Одной из форм реализации преступления, предусмотренного ст. 169 Уголовного кодекса Республики Беларусь (далее — УК), является демонстрация несовершеннолетнему порнографических материалов или предметов порнографического характера. При этом указанное деяние также является признаком объективной стороны преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 343 УК. Очевидно, что в таком случае имеет место конкуренция общей и специальной нормы (ч. 1 ст. 169 УК — общая, а ч. 2 ст. 343 УК — специальная). В подобной ситуации в соответствии с правилами квалификации преступлений при конкуренции общей и специальной норм содеянное должно квалифицироваться по специальной норме. Соответственно в случае распространения, рекламирования, трансляции или демонстрации заведомо несовершеннолетнему порнографических материалов, печатных изданий, изображений, кино-, видеофильмов или сцен порнографического содержания, иных предметов порнографического характера лицо, достигшее восемнадцатилетнего возраста, подлежит ответственности по ч. 2 ст. 343 УК.
Вместе с тем рассматриваемые преступления посягают на различные общественные отношения. Объектом преступления, предусмотренного ст. 169 УК, является нормальное нравственное и физическое развитие несовершеннолетних, не достигших возраста шестнадцати лет. Рассматриваемое посягательство причиняет вред психическому здоровью и нравственному развитию детей, в отличие от преступления, предусмотренного ст. 343 УК, объектом которого являются отношения в области общественной морали и нравственности. В связи с этим полагаем, что даже применение правила общей и специальной нормы в рассматриваемом случае не обеспечивает надлежащую уголовно-правовую квалификацию. Анализ правоприменительной практики показывает, что судами в отношении идентичных посягательств принимаются диаметрально противоположные решения. Данные обстоятельства указывают на необходимость корректировки рассматриваемых норм либо закрепления дополнительных разъяснений в рамках постановлений Пленума Верховного Суда Республики Беларусь.
Полагаем, что одним из способов преодоления сложившейся ситуации является уяснение смысла и содержания деяний, составляющих объективную сторону рассматриваемых преступлений. В уголовном законе содержание развратных действий в диспозиции ст. 169 УК не раскрыто, но при этом четко перечислены деяния, составляющие объективную сторону преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 343 УК, посягающего на нравственность несовершеннолетнего. К таковым относятся: распространение, рекламирование, трансляция или публичная демонстрация заведомо несовершеннолетнему (ч. 2 ст. 343 УК).
Контекстуальное содержание понятия «распространение» раскрыто в ст. 1 Закона Республики Беларусь от 10.11.2008 N 455-З «Об информации, информатизации и защите информации», исходя из содержания которой оборот информации возможен посредством двух альтернативных действий — предоставления и распространения. При этом основным отличительным признаком, позволяющим их разграничить, является категория лиц, ознакомление которых осуществляется посредством указанных действий. Так, при предоставлении информации действия субъекта направлены на ознакомление с информацией определенного круга лиц, а при распространении — неопределенного. Полагаем, что данное различие имеет существенное значение при квалификации преступлений, предусмотренных ст. 169 и 343 УК, поскольку позволяет разграничить преступные деяния с учетом объекта посягательства.
Соответственно при распространении порнографии, т.е. при совершении действий, направленных на ознакомление с таким контентом неопределенного круга лиц, действия субъекта будут посягать на общественную нравственность (например, при размещении порнографического ролика в сети Интернет). При этом предоставление порнографии предполагает целенаправленное ознакомление с порнографическими материалам конкретного субъекта (т.е. определенного круга лиц).
Аналогичного рода разграничения имеются и между терминами «публичная демонстрация» и «демонстрация».
Следует отметить, что термин «публичная демонстрация» в настоящее время в законодательстве не раскрыт и фактически не используется и, очевидно, является наследием правовых актов, утративших силу.
Например, указанный термин применялся в Положении Министерства культуры Республики Беларусь от 25.07.1997 «О порядке публичной демонстрации кино-, аудиовизуальных произведений, выпуска печатной продукции эротического характера, а также продукции сексуального назначения, их распространения и рекламирования физическими и юридическими лицами».
В пришедшей на смену данному нормативному правовому акту Инструкции о порядке выпуска, тиражирования, показа, проката, продажи и рекламирования эротической продукции, продукции, содержащей элементы эротики, насилия и жестокости, продукции по сексуальному образованию и половому воспитанию, а также продукции сексуального назначения, утвержденной постановлением Министерства культуры Республики Беларусь от 08.05.2007 N 18 «Об утверждении Инструкции о порядке выпуска, тиражирования, показа, проката, продажи и рекламирования эротической продукции, продукции, содержащей элементы эротики, насилия и жестокости, продукции по сексуальному образованию и половому воспитанию, а также продукции сексуального назначения и признании утратившим силу постановления Министерства культуры Республики Беларусь от 13 апреля 2000 г. N 8п», уже применяется термин «показ».
В законодательстве данный термин используется в двух видах: «показ» и «публичный показ». Согласно ст. 1 Закона Республики Беларусь от 14.06.2004 N 292-З «О кинематографии в Республике Беларусь» показ фильма представляет собой демонстрацию (публичное исполнение) фильма, осуществляемую в кинозалах или других специально оборудованных помещениях (местах), а также по эфирному, кабельному, спутниковому телевидению или иными техническими способами. Публичным показом в соответствии со ст. 4 Закона Республики Беларусь от 17.05.2011 N 262-З «Об авторском праве и смежных правах» является демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно или показ в виде фотографии, слайда, кино-, телекадра на экране либо с помощью другого технического устройства или любым иным способом (в отношении аудиовизуального произведения — показ отдельных кадров вне их последовательности) в местах, где присутствуют или могут присутствовать лица, не принадлежащие к обычному кругу семьи или близким знакомым семьи лица, осуществляющего или организующего такой показ. Из контекстуального содержания указанных понятий можно сделать вывод, что публичная демонстрация (публичный показ) представляют собой форму распространения и направлены на ознакомление с информацией неопределенного круга лиц. Соответственно такие действия, как распространение, рекламирование, публичная демонстрация (публичный показ, публичное исполнение), направлены на неопределенный круг лиц, а предоставление, демонстрация (показ) адресуются конкретному лицу.
Полагаем, что данный аспект содержательного состояния понятий, составляющих объективную сторону ч. 2 ст. 343 УК, необходимо учитывать при конструировании составов, устанавливающих ответственность за развратные действия и распространение порнографии, что позволит определить объект преступления и разграничить рассматриваемые составы. При применении подобного подхода в случае совершения действий в виде предоставления, демонстрации порнографии несовершеннолетнему лицо будет нести ответственность за совершение развратных действий, но, если будет иметь место распространение, публичный показ, публичное исполнение порнографии среди несовершеннолетних, следует применять норму, устанавливающую ответственность за распространение порнографии.
Данный тезис в определенной степени созвучен и с положениями Европейской конвенции по противодействию киберпреступности, в ст. 9 которой в качестве деяний, составляющих преступления, связанные с контентом (содержанием) данных, указываются предложение (предоставление) и распространение (передача) материалов, связанных с детской порнографией. Аналогичный способ разграничения составов использован и в уголовном законе Российской Федерации. Так, в ч. 2 ст. 242 Уголовного кодекса Российской Федерации ответственность установлена за распространение, публичную демонстрацию или рекламирование порнографических материалов или предметов среди несовершеннолетних, т.е. применяется конструкция нормы, когда вред причиняется не конкретному лицу, а определенной группе населения, что в большей степени соответствует объекту преступления.