е. комиссионер становится комитентом, а субкомиссионер – комиссионером. Поэтому отношения комиссионера с субкомиссионером будут регулироваться правилами, установленными гл. 51 ГК.
При определении прав и обязанностей по договорам субкомиссии субъекты туристической индустрии, как правило, по всем сделкам, совершенным субкомиссионером с третьими лицами (участниками туристической деятельности), предусматривают для субкомиссионера, что субкомиссионер непосредственно приобретает права и становится обязанным по сделкам, хотя бы комиссионер и был назван в сделке или вступил с третьим лицом (третьими лицами) в непосредственные отношения по исполнению сделки.
Таким образом, после заключения договора субкомиссии субкомиссионер вправе:
- отступить от указаний комиссионера в случае, если это необходимо в его интересах и в интересах комитента;
- удержать причитающееся ему по договору вознаграждение из суммы, поступившей за реализованные туристические услуги;
- требовать возмещения возникших убытков в случае, если комиссионер отменил свое поручение.
Субкомиссионер обязан:
- выполнить взятое на себя обязательство на наиболее выгодных для комиссионера и комитента условиях;
- если туристические услуги были проданы по цене, которая оказалась ниже установленной комиссионером, возместить разницу между продажной ценой и стоимостью, установленной комиссионером;
- представить комиссионеру отчет о выполненной работе, а также передать все полученное за реализованные услуги за вычетом комиссионного вознаграждения.
Согласно п. 2 ст. 884 ГК до прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные взаимоотношения с субкомиссионером, если иные условия взаимоотношений не предусмотрены в договоре комиссии.
Вышеназванная норма защищает интересы комиссионера и соответственно субкомиссионера, не давая возможности комитенту вторгаться непосредственно в отношения с субкомиссионером.
Согласно ст. 882 ГК принятое на себя поручение комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний – в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.
В случае когда комиссионер совершил сделку на условиях, более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Такие правила применимы и к договору субкомиссии. При этом дополнительная выгода уже будет делиться между комитентом, комиссионером и субкомиссионером.
Субкомиссионер после исполнения поручения комиссионера обязан представить комиссионеру отчет. При этом комиссионер, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них субкомиссионеру в срок, установленный договором. Если возражения отсутствуют, отчет субкомиссионера считается принятым.
Вместе с тем с учетом определения предмета турагентской деятельности, закрепленного в ст. 1 Закона, турагент в отличие от туроператора не вправе заключать договоры субкомиссии, т.к. суть его деятельности сводится к реализации тура участнику туристической деятельности.
Таким образом, по своей природе характер действий субъектов туристической индустрии по реализации своих и заимствованных турпродуктов подпадает под конструкции договоров комиссии, субкомиссии, поручения – посреднических договоров, в правовом регулировании которых можно выделить несколько аспектов. Во-первых, это договорные отношения разработчика туристического продукта (комитента) и комиссионера, субкомиссионера (посредников в реализации туристического продукта третьим лицам), доверителя (зачастую это комиссионер, субкомиссионер) и поверенного, которому поручается, как правило, выполнение поручения по оформлению выездных виз. Во-вторых, это комплекс требований по предоставлению туристических услуг, соответствующих определенному качеству, безопасности, иным характерным особенностям, которым должны соответствовать предоставляемые туристические услуги.
Правильное определение конструкции договоров, прав и обязанностей сторон позволит избежать ошибок, неясностей, допускаемых при заключении и исполнении также договоров по оказанию туристических услуг с физическими лицами.
